（民商法学专业论文）瑕疵出资的股东权利限制法律问题研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 公司资本是公司法人格独立的基础。通过股东的出资行为，使得公司有自己独立 的的财产权，才能够拥有权利能力和行为能力参与对外经济活动。同时现代公司具有 资合性，股东的出资是构成股东权利的基础。股东所享有的决策参与权、知情权以及 利润分配权、优先认股权等各项权利也皆源于此。 股东瑕疵出资，将导致供公司资本不实，直接影响公司承担民事责任的能力。如 果股东瑕疵出资，将会导致公司利益结构上的不平衡，加重公司债权人的侵权风险， 构成权利与责任分配上的不公平。同时也加大了交易成本和交易风险，不利于交易安 全，影响市场公平公正的实现。因此对于瑕疵出资股东的权利进行限制显得极有必要， 这一问题也引起法学界和实践领域的讨论，近年来关于瑕疵出资股东权利限制问题的 研究逐渐增多，最高人民法院出台的公司法解释三中关于瑕疵出资股东权利限制 的规定也印证了这一点。 本文除引言和结语之外共分四个章节。第一章为股东瑕疵出资概述，本章以最高 人民法院出台的公司法解释三为契机，引出股东瑕疵出资问题，随后论述瑕疵出 资概念的内涵和外延，对瑕疵出资进行分类，并采取比较分析的手法，对与公司股东 瑕疵出资相近容易混淆的概念做一一对比。在本章的最后，对瑕疵出资与股东资格进 行讨论，指出瑕疵出资者是否能取得股东资格经历了一个从否定到肯定的过程。第二 章为股东权利相关理论，主要对股东权利的内涵及其法律性质做出阐述，并从概括和 具体两个角度探讨了股东权利的内容。第三章是瑕疵出资股东权利限制的原因及原 则，具体包括权利限制缘由的分析，从权利与义务相统一、诚实信用原则以及当前立 法三个角度论述对瑕疵出资股东权利限制的原因。随后给出我国立法对于瑕疵出资股 东权利限制立法原则的设想，主要有区别对待原则、保护小股东原则以及维持公司稳 定原则。最后则是参考部分境外立法，针对公司法解释三有关条款进行了评析， 讨论了公司法解释三与有关合营企业法规的衔接问题，并提出了对瑕疵出资股东 其股东权利法律规制的路径构想，着重从法律法规、公司章程以及股东会决议等三个 角度相应对其股东权利限制提出较为可行的办法。 在知识的运用上，由于瑕疵出资的股东权利限制问题的研究与司法实践息息相 山东大学硕士学位论文 关，所以本文以民商法为基础，适当引用司法实践相关规定，特别是程序上的有关规 定，旨在探讨如何准确界定哪些股东权利应该限制、应如何限制，同时如何兼顾保护 公司、其他股东以及公司债权人的利益。 本文还介绍了部分境外立法对此问题上的规定，运用比较分析的方法在瑕疵出资 股东权利限制法律问题上的异同进行比较分析，在比较中发现问题、解决问题。 综上，本文将采用多种论证方法对瑕疵出资的股东权利限制问题展开论述。 2 关键词：瑕疵出资股东权利限制 锨荔博 矽昕箩肛旧 a b s t r a c t t h ec o m p a n y sc a p i t a li st h eb a s i so ft h ei n d e p e n d e n c eo ft h ec o r p o r a t ep e r s o n a l i t y t h r o u g hi t ss h a r e h o l d e r s c a p i t a lc o n t r i b u t i o nb e h a v i o r , t h ec o m p a n yo b t a i n si t so w n i n d e p e n d e n tp r o p e r t yr i g h tt ob ea b l et oh a v et h el e g a la n dd i s p o s i n gc a p a c i t i e st o p a r t i c i p a t ei ne c o n o m i ca c t i v i t i e s d u et ot h ec a p i t a lc o m b i n a t i o nn a t u r eo fm o d e m c o m p a n y , t h ec a p i t a lc o n t r i b u t i o nb yt h es h a r e h o l d e r sc o n s t i t u t e st h eb a s i so fs h a r e h o l d e r s ， r i g h t s t h ef i g h to fp a r t i c i p a t i n gi nd e c i s i o n - m a k i n g ，t h er i g h tt ok n o wa n dp r o f i t d i s t r i b u t i o nr i g h t s ，p r e e m p t i v er i g h ta n do t h e rr i g h t se i 】= j o y e db yt h es h a r e h o l d e r sd e r i v e f r o mt h i s t h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o no fs h a r e h o l d e r s ，l e a d i n gt ot h ec o m p