（民商法学专业论文）家事劳动价值之立法研究——以婚姻家庭法为视角.pdf

内容摘要 内容摘要 家事劳动对维持家庭、教育子女、赡养老人必不可少，但足人们很少承认其 经济和社会的价值。家事劳动价值的承认和立法对实现性别平等和保障妇女权益 十分重要。因此，很多国家已经在婚姻家庭法中规定了相关制度，保障家庭中家 事劳动贡献较大的方的利益。我国婚姻法修正案承认了家事劳动价值，主要体 现在夫妻共同财产制和家事补偿请求权上。但是家事补偿请求权立法尚不成熟， 在司法实践中适用率很低。鉴于此，笔者以婚姻家庭法为视角，以家事劳动价值 的立法为研究对象，展开论述。 本文包括引言、f 文和结语三部分。其中正文共分三章： 第一章从法理依据和现实依据两个角度阐述了家事劳动价值立法的必要性， 认为法律应当基于性别平等和实质公平承认家事劳动的价值，并且在立法研究时 应坚持非等价有偿原则。 第二章比较分析了七个国家或地区的典型立法例，归纳出这几个国家或地区 在家事劳动价值立法上的三种模式。以此为鉴，笔者认为各国应当首先根据国情 选择合适的夫妻财产制，如果夫妻财产制无法体现家事劳动价值，则必须规定家 事救济制度，如果立法契机成熟还可以选择扶养费制度。 第三章在上述的立法经验基础上分析了我国婚姻法中家事劳动价值立法的 现状和局限。目前我国婚姻法融合了共同财产制和家事补偿请求权两种模式，在 制度上充分保障了婚姻弱势一方的利益，但是在适用上，家事补偿请求权的实施 尚存在诸多障碍。本文的最后部分详细分析了家事补偿请求权现存的缺陷并提出 了相应的立法建议。 关键词：家事劳动；价值；补偿请求权 a b s t r a c t a b s t r a c t a l t h o u g hh o u s e w o r ki se s s e n t i a lt om a i n t a i naf a m i l y , e d u c a t ec h i l d r e na n d s u p p o r te l d e r s ，f e wp e o p l ea c k n o w l e d g ei t se c o n o m i ca n ds o c i a lv a l u e a c t u a l l y , t o a c k n o w l e d g ei ta n dt ol e g i s l a t ei ta r es i g n i f i c a n tf o rg e n d e re q u a l i t ya n dt h ep r o t e c t i o n o fw o m e n si n t e r e s t s t h e r e f o r e ，i nm a n yc o u n t r i e sa n da r e a s ，s y s t e m sa st o a c k n o w l e d g i n gt h ee c o n o m i cv a l u eo f h o u s e w o r kh a v ee n t e r e di n t of a m i l yl a w t h e a m e n d e dm a r r i a g el a wo fc h i n aa d m i t st h ev a l u eo fh o u s e w o r kb yp r e s c r i b i n gt h e c o m m u n i t yp r o p e r t ys y s t e ma n dr e q u e s tf o rc o m p e n s a t i o nf o rh o u s e w o r k h o w e v e r , t h el e g i s l a t i o ni sn o tp e r f e c t ，a n dt h es y s t e mi ss e l d o ma p p l i e di nj u d i c i a lp r o c e e d i n g s t h i sd i s s e r t a t i o nf o c u s e so nt h ep o l i s h i n go fl e g i s l a t i o no ft h ev a l u eo fh o u s e w o r ki n o u rc o u n t r y t h ed i s s e r t a t i o nc o n s i s t so ft h r e ep a r t s ：i n t r o d u c t i o n ，t e x ta n dc o n c l u s i o n t h e t e x ti sd i v i d e di n t ot h r e ec h a p t e r s c h a p t e ro n ed e m o n s t r a t e st h ef o u n d a t i o no fl e g i s l a t i o no fv a l u eo fh o u s e w o r k f r o mt