（民商法学专业论文）论网络服务提供商的著作权侵权责任.pdf

中文摘要 网络服务提供商作为网络信息传播的平台与载体，对于互联网的正常运行和 发展起着极其重要的作用。也正是由于互联网上信息发送、传输离不开网络服务 提供商，对于在互联网上屡屡发生的著作权侵权行为，很容易将其卷进侵权纠纷 的漩涡之中。然而，网络上的著作权侵权较之于传统法上的著作权侵权更为复杂， 如何准确地予以界定并非易事；如果纠纷处理不当，就不利于保护著作权人或是 网络服务提供商的利益，不利于网络环境下作品的创作和传播，不利于推动网络事 业的健康发展。因此，对网络服务提供商在著作权侵权中的责任问题予以探讨很 有必要。 全文共分为引言、正文和结语三大部分，其中正文包括以下几个方面内容： 一、国内外关于网络服务提供商著作权侵权责任立法现状。世界知识产权组 织通过了具有里程碑意义的两个网络版权保护公约后，各个国家和地区都以此为 基础，以规范网络服务提供商的著作权侵权责任为重点，制定了自己的网络著作 权法。美国的千年数字版权法、欧盟的数字版权指令都具有典型的代表 性。我国在立法和司法实践中对网络著作权的保护也做出了积极的探索，对网络 服务提供商在网络著作权保护中的核心作用的认识也日渐成熟，制定了一系列的 行政法规和规章，但存在着原则性过强，缺乏可操作性的缺陷。 二、网络服务提供商的类型。由于基础设施运营商、提供物理连接服务商所 提供的网络服务只是起到信息传输的“公共通道“作用，对利用其设施线路而传 输的内容不涉及网络著作权的保护问题。因而，受网络著作权调整的网络服务商 主要包括以下五种：网络内容服务提供商；网络接入、传输服务提供商；系统缓 存服务提供商；网络存储空间提供商；搜索和链接服务提供商。人们通常将后面 四种服务商统称为在线服务提供商。 三、网络著作权及其相关权利的内容。我国著作权法通过新设方式设立 了信息网络传播权，它是传统的复制类和传播类权利的结合，是一种聚合性权利。 t 文中还讨论了设立采取技术措施权和加入权利管理信息权的必要性。 四、网络服务提供商的著作权侵权责任种类。各种网络服务提供商提供服务 的方式不同，承担的侵权责任类型也不同。网络内容服务提供商主要涉及的是直 接侵权责任；在线服务提供商主要涉及的是间接侵权责任，分为辅助侵权、替代 侵权和引诱侵权。文中阐述了民法和传统著作权法中的间接侵权责任同网络著作 权法中间接侵权责任的区别，指出单独设立网络服务提供商间接侵权责任的必要 性。 五、网络服务提供商的著作权侵权责任归责原则类型化分析。网络内容服务 提供商类似于传统的出版商，对其应适用无过错责任原则。在线服务提供商在网 络信息传输过程中起到中介作用，对其则应适用过错责任原则。 六、网络服务提供商的著作权侵权责任限制。为促进网络产业的健康发展， 有必要对网络服务提供商的著作权侵权责任进行必要的限制。对各类服务提供商， 在满足一定条件的前提下可免于承担著作权侵权责任。 七、网络服务提供商著作权侵权责任制度的完善。为增强网络服务提供商著 作权侵权责任制度的可操作性，本文尝试着在确立网络服务提供商间接侵权责任 制度、引入对点对点( p 2 p ) 模式的网络服务提供商进行调整的“诱导规则”、明 确认定间接侵权责任时判断主观过错的依据等方面提出几点建议。 关键词：网络服务提供商；著作权；侵权责任 a b s t r a c t a sp l a t f o 姗a 1 1 di i i t e 珊e d i u mf o rn e t w o r ki 1 1 f o r i i l a t i o nc o m m u m c a t l o n ，i n t e m e t s e i c ep r o v i d e rp l a y sa ne x 仃e m e l yi m p o r t a i l tr o l ef o rt l l en o 肌a lo p e r a t i o n a i l d d e v e l o p m e n to f t h ei n t e m e t j u s tb e c a u s ei b r m a t i o n s e n d i n ga l l d 觚l s m i s s i o no nt h e i n t e m e tc a l l tb es e p a r a t e d 丘o mi n t e m e ts e n ，i c ep r o v i d e r ，c o p y r i 曲ti 缸h i 培e m e n tc a s e s 行e q u e n t l y o c c u ro nt h ei m e m e tt h a tp r o v i d e ri se a s i l yi n v o l v e di nm es 、访r l o f i 心i n g e m e n td i s p u t e s h o w e v e r ，c o p y r i g h ti h n g e m e n to n t 1 1 ei n t e m e ti sm o r e c o m p l i ca t i 耐姗t h a ti i lt h et r a d i t i o n a ll a wi t s n o te 嬲yt od e f i n e “e x a c t l y i f 也e d i s p u t ec a