a n y sf a l s e c a p i t a l ， d i r e c t l ya f f e c t st h ec o m p a n y sa b i l i t yt ob e a rc i v i ll i a b i l i t i e s s h a r e h o l d e r s d e f e c t i v e c o n t r i b u t i o nw i l ll e a dt oi m b a l a n c eo ft h ec o m p a n yi n t e r e s ts t r u c t u r e ，i n c r e a s e st h er i s ko f i n f r i n g e m e n to ft h ec r e d i t o r so ft h ec o m p a n y , c a u s e su n f a i m e s si nt h ed i s t r i b u t i o no fr i g h t s ， o b l i g a t i o n sa n dr e s p o n s i b i l i t i e so fs h a r e h o l d e r s ，i n c r e a s e st r a n s a c t i o nc o s t sa n dt r a d i n gr i s k ， b eh a r m f u lf o rt r a n s a c t i o ns e c u r i t ya n dt h em a r k e tf a i r n e s sa n dj u s t n e s s s o ，i tw i l lb ev e r y n e c e s s a r yt or e s t r i c tt h er i g h t so fd e f e c t i v ec o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s ，w h i c ha l s oc a u s e d t h ed i s c u s s i o ni nt h ef i e l do fj u r i s p r u d e n c ea n dp r a c t i c e r e s e a r c ho nt h er e s t r i c t i o no f d e f e c t i v ec o n t r i b u t i o n s h a r e h o l d e r s r i g h t s i nr e c e n t y e a r sg r a d u a l l yi n c r e a s e d t h e r e g u l a t i o n o ft h er e s t r i c t i o no nt h e r i g h to fd e f e c t i v ec o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r so f p r o v i s i o n so f t h es u p r e m ep e o p l e sc o u r to ns e v e r a li s s u e sc o n c e r n i n gt h ea p p l i c a t i o no f t h ec o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a ( i i i ) ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e da sn o 3 1 2 0 l l 】j u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n ) s h a l la l s oc o r r o b o r a t et h i s 。 i na d d i t i o nt ot h ei n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o n ，t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s c h a p t e rio u t l i n e ss h a r e h o l d e r sd e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n b u i l do nt h eo p p o r t u n i t yf o r t h ei s s u a n c eo f n o 3c 2 0 1 1 1j u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n , t h i sc h a p t e ri n t r o d u c e st h eq u e s t i o no f s h a r e h o l d e r sd e f e c t i v ec o n t r i b u t i o n ，s u b s e q u e n t l yd i s c u s s e st h ec o n n o t