h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a lp o i n t so fv i e w , a n dc o n c l u d e dt h a to u rf a m i l yl a w s h o u l da c k n o w l e d g et h ev a l u eo fh o u s e w o r ko nt h ep r i n c i p l eo fg e n d e re q u a l i t ya n d v i r t u a le q u i t na n dt h ep r i n c i p l eo fe q u a lv a l u ef o re x c h a n g es h o u l db ea b a n d o n e di n l e g i s l a t i v es t u d y ， c h a p t e rt w os u m m a r i z e st h r e el e g i s l a t i v ep a t t e r n sb yc o m p a r i n ga n da n a l y z i n g t h er e p r e s e n t a t i v ep r o v i s i o n sa st ot h ev a l u eo fh o u s e w o r ko fs e v e nc o u n t r i e sa n d a r e a s i th o l d st h a tt h es i t u a t i o no fac o u n t r ys h o u l db ef i r s tc o n s i d e r e dw h e nw em a k e c h o i c ea m o n gt h em a t r i m o n i a lp r o p e r t ys y s t e m si nt h el e g i s l a t i o no ft h ev a l u eo f h o u s e w o r k ；i ft h em a t r i m o n i a lp r o p e r t ys y s t e ma d o p t e dc a n n o te m b o d yt h ev a l u eo f h o u s e w o r k ，r e m e d ys y s t e ms h o u l db er e s o r t e d ；a n db yt h ei m p r o v e m e n to fl e g i s l a t i o n ， m a i n t e n a n c es u p p o r ts y s t e mc a nb ea d o p t e d c h a p t e rt h r e ed i s c u s s e st h e c u r r e n ts i t u a t i o no fl e g i s l a t i o no ft h ev a l u eo f h o u s e w o r ki nc h i n aa n di t sl i m i t a t i o n s i th o l d st h a tt h ed u a lp r o t e c t i o np a t t e r n s c o m b i n i n g t h ec o m m u n i t yp r o p e r t ys y s t e ma n d r e q u e s tf o rc o m p e n s a t i o nf o r h o u s e w o r kc a ne f f e c t i v e l yp r o t e c tt h ei n t e r e s t so ft h ew e a kp a r t yi nt h em a r r i a g e ，b u t a p p l i c a t i o no b s t a c l e sb o t hi n s t i t u t i o n a la n dn o n - i n s t i t u t i o n a la r es t i l le x i s t i nt h ee n d ， t h i sd i s s e r t a t i o np u t sf o r w a r ds e v e r a ls u g g e s t i o n so nt h ep o l i s h i n go fl e g i s l a t i o n 家事劳动价值之立法研究 b a s i n go nt h ea n a l y s i so f d e f e c t so f r e q u e s tf o rc o m p e n s a t i o nf o rh o u s e w o r k k e yw o r d s ：h o u s e w o r k ；v a l u e ；r e q u e s tf o rc o m p e n s a t i o n 