l l tb eh a l l d l e dp m p e r l y ，i tw i l lg oa g a i l l s tp r o t e “n gt h er i g h to fc o p ) ，r i g h t e r a i l di n t e m e ts e i c ep r o v i d e r ，g oa g a i n s tt h ec r e a t i o na i l dt 啪s m i s s i o no fw o r k si nw e b e n v i r o 衄e m g oa g a i n s tp r o m o t i n gt l l eh e a l t h yd e v e l o p m e n to fi n t e m e t b u s i n e s s t h e r e f o r e ，i ti sn e c e s s a r yt oe x p l o r et 1 1 ec o p 妒g h ti 砌j r i n g e m e n tl i a b i l i 够o fi l l t e m e t s e r v i c ep r o v i d e r t h e 如l lt e x ti sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ，t 1 1 ei n t r o d u c t i o n ，m a i nb o d y 锄dc l o s i n g t h em a i nb o d yi n c l u d e st h ef o l l o w i i l ga s p e c t s f i r s t ，t l ：i ec u r r e n tl e g i s l a t i o no ni m e m e ts e i c ep r o v i d e r sc o p y r i g h t 幽n g e m e n t l i a b i l i 够a th o m ea 1 1 d a b r o a d a n e rw i p op a s s e d 僦oc o n v e n t i o n so nc o p y r i g h t p r o t e c t i o nw h i c hh a d t h es i 伊i f i c a i l c eo fm i l e s t o n e ，b a s e do nt h e m ，e v e r yc o u n t r ya n d r e g i o nf o c u s e do nr e 刚a t i o no fi n t e m e ts e i c ep r o v i d e r sc o p y r i g h ti 嘣n g e m e n t l i a b i l i 饥a n dm a d et h e i ro w nc o p 蛐g h tla _ w a m e r i c a i ld m c a a 1 1 dt h ee u s “d 珥t a l c o p 如g h td i r e c t i v e a r et ) ，p i c a la n dr e p r e s e n t a t i v e c l l i ma j s op o s i t i v e l ye x p l o r e dt h e p r o t e c t i o no fi n t e m e tc o p 如g h ti nt h el e g i s l a t i o na i l dj u d i c i a lp r a c t i c e 1 1 1 ek n o w l e d g e a b o u ti n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r sr o l ei np r o t e c t i n gi m e m 就c o p y r i g h t 黟a d u a l l yc o m e s t om a _ t u r e as e r i e so fa d i l l i m s t r a t i v er e g u l a t i o i l sa i l dm l e s 、e r em a d e b u td e f b c t s e x i s t e d ，t o o p r i n c i p l ei st o or i 百dt oo p e r a t e t t l s e c o n d ，t h et ) ，p e s o fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r w 曲 s e i c e p r o v i d e db y i n 矗a s 仃i l c t u r eo p e r a t o r sa 1 1 df a c i l i t a t o rw l op r o v i d ep h y s i c a lc o l l i l e c t i o ns e n ，i c e so i l l y i sa “p u b l i ca c c e s s t o 仃a _ i l s m