a t i o na n dd e n o t a t i o n o ft h ec o n c e p to fd e f e c t i v ec o n t r i b u t i o n ，t h ec l a s s i f i c a t i o no fd e f e c t i v ec o n t r i b u t i o n ，a n d 山东大学硕士学位论文 c o m p a r e ss e v e r a ls i m i l a ra n dc o n f u s i n gc o n c e p t sw i t ht h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o no n eb y o n e a tt h ee n do ft h ec h a p t e r , t h ea u t h o rd i s c u s s e st h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o na n dt h e s h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n , a n dp o i n t so u tt h a tt h eq u a l i f i c a t i o no fs h a r e h o l d e rw h o c o n t r i b u t e st ot h ec o m p a n yd e f e c t i v e l ye x p e r i e n c e dap r o c e s so fc h a n g i n gf r o mb e i n g d e n i e dt ob e i n ga f f h m e d t h ec o n t e n t so f c h a p t e ri ii st h et h e o r i e sa b o u tt h es h a r e h o l d e r s r i g h t s t h ea u t h o rd e s c r i b e st h ec o n n o t a t i o na n dl e g a ln a t u r eo ft h es h a r e h o l d e r s r i g h t s ， a n dd i s c u s s e st h ec o n t e n t so ft h e s h a r e h o l d e r s r i g h t sf r o mt w op e r s p e c t i v e s o f g e n e r a l i z a t i o na n dc o n c r e t i o n c h a p t e ri i id i s c u s s e st h ec a u s e sa n dp r i n c i p l e so ft h e r e s t r i c t i o nt ot h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t s ，i n c l u d i n gt h ea n a l y s i so ft h e c a u s e so ft h er e s t r i c t i o nt ot h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t sf r o mt h r e e p e r s p e c t i v e so ft h eu n i t yo fr i g h ta n do b l i g a t i o n ，g o o df a i t hd o c t r i n ea n dp r e s e n tl e g i s l a t i o n ； a sw e l la st h ec o n c e p t i o no ft h el e g i s l a t i v ep r i n c i p l e sa b o u tt h er e s t r i c t i o nt ot h ed e f e c t i v e c o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t s ，p r i m a r i l yi n c l u d i n gt h ed i f f e r e n t i a lt r e a t m e n tp r i n c i p l e ， t h ep r o t e c t i n g m i n o r i t ys h a r e h o l d e rp r i n c i p l ea n dt h em a i n t a i n i n gt h es t a b i l i t yo ft h e c o m p a n yp r i n c i p l e i nt h ef o u r t hc h a p t e r , t h ea u t h o rc o m m e n t sa n da n a l y z e st h er e l e v a n t p r o v i s i o n so f n o 3 【2 