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作巾参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：纵粗 二f 分6 年j 月6 口 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门人学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电 子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学 校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索， 有权将学位论文的标题和摘要汇编山版。保密的学位论文在解密后适 用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( 、) ( 请在以上相应括号l j ! l 打“4 ”) 作者签名： 导师签名： f 坎粗 日期：j 一6 年岁月占目 日期：。b 年“月曙扫 引言 美国的d 布迪和c 莫里斯曾经在他们著述的中华帝国的法律中提到：“任 何严肃的对巾国社会的研究都应当从家庭开始，或者以家庭为终结。中国的家庭 制度一直是社会稳定、历史连续或个人安全的根源。同时它也是导致紧张、挫折 和痛苦的原因。相对于其他因素而言，家庭一直是保证社会一致及压抑个人能动 性的丰要工具。”婚姻法学研究应当立足传统、关注家庭，跟随人民的思想发展 和社会制度的变迁，致力于促进两性协调稳定自由全面的发展和法制与社会的同 步繁荣昌盛。 随着世界经济发展和文明进步，人类对两性不平等问题的关注同益增多。人 们逐渐意识到性别平等、妇女解放等讨论，并不是专门针对男性利益的挑战，而 是f 视两性之间确实存在的差距。1 9 9 5 年的第四届世界妇女大会在行动纲领 中达成了将“社会性别平等意识纳入社会决策的主流”的共识，联合国将此确定为 促进性别平等的全球战略。在北欧的部分高福利国家如瑞典，已经较早地开始施 行“性别平等主流政策”，将性别平等作为社会决策必须考虑的问题。 家事劳动是每个家庭维持j f 常运转秩序的必要人类劳动，于家庭内的重要作 用已经得到普遍认可，但是从立法上承认和实现其经济价值仍不能成为人们的主 流思想。2 0 0 1 年4 月中华人民共和国婚姻法修正案( 以下简称婚姻法 或婚姻法修正案) 的第4 0 条规定了分别财产制下承担较多家事劳动的一方 在离婚时享有经济补偿的权利，明确承认了家事劳动价值，使我国的家事劳动价 值立法跃上了一个新的台阶。但是该制度在实践中却鲜有适用。笔者选取家事劳 动价值立法为本文的主题，以婚姻家庭法为视角，以性别平等为理念，分家事劳 动价值立法的依据、各国或地区的典型立法例的比较和分析以及我国家事劳动价 值立法现状的评析和完善三个部分对婚姻家庭法卜的家事劳动价值立法做一次 力所能及的研究。 2 家事劳动价值之立法研究 第一章家事劳动价值的立法依据探析 所谓家事，是指家庭的事务，不仅包括通常说的“家务词所概括的劳作 项目，如买菜、做饭、洗衣、涮碗、打扫家庭卫生，也包括抚育孩子、伺候老 人等。家事劳动与社会劳动一样创造价值，其经济价值只有在社会观念中、经 济指标上、立法制度中得到广泛的承认，才能全面促进性别平等和妇女解放。 第一节关于家事劳动价值的争论 1 9 7 4 年联合国世界妇女大会的行动纲领第1 2 5 项这样写道：“家事对家庭生 活而言，非常重要，但一般仅承认其具有极少的经济的、社会的价值。惟所有的 社会若希望达成维持家庭、教育子女的基本任务，则对于这些家事劳动，应给予 高的评价。” 虽然家事劳动于家庭内的重要性能够得到普遍承认，但是对于是 否应当承认家事劳动的经济价值，众说纷纭。本文仅简单介绍几种观点，以作抛 砖引玉之刚。 一、否定性观点 1 、经济原论说。亚当斯密和穆勒均不承认家事劳动的经济价值。从经济 学原论上分析，家事劳动虽然有用但对社会不产生经济价值。家事劳动是劳动力 再生产的必要劳动，对于维持家庭正常运转秩序具有极其重要的意义，但家事劳 动是家庭内“私”的劳动，不作为商品经济巾交换的对象。经济学上的“价值”是指 商品生产者的个人劳动凝结在商品中，并通过商品交换具有社会经济价值。因此 家事劳动的作用仅限于家庭内部，对社会不具有经济价值。日本的竹中惠美予先 参看张国珍论家务劳动的社会价值 j 正c 陵学刊( 社会科学) ，1 9 9 9 ，( i ) ：9 ； 川 竹中惠美了 现代。妇人问题e m 15 4 转0 i 白林秀雄夫妻财产制之研究 m 北京：中国政泫人学删扳社，2 0 0 1 1 5 i 都留重人妻。法的地位现行民法。火妇财产制它pj 考王为女- j 法学七 十一 哨和五卜年六月弓：13 0 转引白林秀雄夫妻财产制之研究 m 北京：中国政法人学版礼，2 0 0 l 1 4 9 潘迎华i9 世纪英删奠牲主义与自由土义关十妇女劳动权盏思想剖析 j 浙江社会科学，2 0 0 4 ，( 2 ) 】0 6 一1 1 1 第一章家事劳动价值的立法依据探析3 生也持该观点。 2 、协助义务说。