i t t i n gi o m l a t i o n t h e 衄l s m i s s i o nc o m e m sb yu s i n gi t s f 犯i l i t i e sa n dp m c e s sr o u t ed on o ti n v o l v et h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e m e tc o p ) ，r i g h t a sa r e s u l t ，i n t e m e ts e i c ep r o v i d e ra 由u s t e db yi m e m e tc o p y r i g h tm a i n l yi n c l u d e st h e f o l l o 、杭n gf i v et ) ，p e s ：i n t e m e tc o n t e n tp r 0 v i d e r ：n e “v o r ka c c e s s ，t r a l l s m i s s i o ns e r v i c e p r o v i d e r ：t h es y s t e mc a c h e s e r v i c ep r o v i d e r ：t l l en e 觚o r ks t o r a g es p a c ep m v i d e r ： s e a r c l l i n ga n dl i i l l 【i n gs e i c ep r o v i d e r u s u a l l y ，t h e1 a t e rf o u r 咖e so fp r o v i d e ra r ea 1 1 c a l l e do i l l i n es e i c ep r o v i d e r t b j r d ，仕i e c o n t e n t so fi m e m e tc o p y r i 曲ta i l di t sc o r r e c t e dr i 出c l l i m s c o p 妒g h t la _ w ，e s t 2 l b l i s h e di n f o n n a t i o nn e 觚o r kt r a i l s m i s s i o n 础g h tm 的u 曲an e w w a 弘w h i c h i sc o m b i n a t i o no ft r a d i t i o n a lr e p l i c a t i o nr i g ka n d 仃a n s m i s s i o nr i g h t ni sa c o n v e r g e dr i 咖t h et e x ta l s od i s c u s s e st h en e c e s s i t i e so fe s 切b l i s e n to f “r i g h tt o a d o p tt e c l l i l i c a lm e a s u r e s a 1 1 d “r i g h tt oj o i nt h em a i l a g e m e n ti n f o m a t i o n ， f o u r t h ，t l l et ) ，p e so fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r sc o p 舛g h ti 1 1 f h n g e m e n tl i a b i l 蚵 d i 妇融r e n tt y p e so fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e ro f f e rs e r v i c e si nd i 虢n t 、v a y sa n dt 1 1 e y c o m m i td i 仃e r e n tt ) ，p e so ft o r tl i a b i l i 够i n t e m e tc o n t e n tp r o v i d e r sa r em a i l l l yi n v o l v e d i nd i r e c ti r 心i n g e m e n tl i a b i l i t y o i l l i i l es e i c ep r o v i d e r sa r em a i l l l yi n v o l v e di ni n d i r e c t i r 血i n g e m e n tl i a b i l 酊d l i c hi s d i v i d e di n t o c o n t r i b m o r yi n 衔n g e m e n t ，v i c 撕o u s i n m n g e m e n ta i l d1 u r ei n 衔n g e m e n t t h et e x te x p o u i l d st h ed i s t i n c t i o nb e 铆e e nt h e i n d i r e c ti n 伍n g e m e n t1 i a b i l 时i nc i v i l1 a wa i l dt e a d “i o n a lc o p 如g h tl a w 锄di n d i r e c t i n 衔n g e m e n tl i a b i l i 够i i li i l t e m e tc o p y r i g h t1 a w ，a r l dp o i n t e do u tt h en e c e s s i t yo f i n d i v i d u a le 鼬a b l i s h m e n to fi n t e m e ts e i c ep r 0 v i d e r si n d i r e c ti 心i n g e m e ml i a b i l i 够 f i f t l l ，t h ec l a s s i 匆i n ga n a l y s i s o ni m p u t a t i o n p r i n c i p l e o fi n t e m e ts e i c e p r o v i d e r sc o p y r i g h ti 心i n g e m e n tl i a m l i 吼p r i n c i p l eo fn o - f a u l tl i a b i l i 够c o u l da p p l yt o i n t e m e tc o n t e n tp r o v i d e r sw h oa r es i r n i l a rt ot h e 仃a d i t i o n a lp u b l i s h e r s o i l l i n es e i c e i v p r o v i d e rm l f i l l sa i li n t e 姗e d i a r y 血r l c t i o nd 证n g t h ep r o c e s so fn e t 、o r ki 1 1 f o n i l a t i o n n ：a n s m i s s i o n ，p r i n c i p l eo f 洲t1 i i b i l i t yc o u l da p p l yt ot h e m s i ) 【t h ，t h er e s t r i c t i o no fi n t e m e ts e i c ep r o v i d e r sc o p 如g h ti n 衔n g e m e ml i a b i l t 吼 t bp r o m o t et h eh e a l t h yd e v e l o p m e n to fn e t w o r ki n d u s 臼mi ti sn e c e s s a 巧t or e s t r i c t i n t e m e ts e n ，i c ep r o v i d e r sc o p y r i g h ti 1 1 f i 血g e m e n t1 i a b i l i 妙 s e v e i m l ，t h ep e 疵c t i o no fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r sc o p 徊g h ti h n g e m e n t l i a b i l 埘s y s t e m t oe i l l l a n c et h eo p e r a l ) i l 时o fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r sc o p 如g h t i n 衔n g e m e n tl i a b i l i 够s y s t e m ，t h e a n i c l e 仃i e st op u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n so n e s 仞l b l i s h i n g i n t e m e ts e i c e p r o v i d e r s i n d i r e c tm 晚a g e m e n tl i a b i l i 够s y s t e l n ， i n s t n l c t i n g “i n d u c e dm l e ”w m c h 删u s tp 2 p m o d e la i l dd e t e m i n a t i o nc l e a r l yb a s i sf o r 锄u s t i n gs u 功e c t i v ef - a u l ta b o u ti n d i r e c ti n 衔n g e m e n t l ia _ b i l i t ) ，赳l ds oo n k e yw o r d s ：i m e m e ts e r v i c ep r o v i d e r ；a 叩妒g h t ；i n 衔n g 锄e n tl ia ：b i l i 够 v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位中请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师酌指导下独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加阻说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书雨 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 乃； 学位申请人，( 学位论文作者) 签名：覆塑堕l 2 0 够年歹歹9 ) 日 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授子硕士擘住。