0 1 1 1j u d i c i a li n t e r p r e t a t i o ni nr e f e r e n c et os o m er e l a t e da b r o a dl a w s ， d i s c u s s e st h ec o n n e c t i o nb e t w e e nj o i n tv e n t u r er e g u l a t i o na n dn o 3 【2 0 1l 】j u d i c i a l i n t e r p r e t a t i o n , p r o p o s e st h ec o n c e p t i o na b o u tt h er o u t eo fr e s t r i c t i o nt ot h ed e f e c t i v e c o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t s ，s u g g e s t sf e a s i b l er e s t r i c t i o nm e t h o d sm a i n l yf r o mt h r e e p e r s p e c t i v e so fl a wa n dr e g u l a t i o n s ，a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n ，a n dr e s o l u t i o n so f s h a r e h o l d e r s m e e t i n g f r o ma na s p e c to fu s i n gk n o w l e d g e ，d u et ot h ec l o s er e l m i o nb e t w e e nt h er e s t r i c t i o n t ot h ed e f e c t i v ec o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t sa n dj u d i c i a lp r a c t i c e ，s o ，o nt h eb a s i so f t h ec i v i la n dc o m m e r c i a ll a w , a p p r o p r i a t e l yq u o t i n gt h er e l e v a n tp r o v i s i o n so ft h ej u d i c i a l p r a c t i c e ，i np a r t i c u l a rt h er e l e v a n tp r o c e d u r a lp r o v i s i o n , t h ea u t h o ra i m st oe x p l o r eh o w t o a c c u r a t e l yd e f i n ew h i c ho n e so ft h es h a r e h o l d e r s r i g h t ss h a l lb er e s t r i c t e d ，h o wt or e s t r i c t , a n dh o wt ob a l a n c et h ep r o t e c t i o no fc o m p a n y , o t h e rs h a r e h o l d e r sa n dt h ei n t e r e s t so ft h e c r e d i t o r so ft h ec o m p a n y t h ea r t i c l ea l s od e s c r i b e st h ep r o v i s i o n so fs o m ea b r o a dl a w so nt h i si s s u e ，a n a l y z e s t h es i m i l a r i t i e sa n dd i f f e r e n c e so nt h el e g a li s s u e st h r o u g ham e t h o do fc o m p a r a t i v e 4 山东大学硕士学位论文 a n a l y s i s ，d i s c o v e r sa n ds o l v e sp r o b l e m si nt h ec o m p a r i s o n i ns u m m a r y , t h i sp a p e rw i l le x p o u n dt h ei s s u eo fr e s t r i c t i o nt ot h ed e f e c t i v e c o n t r i b u t i o ns h a r e h o l d e r s r i g h t st h r o u g hav a r i e t yo f d e m o n s t r a t i o nm e t h o d s k e yw o r d s ：d e f e c t i v e c a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，r i g h t so fs h a r e h o l d e r ，r e s t r i c t i o n 锨亥谤 e o zy 4 罗周二目 山东大学硕士学位论文 一、选题背景 引言 从西方最早创设公司制度时起，公司就因为代表着时代最先进、最有活力的经 济活动方式产生了巨大的经济社会效益，在现代社会发挥着不可替代的作用，对经济 生活的影响也越来越深刻。