同本的锻冶千鹤子先生将家事劳动解释为同本民法第7 5 2 条的协力、扶助义务的一种履行形态，从而否定其对价关系。婚姻家庭是夫妻 双方共同经营的“事业”，夫妻双方都必须为此投入各自的努力和忠诚，履行相应 的义务，承担相应的责任。丈夫若通过支付婚姻生活费用承担家庭责任，则妻子 操持家务就可以视为与其相对应的履行义务的形式。夫妻双方履行的义务相抵 销，因此不存在对价给付关系。 = 、肯定性观点 1 、区别说。日本的有地亨先生认为家事劳动是否具有价值不能只从经济学 角度出发，其应当获得积极的社会评价，并与经济学上的评价区分开来。经济学 虽然认为家事劳动没有价值，但不能简单认为其不能获得补偿。家事劳动即使不 能市场换算，也不等于没有价值。 2 、逸失利益说。f = l 本的锻冶良坚先生认为在男女平等原则下女性应当拥有 和男性平等的从事职业劳动的权利，但是女性往往由于社会的歧视和不公被剥夺 了该权利，或者由于照顾家庭而自我牺牲该权利，从而导致女性在经济上的弱势 地位。这种失去的利益可称之为逸失利益。这种逸失利益应当通过承认家事劳动 价值获得补偿，并且以此计算家事劳动价值。” 3 、福利有用性说。f 1 本的深谷松男先生丰张家事劳动具有“福利上的有用 性”，即丈夫负担婚姻生活费用与妻子操持家事劳动，在维持婚姻共同生活上， 具有同等的福利上的有用性( 贡献) ，应当获得同等的评价。 4 、防止积极财产流出说。台湾的林秀雄先生主张操持家事劳动可以防止家 庭积极财产的流出，“家事劳动之防止家庭中积极财产流出之功能，即为其获得 1j 竹中惠美了现代。妇人问题 m 1 5 4 ；家事劳动。经济的评价 j j - j7 - f 特刊现 代。女性：1 9 4 转弓【白林秀雄丈妻财产制之研究 m 北京：中周政法大学m 版社，2 0 0 1 1 5 1 f 1 锻冶干鹤予失妇财产制。今f 】的课胚 a ，工u 特刊现代。女性 c 2 0 8 转引 自林秀雄夫妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学版礼，2 0 0 1 1 5 i u 荫地亨妯人。地位t 现代社会 m 1 8 4 转引自林秀雄夫妻财产制之研究 m 北京： 中国政法人学出版社，2 0 0 1 1 4 8 1 4 9 【i 锻冶良坚家事劳动。法的评价 j 法学七 十一，昭和四_ 九年十月号：1 6 转引自林秀雄 犬妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 1 5 0 h 深符松男大妇。财产关系上家事劳动 j 同本。家族一法学七 于一增刊：3 2 0 转引白 林秀雄犬妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学版社2 0 0 1 1 5 0 4 家事劳动价值之立法研究 评价之主要根据”。 5 、自卑治疗剂说。同本的高木督夫先生认为，如果不对妻子的家事劳动予 以评价，那么专门操持家事的妻子在经济上完全依存于史夫，会产生无法与丈夫 拥有对等权利的不安，而这种不安对于有经济能力的职业主妇是不会存在的，也 因此，家庭主妇对于职业主妇会产生自卑感。如果对家事劳动予以评价，则家庭 主妇不再是被抚养者，而是与丈夫共同维持家庭生活的人，使其自我感觉在家庭 中与丈夫具有同等的地位，而她对于家庭的贡献，不少于丈夫或职业主妇。 6 、生活经济学新说。1 9 9 2 年获得诺贝尔经济学奖的美国经济学家加罩贝克， 在其生活中的经济学一书中主张，在统计圈内生产总值时“应该把家务的贡 献也算在里面”，并认为家庭成员通过劳动为家庭生活所提供的服务和物品也“应 该是国家整体生产的重要部分”。 分析上述两方面的观点，笔者认为传统经济学从学科特定的“价值”含义出发 否定家事劳动经济价值的观点有失偏颇。虽然家事劳动于社会的经济价值有待于 经济学的传统价值理论的更新，但是家事劳动于家庭内的经济价值应当得以肯 定。家事劳动具有消极增加家庭财产的作用，其价值间接地包含在家庭的剩余财 产中。因此笔者赞同区别说、逸失利益说和防止积极财产流出说。协助义务说将 履行义务等同于没有价值，笔者认为这两种概念之间没有必然联系。福利有用性 说、自卑治疗剂说都是从家事劳动的有益效用上肯定家事劳动的经济价值，但是 笔者认为效用也不能等同于经济价值，不是对家事劳动价值最本质的解释。 第二节家事劳动价值立法的法理依据 无论经济学和社会学上的家枣劳动价值争沦如何，家事劳动价值应当基于法 律平等、正义的理念得到法律的承认和实现，荠且在家事劳动价值的立法研究中 遵循性别平等、实质公平和非等价有偿原则。 林秀雄灭妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 1 5 4 一1 5 5 高术督夫妇人运动( 二扫i ，五劳动妇人t 家庭妇人柳野论文。问题点一 j 思想，( 4 3 8 ) 1 3 9 转0 l 白1 5 ； = 秀雄夫妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学版社2 0 0 i 1 5 3 f 宏维家务劳动：干了“| = _ 】干”? e b o l h t t p ：n e w s s i n a c o m c n c 2 0 0 5 - o i - 2 0 0 8 4 9 4 8 9 1 2 0 0 s , s h t m l 2 0 0 5 一0 1 2 0 第一章家事劳动价值的口法依据探析5 一、法理分析 ( 一) 性别平等 男女平等，使一切制度都不偏向于一方福祉是现代文明社会追求不息的理 想。