作为学位论文的作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文舌勺要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 纸质文 本和电子文本) 以供公众检索、查阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等目的，可以采取彰即、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 甄质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容卉勺学位论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学住论文作者) 签名：盔塑壁i 2 0 够年歹月，；口日 学位论文指导教师釜名： 引言 因特网( i n t e r n e t ) 将分布于世界各地的计算机相互连接起来，为实现这些 计算机之间的数据通讯、资源共享等功能提供服务。因特网在世界上获得了巨大 的发展，我国的因特网建设在近些年来也取得了长足发展，特别是1 9 9 4 年 c h i n a n e t ( 中国公用计算机互联网) 、c h i n a g b n ( 中国金桥信息网) 、c a s n e t ( 中 国教育科研网) 、c e r n e t ( 中国科学技术网) 四大互联网的启用，大大促进了我 国网络事业的发展。 因特网的迅猛发展，产生了一种全新的更为快捷的作品创作方式和传播途径。 一方面为公众获取和使用作品提供了便利，促进了思想交流；同时，也给传统的 著作权保护制度带来了前所未有的冲击和挑战。在网络环境下，如何规范作品的 传播行为，保护著作权人和相关权利人的权利，成为世界各国和国际社会在知识 产权保护领域迫切需要解决的问题。 在因特网这一虚拟空间进行活动的主体可谓多种多样，这些主体在因特网中 的地位、作用、活动目标各具特色，错综复杂。无论如何，作为连接因特网和社 会公众的桥梁，网络服务提供商( i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r ，简称i s p ) 在人 们网络生活中的重要作用是不能忽视的。 目前我国在网络服务提供商著作权责任的法律规范建设方面已经取得了很大 的进步，在借鉴国外相关立法的同时逐渐缩小了同发达国家之间的差距。但仍然 存在着不足，诸如网络服务提供商著作权侵权责任种类的设定、侵权责任归责原 则，以及责任限制等方面规定得还不十分全面，有待进一步地探讨和完善。 对这一问题进行研究，理论创新的前景自不待言，研究的现实意义也是多方 面的。司法上，可以在法律规定不健全的情况下为处理涉及网络服务提供商著作 权侵权的法律纠纷提供理论支持；立法上，希望能对著作权法、信息网络 传播权保护条例等法律法规相关条款的完善有所裨益。网络服务提供商著作权 侵权责任理论的完善，既有利于保护信息网络传播权，鼓励网络环境下作品的创 1 作和传播，促进社会文明建设，又有利于维护网络服务提供商的合法利益，推动 网络的健康发展，同时也有利于在网络著作权保护问题上同世界上其他国家的交 流与合作。毕竟，网络化是个世界性课题，在网络著作权保护问题上既存在多元 化，也存在极大的共性，相互交流和借鉴是推动相关理论发展的有利途径，对于 著作权保护的跨国家、跨区域合作也有着很大的推动作用。 一、国内外关于网络服务提供商( i s p ) 著作权侵权责任问题 的立法现状 ( 一) 国外立法现状 1 9 9 6 年1 2 月2 0 日，世界知识产权组织( w i p o ) 通过了世界知识产权组织 版权条约( w c t ) 和世界知识产权组织表演和录音制品条约( w p p t ) ，对规 范网络环境下的著作权以及与著作权有关权利的保护进行了协调。此后，美国、 欧盟、日本等国家和地区纷纷调整立法，对网络环境下的著作权及其相关权利给 予充分保护。作为互联网的发源国，美国在网络技术发展和应用方面都走在了世 界的前面，其相关司法实践更为充分，由此引申出来的理论成果也成为世界其他 国家相关立法的重要参考依据。从1 9 9 5 年提出的知识产权与国家信息基础设施 白皮书到1 9 9 7 年出台的在线版权损害责任法案，再到1 9 9 8 年2 月出台的数 字著作权和技术教育法案，直到1 9 9 8 年1 0 月通过的千年数字版权法，美 国对网络著作权的立法规范走过了一个渐进的过程。对于网络服务提供商的著作 权侵权责任的认识也越来越细致，建立了间接侵权责任规范及责任限制原则等一 系列详细的操作规则，对相关司法实践起到了很好的指导作用。