一个拥有独立人格的公司，能够用自己的财产独立承担民 事责任，履行民事义务，享有民事权利，其在现代社会，能够更好地适应经济发展的 快节奏、高效率，因而更容易在激烈的市场竞争中成功地胜出，成为当今世界上最主 要的经济活动方式。 任何经济方式都会不可避免地存在某些不足，同样，公司从设立到运营中的每 一环节也或多或少会存在一些问题，有些是制度的缺陷，而有些则是少数趋利者恶意 为之。总体来看，不正当、不规范的公司形式往往会损害股东、他人甚至社会经济利 益。本文所要详细论述的股东瑕疵出资就是其中一种较为常见的、并且具有较大社会 危害性的现象。 作为公司财产最为重要的组成部分之一的公司资本，是衡量公司法人格独立、 健全的重要标志，也是公司在法律上人格独立所必需的物质基础，是公司对外经济活 动的责任财产，还是公司与外部交易以及公司从外部借贷时的重要担保。公司资本 金在其存续期间的经营管理整个环节中一直处于举足轻重的地位。股东如实履行出资 义务是公司法人财产形成的前提，也是公司法人格独立的前提。 股东如实履行其协议中的出资作为股东最基本的法定义务之一，但是在现实生 活中，由于各方面的原因，公司遭遇到的瑕疵出资问题层数不胜数，不胜枚举，给公 司、部分守约股东以及其他利益相关者带来不利的法律后果，严重的还将影响到公司 的交易安全，扰乱正常的经济活动的秩序。 因此有必要要求瑕疵出资的股东承担相应的法律责任，其股东权利也应该受到 某些方面的限制。在股东瑕疵出资情形下，该出资者是否拥有股东资格? 这些出资者 的权利是否是股东股权? 如果拥有股东权利，那么是否该对瑕疵出资股东的权利进行 。参见吴永刚瑕疵出资股东的股东权利限制研究，中固政法大学硕士论文。 参见施天涛：公司法论，法律池版社2 0 0 6 年版第5 l 页。 山东大学硕士学位论文 限制? 如果该对其限制，那么在具体操作中，又该如何去限制? 一系列问题目前还没 有权威的答案，在法律上暂时还缺乏明确的规定，法学界对此尚未达成一致的意见， 在司法实践中，各地法院审理此类案件是也存在迷惑与分歧。因此，非常有必要对瑕 疵出资的股东权利行使与限制的问题进行分析与探讨，本文的写作也旨在这个新领域 上有所突破，能够为理论研究与立法发展起到一定的抛砖引玉作用。 目前我国现行法律制度己经在着力构建出一整套的救济网络体系，但以发展进 步的视角来看，仍有诸多不完善之处，对于瑕疵出资的股东之权利限制问题研究还是 停留在表面，未得以深入，细致。 2 0 1 1 年1 月2 7 日，最高人民法院出台了关于公司法的第三个司法解释，即 最高人民法院关于适用 若干问题的规定( 三) ( 以下简 称公司法解释三) ，在其中明确了促使瑕疵出资的股东履行出资义务的方式，关 于瑕疵出资股东的权利限制方面，除了诉讼方式之外，还从司法实践上认可了公司对 未尽出资义务或抽逃出资的股东的某些权利设定限制，比如利润请求分配请求权、新 股优先认购权、剩余财产分配请求权等。 从理论研究的角度来看，本文提出的股东违反出资义务时的权利限制的概念， 以及随即对之展开的全部的分析和讨论，都还相当的粗糙、浅薄。本文旨在通过自己 的思考和表达，能够引起法律界同仁对此问题的兴趣和重视，更多地参与到这个问题 的研究和讨论中来，通过理论上的研究和探讨，促进我国公司法律制度的不断完善和 进步。 同时，本文的分析和讨论，也仅仅止步于部分出资者违反出资义务并且公司仍 然存续的情况，并未包括股东违反出资义务而导致公司解散或终止的情况；本文也没 有进一步地分析和讨论股东违反出资义务且拒不纠正时公司是否可以相应减少注册 资本的问题。可以说这些问题都是公司法律实务当中时常出现也时常令人为之困惑的 问题，法律上对于这些问题究竟应当如何应对、如何加以规制，同样值得进一步思考、 探讨。 二、文献综述 关于瑕疵出资股东权利限制问题，国内研究尚处于起步阶段。一些学者试图就 该问题给出自己的定义，并就是否给予限制，如何给予限制提出自己的看法。但时至 2 山东大学硕士学位论文 如今，国内尚未出现一本关于瑕疵出资股东权利限制法律问题的专著，在此方面的论 文、报刊资料也比较分散而不够系统。同样，在司法实践中关于该问题的处理也尚未 达成一致。 关于本文文献构成，笔者查阅了大量出资瑕疵和股东权利方面的著作和论文， 且绝大部分的材料来自于新公司法颁布实施之后。江平教授认为，“股东出资构成的 公司资本是债权人利益的唯一担保，公司的责任能力和范围取决于公司资本的大小” ；赵旭东教授认为，瑕疵出资的股东分情况承担补足责任和连带责任：若瑕疵出资 的情形发生在公司成立之前，则属于合同法上的违约行为，已经足额缴纳出资的股东 可以就其损失向未出资股东求偿；若瑕疵出资行为发生在公司成立之后，则属于对公 司的侵权行为，因此公司有权向该股东要求补足出资，承担赔偿责任，其他发起人也 应当承担连带责任。雷兴虎认为，表决权与股东的知情权、提案权等不同，表决权具 有可分性，可以依照股东实际出资的比例享有。而不可分的股权则属于股东享有，不 必考虑其实际出资的多少。新公司法修订后，赵旭东教授在出版的新l e t 比较分析一书中对瑕疵出资股东权利限制有所涉及。 