约翰斯多亚t 密儿曾说：“使女性从属于男性，致社会之关系不良，为今日人 类进步之大障碍者，此实其一火原冈。” 性别不平等在家事劳动的分担上体现得尤为明显，家事劳动带有女性的性别 符号。奴隶社会和封建时代，女性是家庭的附属品。女性是为男性而生、为一切 艰难的家事劳动而生，其生死权利被襟控在男性手中，生儿育女、相夫教子、孝 敬公婆和操持家务成为女性生活的全部。近现代工业文明迅速发达，形形色色的 r 乜器被生产出来，在女权运动的推动下，女性逐渐从繁重的家事劳动中解放出来， 走出家庭步入社会从事职业劳动，获得独立的经济收入，改变了女性在家庭中的 附属地位。女性和男性之间原有的绝对分工逐渐模糊，家事劳动开始由男女共同 负担，但是无论在家事劳动的时间还是分担的比例上，女性依然挑着家事劳动的 大梁，两性之间传统的分工模式仍然没有发生根本性改变。以中国的数据为例， 据新浪网项“中国男女家务活儿调查”显示，截至笔者点击时已有1 5 9 9 5 个网民 参与了调查，目前该部分网民的家庭中家务分工的状况是：“女性做的多”的占 5 4 5 9 ，“男女差不多”的占2 4 5 3 ，“男性做的多”的占1 3 8 4 。1 男女平等分担 家务的仅占不到四分之一，而女性承担主要家务劳动的比例却要高达一半以上。 2 0 0 1 年第二期中国妇女地位调查资料显示，有8 5 以l _ ：的家庭做饭、洗碗、洗 衣、打扫卫生等f 1 常家务劳动主要出妻子承担。女性平均每天用于家务劳动的时 间达4 0 1 个小时，比男性多2 7 小时，两性家务劳动时间的差距仅比1 9 9 0 年缩 短了6 分钟。城镇在业女性每天的家务劳动时间平均为2 9 小时，仍比男性多1 6 小时。在中国农村，妇女生产：劳动和家务劳动的时间总和超过男性的现象普遍 存在，比城市严重。例如贵州遵义地区农村妇女全年日劳动时间高出男子1 2 小 时，家务劳动时间高出男子2 6 小时；河北定县农村妇女年平均同劳动时间为1 2 8 小时，其中家务劳动时间高出男子2 6 小时。福建惠安地区农村妇女的日家务劳 中困男女家务活儿渊盎 e b o l h t t p ：e l a d i e s s i n a c o m c r d z i i i a w u i n d e x h t m l ，2 0 0 * 6 0 4 2 5 第二期中围妇女社会地位调查课题组第二期中国妇女社会地位抽样调查主要数据报告 r 妇女研究 论丛，2 0 0 1 ，( 5 ) ：1 0 - - 1 1 6家事劳动价值之立法研究 动时间比当地男子多4 小时。”总之，传统的两性分：【：在当代社会依然影响深刻。 要实现性别平等不仅要从观念上改变原有的性别认识，而且要保障两性拥有 平等的经济地位。要保障两性拥有平等的经济地位，就必须打破固有的两性分工 和对两性分工“有酬和无酬”的截然不同的价值评价。 1 、两性分工与性别平等 雷多诺曾况：“考生物界牝牡雌雄之关系，体力勇气，雌多不让于雄，原人 想亦同然。唯人类在社会分业之关系上，男事战争狩猎，益刚勇猛烈，妇女则从 事于儿女之养育，服劳于屋内，愈平和柔弱，加以男子恃其暴力，抑压女性，教 之屈从，俾适己意。故男女间智力体力发生悬殊。女子之所以鲜有杰出于文学技 艺者，所以无优于男子者，女子从事此道者极少故电。”。性别不平等在一定程 度上是因为社会分工的差异和后天的教养导致。因此恩格斯主张：“妇女的解放， 只有在妇女可以大量地、社会规模地参加生产，而家务劳动只占她们极少的工夫 的时候，才有可能。而这只有依靠现代大：r ：业才能办到。现代大工业不仪容许大 量的妇女劳动，而且是真正要求这样的劳动，并且它还越来越要把私人的家务劳 动溶化在公共的事业中。”。诚然，家事劳动社会化和鼓励女性从事职业劳动能在 + 定程度上改变原有的两性分工，但是家事劳动社会化的实现必须依赖经济和科 技的发展，从事职业劳动也并不一定能够实现每个女性自由协调全面的发展，多 数女性在家事劳动上捌有超过男性的特殊能力，因此要想彻底改变原有的两性分 工不仅困难重重而且也不一定是实现女性生存价值的唯一途径。 2 、承认家事劳动价值与性别平等 即使在传统的两性分工不能即时转变的情况下，承认家事劳动拥有和社会劳 动同等的经济价值，改变两性所从事的劳动的经济性质差别，一方面能够保障两 性拥有平等的经济地位，另一方面也能够促进两性分工的转变，推动男性更多地 从事家事劳动，分担女性的家事劳动重担。例如瑞典法律规定，孩子出生之后， 夫妻双方均有权选择谁在家带孩子、做家务，谁继续上班、赚钱养家。如果男方 决定担任“家务丈夫”，将由政府在3 6 0 天的“产假”期间，支付其原先工作报酬的 半银# 妇女、家庭与生育 j 江苏社会科学，2 0 0 4 ，( 4 ) ：1 6 9 1 7 4 l 冈村刊民洁与社会主义 m 刘仁航，张铭慈译北京：中国政法人学i f ；版社，2 0 0 2 1 9 5 崽格斯家庭、私彳j 制和国家的起源 m 北京；人民h j 版社1 9 7 2 1 6 0 第。