欧盟2 0 0 1 年5 月2 2 日通过的欧洲议会和欧盟理事会关于协调信息社会中版权和相关权若干方 面的第2 0 0 1 2 9 e c 号指令( 简称欧盟版权指令) 对网络著作权保护相关概 念和基本原则也都有声明，以作为欧盟成员国制定本国网络著作权法的参考和最 2 低标准。 ( 二) 我国相关立法及司法实践 我国对网络环境下的著作权保护及网络服务提供商的著作权责任问题的认识 同样经历了一个发展过程。在著作权法修订前，人民法院在司法审判实践中， 即已通过判决认定( 王蒙等六作家诉世纪互联通讯技术有限公司案) ，在互联网 上传输数字化作品是一种使用作品的行为，应当属于著作权人的专有权利的范围。 2 0 0 0 年1 1 月2 2 日，最高人民法院出台了最高人民法院关于审理涉及计算机网 络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释( 简称解释) ，该解释第2 条 第二款进一步明确规定“著作权法第1 0 条对著作权各项权利的规定均适用于数 字化的著作权。将作品通过网络向公众传播，属于著作权法规定的使用作品的方 式，著作权人享有以该种方式使用或者许可他人使用作品，并由此获得报酬的权 利。虽然该解释对“信息网络传播权”没有做明确的规定，但是已经涉及 到了网络著作权纠纷的管辖、作品数字化和网络传播后的版权归属、侵权行为的 认定、网络服务提供商的法律责任及侵权损害赔偿责任的适用等问题，成为著作 权法修改前处理网络版权纠纷的主要依据。尤其重要的是，该解释借鉴吸收 了美国千年数字版权法对网络服务提供商著作权侵权责任的相关规定，首次 制定了“通知一删除规则，全部的十条条款中有六条都是关于网络服务提供商 著作权侵权责任及其免责条件的规定。 2 0 0 1 年1 0 月2 7 日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通 过了中华人民共和国著作权法修正案。修订后的著作权法及时对网络环 境下的著作权以及与著作权有关权利的保护作出调整，将“信息网络传播权 正 式写入该法之中。随着网络版权保护实践的日益丰富，2 0 0 3 年1 2 月2 3 日，最高 人民法院审判委员会第1 3 0 2 次会议通过了关于修改 的决定，对网络著作权纠纷案件 的管辖、网络作品使用的默示许可、网络服务提供商的侵权责任等做出了更加明 3 确的规定。 根据著作权法和国际通行做法，在总结立法及实践经验基础上，2 0 0 6 年5 月1 0 日国务院第1 3 5 次常务会议讨论通过了信息网络传播权保护条例，自 2 0 0 6 年7 月1 日起施行。该条例很大程度上借鉴了美国及欧盟的相关立法，认识 到网络服务提供商在网络著作权法律关系中的关键地位，将对网络服务提供商的 著作权责任作为规范的重点，该条例中的第1 4 条至第1 7 条，第2 0 条至第2 5 条 都是关于网络服务提供商承担著作权侵权责任及其责任限制的规定，较好地协调 了权利人、网络服务提供者和网络用户之间的利益关系。尽管条例对于网络 服务提供商的著作权侵权责任种类、归责原则、责任限制条件及责任承担方式的 规定还不够全面，但它和我国的网络发展水平是相适应的，也和相关司法实践经 验有着直接的关系。 网络服务提供商的种类 ( 一) 网络服务提供商的概念 网络服务提供商( i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r ，简称i s p ) ，是指为通过信 息网络向公众提供信息或者获取网络信息等目的提供服务的机构，如为公众提供 接入互联网服务、传输服务对象信息，或者为单位或个人提供虚拟空间，提供搜 索或链接服务，以及通过网络提供自己制作、收集的信息等。这些机构既包括各 种盈利性网站、电信公司，也包括通过信息网络提供作品、表演、录音录像制品 的非营利性图书馆、教育机构、国家机关等，还包括通过信息网络提供交互式广 播电视节目的电台、电视台等。 在网络环境里，信息传输的关键环节就是网络服务提供商。不同的网络服务 商因为提供的服务不同，在相关法律关系中的地位也不同，其承担的法律责任、 侵权责任归责原则的适用、免责条件等也都不同。因而，对网络服务提供商的种 类做出明确的划分，有利于接下来对网络服务提供商的著作权责任进行的论述。 4 尽管在现实的网络环境中，一个网络服务提供商往往从事着多种服务行为，各种 服务商的身份和角色也互有交叉，但其特定的法律关系仍然发生于某种特定的网 络服务行为。 ( 二) 网络服务提供商类型 目前学界对网络服务商的分类并无统一的认识，主要是对网络服务提供商的 身份界定不清，要么“身兼数职 ，要么“一身二位”。尽管如此，对网络服务提 供商的种类做出某种界定，在法律上仍有重要的理论意义：即根据各类网络服务 提供商服务行为的特征界定其法律地位，从而确定其所应承担的法律责任，以便 在具体案件中，根据网络服务商的具体行为进行归类并追究责任。 我们一般在两种意义上使用i s p 的概念，一是宽泛地指代所有提供网络服务 的经营者，二是随着网络行业分工的不断细化和专业化，按照其服务内容及对其 所传输信息的控制力进行分类的各种网络服务商。根据后一种方法进行分类，参 考法学界多数学者意见，i s p 大致可以分为以下几种： 第一种是基础设施运营商，主要为各种在线业务提供线缆、路由器、交换机 等基础设施，如前文提到的我国四大基础网络运营商。 