一章家事劳动价值的立法依据探析7 8 0 。此外，无论从事职业劳动还是社会劳动都能够得到平等的价值评价，对 于实现两性f ! | 【f t 选择劳动形态，充分发挥个人优势也大有裨益。 综上，要实现性别平等，就必须保障两性经济地位平等。实现两性经济地位 平等依赖于打破传统的两性分工和承认家事劳动价值。但传统的两性分工转变缓 慢且十分困难，承认家事劳动价值就成为实现性别平等的有效途径。 ( 二) 实质公平 基于实质公平也应当承认家事劳动价值。实质公平是法学的基本理念。两性 之间的生理、社会分工以及事实的社会地位差异，决定了法律必须在必要时打破 形式公平和意思自治，倾向于弱势方的福利。家事劳动价值不能得到承认决定 了两性从婚姻中获取的利益不能平衡。对于婚姻家庭内的“巧取豪夺”的不公平现 象，法律必须予以调整。婚姻家庭生活的经营需要配偶双方在感情、经济、时间、 精力等方面持续不断地投入，承担了较多家事劳动的一方，往往其职业发展和其 它方面受到较大影响，社会地位和谋生能力相对较弱，另一方则可以专注于工作， 素质得以提高，事业有较大发展，经济上占优势地位。家事劳动的经济价值如果 得不到承认，承担家事劳动较少的一方就可以因对方较多地承担家事劳动而获得 利益。虽然婚姻在一定程度上体现了双方意思自治的契约性质，但是由于婚姻承 载着感情维系、人口繁衍、文明发展以及道德维护等方面的重要作用，法律不能 对婚姻家庭内部的实质不公平视而不见。即使是由夫妻双方明确约定夫妻间的财 产关系，法律也有必要对家庭内部的“巧取豪夺”的不公平现象弘以平衡和救济。 二、法学相关学说及评析 ( 一) 法学相关学说 各国法学家承认家事劳动价值的学说主要有以下三种： 1 、雇佣说 妻子协助丈丈从事生产经营活动，其劳动成果归丈夫所有，妻子享有向丈夫 请求报酬的权利，这就是雇佣说。德意志帝困时代的判决认为妻子的家事劳动成 果归属于丈夫，妻子没有对此的请求权，但妻子以其专门的技能在丈夫经营的店 瑞典流行“家并止失“ e b o l h t t p ：n e w s s i n a c o m , c n w 2 0 0 4 - 0 5 - o l 2 3 2 0 2 4 4 9 6 4 1s s h t m l 2 0 0 4 - - 0 5 0 1 8家事劳动价值之立法研究 甲- 工作时，承认妻子对丈夫享有报酬请求权。 2 、不当得利说 不当得利制度是平衡和救济财产变动过程中的不公平现象的灵活机制。当现 实的经济生活与法律规定发生偏离时，为了保证公平正义，妥善地定纷l j ：争，应 当活用不当得利制度。h 本有学者主张，在没有合伙契约或雇 | j 契约的场合，妻 子协助丈夫的营业超过必要的协助范围时，丈夫并无法律上的原凶，却凶他人的 劳务而受利，在此情形下妻子对丈夫有不当得利返还请求权。 3 、合伙蜕 合伙蜕认为婚姻是夫妻双方问平等的合伙( m a r i t a lp a r t n e r s h i p ) ，妻子操持 家孛、扰养子女所做的对共同体的贡献，与丈夫维持家计、抚养家庭具有同等的 价值，因此夫妻双方应当平等分享婚姻存续期间扶得的财产利益。1 9 6 3 年美罔 民事和政治权利委员会就妇女地位向总统委员会所作的报告指出，婚姻是一种合 伙关系，每个配偶都作了不同但同样重要的贡献。家事劳动在商品交换社会中， 对社会而言无经济价值，但对家庭而言是有经济价值的。妻子通过家务劳动、子 女抚养而对婚姻的贡献，与丈夫维持家计抚养家庭成员有同等的价值。因此在分 割婚姻财产时必须均等，如果均等分割将导致结果不公平，法院t ：l 丁以以公平原则 代替均等原则。h 本的部分学者也主张采用合伙说解释家事劳动价值，他们认 为家事劳动可以比喻为婚姻合伙关系的劳务出资，与负担婚姻生活费用在本质上 没有差异。因此以家事劳动出资的一方也应同等分享婚姻合伙存续期间获取的利 益。 ( 二) 作者评析 上述三种学说均是对家事劳动价值的具有。定口a 服力的解释，但是笔者认为 每一个理论都有其不完美的地方。雇佣况从劳动应当耿得报酬的角度肯定了家事 劳动的价值，但是该说带有较为明显的封建色彩，不符合男女平等原则。不当得 利说从公平正义原则出发解释家事劳动价值有一定合理性，但是不当得利制度土 口 集生武火婚姻立法1 7 - 扫廿晷二主义。抗争 m 2 9 1 转引白林秀雄婚姻家庭法之研究 m 北京：中周政法大学版社，2 0 0 11 4 1 1 佐藤义彦离婚e 上6 财产分与 m 3 9 7 - - 3 9 8 转引自林秀雄婚姻家庭法之研究 m 北 京：中围政法人学出版社，2 0 0 1 1 4 1 h a r v a r dl a wr e v i e wa s s o c i a t i o n d e v e l o p m e n t si nt h el a w ：v m a r r i a g ea sc o n t r a c ta n dm a r r i a g ea s p a r t n e r s h i p ：t h ef u t u r eo f a n t e n u p t i a l a g r e e m e n tl a w j ，h a r v a r dl a w r e v i e w ，2 0 0 3 ，1 1 6 ：2 0 9 2 婚娴法法律释义 e b o l 中国人大刚，2 0 0 2 0 7 1 1 林秀雌丈妻财产制之研究 m ，北京：中周政法大学出版社，2 0 0 1 1 6 0 第一章家事劳动价值的征法依据探析 9 要针对以等价有偿为原则的财产法上的问题，以此解释家事劳动价值容易忽略家 事劳动的伦理性的特点。合伙说较好地体现了配偶问平等协作、互携互助的关系， 但是婚姻是夫妻以全人格投入的以感情永久结合为目的共同生活，而合伙是以追 求利润为目的的营利实体，二者在本质上不同。这三种学说都主要以财产法原理 解释家事劳动价值问题。但是笔者认为家事劳动价值评价不能适用财产法原理， 其具有非等价有偿的性质。 1 、夫妻财产关系不能适用民法上一般财产的取得、管理、使用、收益、处 分的规定是冈为其主体的特殊身份。婚姻家庭足两性之划伦理性的结合。所旧伦 理是指人与人相处的各种道德准则。婚姻家庭的伦理性是指夫妻之间相互忠诚、 互相扶助、共同协作，萸i 列追求和达到家庭利益的最大化。凶此夫妻之间是家庭 利益的共同体，而不是民事财产法上的追求各自利益最大化的经济利益交换体。 夫妻财产关系不能简单搬用利益交换中的等价有偿原则，这是夫妻财产关系与其 他民事法律领域的财产关系的本质区别。 2 、大部分婚姻家庭建立在感情基础之卜，夫妻之间如果明细算帐就容易伤 及感情。因此婚姻家庭中的财产关系一般排斥适用等价有偿的商品交换规则。 3 、婚姻家庭的经营需要感情投入、经济支持也需要劳动付出，夫妻双方从 婚姻家庭中所获利益是他们各种投入形式的混合产物。各种形式的投入根本无法 对应相应的经济产出，各种形式的投入之间也没有具有说服力的换算桥梁。 综卜，笔者认为对婚姻中的家事劳动价值的研究不能按照等价有偿原则进 行，亦即杨大文教授说的“离婚时的经济补偿( 家事补偿) ，既不同于财产法上的 合同关系，也不是劳务付出，更不是情感付出的对价，而仅仅是一种弥补对方损 失的辅助性财产手段”。 第三节家事劳动价值立法的现实依据 一、家事劳动价值立法的现实意义 家事劳动价值立法除了有利于维护家庭中的两性平等，其现实意义还主要体 现代汉语词典 z 匕京：商务印书馆，1 9 9 2 7 4 7 杨人文亲属法 m 北京：法律出版社，2 0 0 4 1 9 6 1 0 家事劳动价值之立法研究 现在以卜几个方面： ( 一) 缓解职业女性的角色冲突，保障角色选择的自由 很大一部分现代女性一在承受着传统文明和现代文明赋予女性的双重角色 的冲突。她们从单一的家庭角色发展到既承担社会角色又担当家庭角色。在事业 上，工作竞争激烈，女性谋求事业上的发展比男性更加困难，而在家庭中，女人 又要生儿育女、操持家务、赡养老人。这双重角色的高频互换，使女性心力憔悴。 一方面，虽然家事劳动社会化在一定程度上解放了女性，但是女性依然无法摆脱 家事劳动在其性别上的负担。另一方面，女性更不能放弃职业劳动，因为家事劳 动没有报酬，放弃职业劳动就等于失去独立的经济地位。承认家事劳动具有和社 会劳动同等的经济价值，保障了女性角色选择的充分自由，促进女性自由全面协 调地发展。 ( 二) 遏制性别不平等陷入恶性循环 家事劳动价值在国家的经济统计数字、国民收入和国民生产：总值中得不到体 现。妇女从事无酬劳动的现状及其结果，必然降低了家庭教育女童的积极性。凶 为妇女是“受养者”而非“生产者”，不能为家庭做贡献，就只能较少地享有家庭资 源，在家庭中处于服从的地位。父母鉴于女儿未来不可能改变社会和家庭地位的 预期，不愿意为女儿的成长投入更多，从而形成一种社会性别差异的恶性循环。 承认家事劳动具有经济价值，打破社会劳动和家事劳动之间的有酬和无酬的界 限，有助于女性获得较好的后天教养，遏制性别不平等陷入恶性循环。 ( 三) 防止女性进步贫穷化 在高度竞争化的社会背景下，学习成为个人发展的必要于段，时问成为个人 有限的珍贵资源，承担家事劳动的机会成本越来越大。承担较多家事劳动的 方可能蒙受双方面的损失，一方面是因家事劳动牺牲的学列培训和职业发展的损 失，另一方面是其所从事的家事劳动的经济价值不能得到承认和补偿的损失。传 统观念下的社会分工使女性在社会竞争中处于更加不利的地位，更加贫穷化。 1 9 9 5 年联合困世界人口报告和人类发展报告分别指出，妇女完成2 3 的工作时 间，但只得到1 1 0 的收入和拥有不到1 的财产。妇女服务于家务劳动、照料儿 童、农业生产等方面的隐性贡献每年高达1 1 力- 亿美元，但据世界妇女组织的资 庄平全球化与卅i 付酬劳动 j 文史哲，2 0 0 0 ，( 3 ) ：i 叭一1 0 6 ， 谭琳伞球化的挑战：社会性别视拍的分析 j 哈尔滨市委党校学报，2 0 0 4 ，( ”：3 l - 3 4 第一章家枣劳动价值的立法依据探析1 1 料显示妇女占最贫困人数的7 0 。承认家事劳动的经济价值，在一定程度i 二减 少了对女性劳动力的剥削，弥补了女性与男性之问经济收入的差距，防l e 女性进 步贫穷化。 ( 四) 增强人们的婚姻家庭责任意识，稳定婚姻家庭关系 如果家事劳动价值得不到肯定，人们会更多地希望从婚姻家庭之外的职、l p 活 动中获得肖定和回报，从而把绝大部分的精力投入事业中，而忽略对家庭的责任。 