第二种是网络连线服务提供商( i n t e r n e ta c c e s sp r o v i d e r ，简称i a p ) ，通 过自有通信设施或租用电信企业的通信设施为用户提供物理接入服务，或提供客 户机和服务器的连接服务等。这种网络连线服务既可以通过电话线加调制解调器 拨号上网，也可以通过宽带接入方式上网，如d d n 、a d s l 等接入方式，还可以通 过无线方式w l l 连接。例如中国电信、中国网通、铁通等“接入 单位。 第三种是网络内容服务提供商( i n t e r n e tc o n t e n tp r o v i d e r ，简称i c p ) ，主 要从事网络内容提供服务，这类服务内容范围广泛，包括国内外政治、经济、交 通、旅游、文化、教育、生活娱乐等，i c p 自己收集、组织、编辑并传播信息， 如同网上出版社、网上电影院、网上广播电台。因而其地位类似于传统出版商， 相关法律问题通常适用传统著作权法进行调整。 5 第四种是网络平台服务提供商( i n t e r n e tp 1 a t f o r mp r o v i d e r ，简称i p p ) ， 这类服务提供商提供网络连线后各项网络相关业务的服务，如提供电子邮件、文 档传输的服务，数据存储和代理、新闻发布、论坛讨论的服务，全球信息交换、 中英文检索工具，链接服务等。这类服务提供商通常有能力在一定程度上对用户 发布的信息加以控制。 其中网络平台服务提供商( i p p ) 、网络连线服务提供商( i a p ) 都是为网上信 息传输提供服务，因此人们通常将两者合并称为在线服务提供商( 0 n li n es e r v i c e p r o v i d e r ，简称0 s p ) 。 美国在其千年数字版权法中，依据各类服务商提供的服务类型将网络服 务商分为四类，即网络接入、自动传输服务提供商，网络系统缓存服务提供商， 网络存储空间提供商，搜索和链接服务提供商。这一分类方式更为详细具体，尤 其是对网络平台服务提供商做了进一步的细分，从而使这一分类方式在司法实践 中更具有可操作性。 由上可见，网络服务提供商广义上可分为：基础设施运营商；网络内容服务 提供商；网络接入、自动传输服务提供商；网络系统缓存服务提供商；网络存储 空间提供商；搜索和链接服务提供商。由于基础设施运营商所提供的网络服务只 是起到信息传输的“公共通道“作用，其本身并不提供信息，而仅为信息传输提 供接入服务，对利用其设施线路而传输的内容不涉及网络著作权的保护问题。因 而，受网络著作权调整的网络服务商主要包括以下五种：网络内容服务提供商； 网络接入、传输服务提供商；系统缓存服务提供商；网络存储空间提供商；搜索 和链接服务提供商。 三、网络著作权及相关权利的内容 世界各个国家和地区对于网络环境下著作权以及与著作权有关权利的保护， 在保护模式上经历了一个发展过程。对于究竟是将网络著作权作为一项独立的权 薛虹著：知识产权与电子商务，法律出版社2 0 0 3 年版，第3 7 3 页。 6 利加以保护，还是通过扩大传统著作权内容，将网络著作权包含在传统著作权之 中加以保护；以及采取技术措施的权利和加入权利管理信息的权利是否属于网络 著作权内容都存在较大争议。这也同各个国家在现行的相关法律所形成的权利主 体和权利范畴，该国相关领域中已形成的司法惯例，以及该国在其现行法律上所 体现出的立场和所涉及到的相关国家利益有着极大的关系。 ( 一) 信息网络传播权 1 信息网络传播权的由来 从版权保护的国际层次上看，有关版权保护的基本内容主要是由伯尔尼公 约规定的。从伯尔尼公约关于戏剧作品、音乐戏剧作品或音乐作品的作者 享有的专有权的规定和文学作品作者享有的专有权的规定来看，传播权的对象主 要是戏剧作品、音乐作品、音乐戏剧作品及文学作品的朗诵。这种规定显然把文 学作品本身、计算机软件、摄影作品、绘画艺术作品、图形作品等排除在传播权 的保护范围之外。而这些作品恰恰是现今通过网络进行传播的主要对象。从伯 尔尼公约关于作品传播方式的规定来看，以广播或其他无线或有线方式向公众 传播作品的权利，主要是一种单向的传播，传播者按自己预定的时间和地点向公 众传播其作品，而公众没有选择的余地。这种关于传播方式的规定也不适用于通 过互联网络对作品进行的传播。在互联网上公众都是按自己选定的时间和地点，主 动到网络上搜索和访问作品。圆 为了适应网络时代保护版权人权利的需要，世界知识产权组织不得不对伯 尔尼公约的这些规定加以重新审视，以图弥补伯尔尼公约存在的缺陷。在 1 9 9 6 年1 2 月2 0 日，由世界知识产权组织主持，1 2 0 多个国家代表参加的外交会 回伯尔尼公约第1 1 条第l 款( 一) 戏剧作品、音乐戏剧作品或音乐作品的作者享有下述专有权；( 1 ) 许 可公开演奏和公演其作品，包括用各种手段和方式的公开演奏和公演；( 2 ) 许可用各种手段公开播送其作品 的表演和演奏。 国李扬：网络知识产权法，湖南大学出版社2 0 0 2 年第l 版，第4 4 4 6 页。 议上缔结了世界知识产权组织版权条约( w c t ) 和世界知识产权组织表演和 录音制品条约( w p p t ) 。 w c t 第8 条顺应科技和社会的发展为权利人创设了一项控制作品在互联网上 传播的重要权利。该条规定：“在不损害伯尔尼公约赋予作者的各项传播权的 前提下，文学和艺术作品的作者应享有专有权，以授权将其作品以有线或无线方 式向公众传播，包括将其作品向公众提供，使公众中的成员在个人选定的地点和 时间可获得这些作品”。