如果家事劳动价值在立法上得到承认，可以加强人们对家庭的重视，做到家庭与 事、i k 两顾。 二、家事劳动社会化与家事劳动价值立法 马克思主义女性主义者主张妇女参加社会生产以及家务劳动社会化是妇女 解放的先决条件。笔者不完全赞同，女性应当享有自由选择社会生产或者家事 劳动的权利，实现自身全面自由协调的发展。家事劳动社会化不能彻底解决女性 自由全面发展的后顾之忧。以中国的现实为依据，原因主要有： 1 、并非所有的家事劳动都适宜社会化。即使社会充分发达，社会化程度极 高，抚育孩子、照料老人、购物理财等重要的家事劳动仍然会被家庭保留下来。 2 、家事劳动社会化隐藏诸多不利因素。首先，家事劳动社会化和商品化容 易削弱婚姻双方的协作和交流，淡化夫妻之间的紧密联系。育儿的社会化容易淡 漠子女与父母之帕j 的养育关系，并且容易造成子女人格的单一性和机械化。其次， 家事劳动社会化通常无法达到婚姻双方亲力而为的效果。山于家政工作者缺乏家 庭责任感，在经济利益的驱动下，容易给家庭成员的人身和财产带来不安全因素。 3 、目前家事劳动社会化的供求无法有效拉动。在“供”方面，首先由于人力 资源转移困难，很多农村富余劳动力难以进入家政服务业的劳动力市场。其次， 家事劳动社会化需要大量的培训成本，规范有效的培训机构少，使得能够满足需 求者要求的家政服务人员供不应求。再次，家事劳动市场不规范，需求者的要求 不能得到及时有效的回应。在“求”方面，受经济条件所限，现阶段大部分的普通 收入家庭难以承担家事劳动社会化的支出。一般家庭为了节约家庭牛活开支，减 轻家庭经济负担，都愿意由家庭成员自己从事家事劳动。要拉动家事劳动社会化 江洋，王义桅全球化进程中的妇女问题 j 复日学报( 社科版) ，i 9 9 8 ，( 5 ) ：7 0 一7 4 杜洁两方马克思主义女性主义 j 妇女研究论丛，1 9 9 7 ，( 4 ) ：4 5 - 4 9 1 2家事劳动价值之立法研究 的供求关系有效健康运行，需要在未来很长一段时间才能实现，在家事劳动社会 化的理想实现之前，家事劳动仍然主要由家庭内部承担。 4 、人力资源的大量富余以及社会经济结构的调整决定了部分劳动力不能社 会化，需要在家庭内部消化。中国人【j 庞大，农村大量劳动力除了一部分转移到 城市从事工业、商业、娱乐业、家政业外，大量的富余劳动力还是在当地从事传 统的耕作和家事劳动。此外，中国正处在转型期社会，经济结构和就、i t 结构的调 整导致大量的中年女性下岗，她们再就业非常困难，不得不重新叫到家庭成为专 门的家庭主妇。 总之，家事劳动仍然是每个家庭维持诈常运转秩序的必要人类劳动，是人们 从事其他任何劳动的前提，是人类社会创造活动中不可缺少的一个环节。家事劳 动社会化不仅实现尚遥远，而且也不可能最终取代家庭成员亲自从事家事劳动。 凶此承认家事劳动的经济价值是必要的。 第二章家事劳动价值典型立法例分析1 3 第二章家事劳动价值典型立法例分析 很多国家重视家事劳动价值立法并且规定了相应的制度。一些国家不仪注重 在夫妻财产制上体现家事劳动价值，还规定了相应的家事救济制度。 在常见的几种夫妻财产制中，共同财产制能较好地体现家事劳动价值。共同 财产制是指在婚姻存续期间夫妻双方婚前或婚后的财产归夫妻共同所有，个人特 有财产和夫妻另有约定除外的夫妻财产制度。共同财产制又具体划分为一般共同 制、婚后所得共同制和劳动所得共同制等形式。在婚姻存续期间，夫妻双方不论 收入多少、贡献大小都平等享有财产权利，履行相应义务。共同财产制承认男女 双方获得经济收入能力的不同，以及家事劳动多数由女性承担的现实，对夫妻双 方的财产权利给予平等的保护，维护了婚姻家庭弱势群体的利益，体现了性别平 等和保障女性合法权益的原则。 与共同财产制j 下相对立的分别财产制相对不利于家事劳动价值的实现。分别 财产制，是指夫妻婚前、婚后所得的财产均归夫妻个人所有，各自独立行使管理、 使用、收益和处分权。分别财产制使夫妻婚前和婚后所得的财产不因结婚而发生 财产上的共有，各自保持经济独立，体现了对个人价值的肯定和对个人财产权的 保护。但是分别财产制对婚姻中承担家事劳动较多的一方，尤其是对传统的“男 主外、女主内”的家庭分工模式下的女性的利益保护不周。丈夫在外专心谋求事 业发展，妻子负责在家操持家务、照顾老人和小孩，其因家事劳动逸失的经济利 益不能通过离婚财产分割获得补偿。 笔者摘选了七个国家或地区的除了共同财产i l l = 5 l - 的体现家事劳动价值的典 型立法例，并进行比较和分析，冀图从中得到一些启发。 第一节各国或地区典型立法例 一、德国的剩余财产共同制 1 9 5 8 年7 月lr 德国根据男女平权法制定剩余财产共同制为德国的法 婚姻法法律释义 e b o l 中国人人网，2 0 0 2 - - 0 7 1 4家事劳动价值之立法研究 定夫妻财产制。剩余财产共同制是指婚姻存续期间夫妻双方各自的财产各自所 有，但是婚姻因为离婚等原因解除时，将双方在婚姻存续期间获得的财产增加额 加以均衡。剩余财产的分配额就是家事劳动价值的评价额。 1 8 9 6 年颁布的德国民法典第1 3 6 3 条和第1 3 7 8 条对剩余财产共同制作 出了具体规定。1 、均衡债权和均衡债权的数