w p p t 第1 0 条和第1 4 条也对表演和录音录像制作者的权 利作了类似规定。这三条中所讲的“公众中的成员在个人选定的地点和时间获得”， 显然是通过交互式网络服务系统获得作品或录音录像制品。山 2 信息网络传播权的涵义及特征 信息网络传播权，是指以有线或者无线方式向公众提供作品、表演或者录音 录像制品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品、表演或者录音录像 制品的权利。信息网络传播权是传统的复制类权利和传播类权利的结合，是一种 聚合性权利。传统的复制类权利和传播类权利都是以列举加概括的方式加以制定。 无论以发行权还是复制权来解决信息网络传播过程中所产生的网络版权保护问 题，都存在一个共同的特点，即将这种新型的权利归为版权法中已有的一个权利 分割板块中，靠对该板块的扩大解释来保护网络传播，并没有试图为网络传输行 为单独确立一个包含其所有过程的概括权利。而随着网络技术的发展、数字技术 的应用，作品的复制和传播形式日益增多并且不断发展演变，作品使用方式间的 界限变得相对模糊，一种在新技术条件下的作品使用往往跨越了已有版权法的作 品使用方式，再以传统的列举方式加以规定明显不能适应网络著作权保护的司法 实践。 薛虹：知识产权与屯子商务，法律出版社2 0 0 3 年版，第3 1 0 页。 参见信息网络传播权保护条例第2 6 条。 。娄耀雄：建立网络传播权的新视角从版权的版块保护到版权的集成保护，载北京大学学报( 哲学 科学社会版) 2 0 0 2 年第2 期。 8 3 信息网络传播权的立法模式 w c t 和w p p t 这两个条约只是要求缔约方赋予版权人，表演者和录音录像制作 者控制网络传播的专有权，对网络环境下的“向公众传播权”做出了原则规定， 至于采取什么权利类型，条约没有要求，具体权利内容和保护方式必须由各成员 国的国内版权法加以解决。从目前各成员国对网络传播权的实施和规定情况看， 主要可归纳为三种模式： ( 1 ) “隐含式”，以美国为代表。其基本原理是用版权人现有发行权、公开表 演权和公开展示权涵盖作品的网络传输。 ( 2 ) “重组式，以澳大利亚为代表。其基本原理是对版权人的各类作品传播 权进行重组，把除了复制权、发行权以外的其他传播方式统一规定为一种综合性 的传播权； ( 3 ) “新增式 ，以欧盟和日本为代表。其基本原理是在不改变现有版权权利 配置的前提下，赋予著作权人控制作品网络传播的新权利。 从权利配置的清晰度和便利司法实践的角度看，“新增式立法模式值得借鉴。 我国著作权法采取了“新增式”，同时借鉴了w c t 和w p p t 的相关规定，分别 使用了两个概念：第l o 条第1 2 款规定了著作权人对其作品享有的信息网络传播 权；第3 7 条、第4 1 条分别规定了表演者、录音录像制作者对其表演、录音录像 制品享有向公众传播并获得报酬的权利。同时在信息网络传播权保护条例第 2 6 条做出了具体的规定。 ( 二) 采取技术措施的权利 1 技术措旌权利的涵义 所谓技术措施，是指用于防止、限制未经权利人许可，浏览、欣赏作品、表 薛虹：网络时代的知识产权法，法律出版社2 0 0 0 年版，第1 l 一1 9 页。 9 演、录音录像制品的或者通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品的 有效技术、装置或者部件。 我国关于保护技术措施的规定，最早出现在电子工业部1 9 9 8 年发布的软件 产品管理暂行办法中。该办法第1 8 条规定：“禁止生产盗版软件以及主要功能 是解密技术保护措施的软件”。2 0 0 1 年1 0 月，修订后的中华人民共和国著作 权法在第五章“法律责任和执法措施 第4 7 条第( 六) 项中增加了对规避技术 措施的行为予以制裁的规定，禁止未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可， 故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著 作权有关的权利的技术措施。信息网络传播权保护条例第4 条在著作权法 相关规定的基础上，进一步补充并具体规定了对技术措施的保护措施，禁止规避 技术措施的行为。 2 采取技术措施权利的必要性 互联网的迅猛发展以及数字化技术的进步，使得作品和录音录像制品的复制 和传播越来越快捷和方便，权利人通过正常的法律途径来阻止他人未经授权访问、 使用自己的作品、录音录像制品等，需要付出高昂的成本而且收效甚微，不得不 开始寻求以法律手段之外的方式来捍卫自己的权益。于是，作为补充、强化、扩 展法律保护模式的技术措施应运而生。在网络环境下，作为预防侵权行为发生的 事先措施，技术措施能够通过防止、限制使用者非法访问、使用权利人的作品、 录音录像制品，有效地保护权利人的经济利益。 3 规避技术措施的行为 规避技术措施的行为包括三类：一是避开或者破坏技术措施。这里所称避开 是指绕过技术措施，使得技术措施对自己失去效用，但是对他人仍然能够发生作 用；破坏是指毁损技术措施，使得技术措施对任何人都失去效用。二是制造、进 张建华主编：信息网络传播权保护条例释义，中国法制出版社2 0 0 6 年版，第7 页。 1 0 口或者向公众提供主要用于避开或者破坏技术