关于权利限制问题，学者贾 敬伟提出“情节论”，即根据股东未出资的具体情节来决定是否给予其股权行使的限 制，以及具体采用何种限制。中国政法大学硕士研究生吴永刚在其毕业论文中对权 利限制研究做了比较系统和有条理的论述 ，此外还有吉林大学硕士研究生张琰妍论 瑕疵出资股东权利行使的限制一文对股权行使的限制做了介绍，并重点指出权利行 使受限的后续法律问题，比如补足出资后股东权利如何恢复，以及未能补足出资的股 东是否被除名的研究。 以上学者前辈以及同仁们的观点著作为本文提供了强有力的支撑和佐证，本文 的写作中充分考虑和借鉴了一些学者的论点，并在此基础上提出了自己的看法，期待 着作者的努力能够为本问题的研究贡献一点力量。 江甲：公司法教程，法律出版社1 9 8 7 年版，第2 8 页。 国参见雷兴虎：新公司法新论，中国法制j l j 版社2 0 0 1 年版，第1 5 6 页。 够参见赵旭东：新旧( 公司法) 比较分析，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第1 5 l 一1 5 2 页。 回参见贸敬伟： 试论公司违反出资义务时的权利限制，“中国论文下载中心嘲”，h t t p ：w w w s t u d a n e t j i n g i i f a ，0 8 0 4 0 9 l l1 1 5 7 9 3 2 h t m l ，2 0 1 2 年1 月1 8l - j 访问。 参见吴永刚：瑕疵出资股东的股东权利限制研究，中国政法大学硕士研究生毕业论文。 山东大学硕士学位论文 第一章股东瑕疵出资概述 第一节股东瑕疵出资的概念与分类 一、股东瑕疵出资的概念 如实出资是股东对公司最基本的义务之一，股东通过出资活动，从而取得相应 的股东权利，并因为出资成为股东而承担相应的有限责任，即用对公司所出资本，对 外承担有限的责任。因此，从公司角度来看，由于公司资本来源于股东的出资，所以 股东的出资是公司自身存续和发展的物质基础，对外承担债务的担保；而对公司债权 人来说，股东的出资则是债权人对公司的债权得以实现的基础和担保。 前文多次述及瑕疵出资这一概念，所谓瑕疵出资，是指股东不按照法律或者公 司章程之规定，用以出资的财产、财产权利等存在瑕疵，或其他出资行为有瑕疵，不 符合或者不完全符合法律或者公司之章程规定的行为，包括股东不适当出资、虚假出 资、抽逃出资、未足额出资等。 对于股东瑕疵出资的定义，国内理论界有多种说法，目前较为流行的有以下几 种：第一种观点认为，股东瑕疵出资是指出资者所缴付的标的物存在法律上的瑕疵或 者自然方面的瑕疵，如所缴付的标的物不符合章程约定或国家规定的品质标准，不具 有该物在正常情形下所应当发挥的功能，或者第三人对标的物主张合法权利经过确认 等等。第二种观点认为，股东瑕疵出资就是未按照法律规定或者当事人约定履行出 资义务。圆 仔细分析上述两种观点，其实各有不足g 看法一将股东瑕疵出资局限于“现物 出资的狭小范围内，不能涵盖现金出资的情形：第二种观点用词不规范，内涵过于模 糊，并且所定义内容内涵与外延扩展，甚至包括根本未出资等恶性的拒不出资的情形， 因此值得学者进一步研究加以细化。 通过对以上两种观点的对比分析，笔者在本小节最后可以给瑕疵出资下这样一 个定义，即股东瑕疵出资是指股东不按照法律或者公司章程之规定的出资要求的行 。参见邓曙光：股东违反出资义务违反形态与民事责任，载于法学，2 0 0 3 年，第6 4 页。 。参见符艳秋：股东出资瑕疵的损害及预防，载合肥工业大学学报( 社会科学版) 2 0 0 5 年第3 期，第5 6 页。 4 山东大学硕士学位论文 为，具体包括：其一，所用作出资的财产或财产权利本身存在瑕疵；其二，其出资行 存在不符合或者不完全符合法律、公司章程之规定，行为存在缺陷。 二、股东瑕疵出资的分类 按照一般理解，股东瑕疵出资有如下几种表现形态： 一是股东实际未出资。股东实际未出资是指股东根本没有按照法律、章程的有 关规定全面履行如实出资的义务。此类瑕疵出资大多可归因于股东主观方面因素，当 然也不排除客观上造成股东出资瑕疵的其他情况。股东实际未出资主要表现方式为： 第一，股东主观恶意，客观虚假出资。即股东表面上看似乎是已经按照法律、章程的 规定或者协议的约定全面履行了出资义务，但在实际上并没有缴纳出资的财产、或财 产性权利。第二，股东出于自身之外的原因，导致不能全面履行对公司的出资义务。 这种情况一般是在股东订立协议后，因某些特殊事件的发生，使得应该出资的股东丧 失了出资的能力而导致实际上未出资。此外，还有一种情况在实践中较为常见，即股 东出资完毕之后又抽逃出资的。这种情况主要发生在股东所出资本已经经过验资程 序，公司已经成功设立后，股东又违反法律规定和协议约定，偷偷将所出资本取回， 然后对内对外仍然保留原有的股东身份和出资数额不变。 二是股东出资不适当。股东出资不适当指的是股东未能够完全履行出资的义务。 这种瑕疵出资类型又可以分为下面两种：其一，“资”的瑕疵，即所用作出资的财产 或者财产权利不适当，其二，“出资”的瑕疵，即股东出资行为本身存在瑕疵。这种 区分方法与上面瑕疵出资的定义是一致的。具体来说，“资”的瑕疵还可以细分为以 下三种情形：第一，“资 自身存在质量上的缺陷，比如所交付的“资”不符合公司 章程、出资协议的约定或法律法规规定的标准，或者不具有一般情形下该标的物应发 挥功效：第二，“资在权利归属上存在缺陷，比如第三人对出资人所交付的标的物 主张个人合法权利经过确认的；第三，“资 本身的缺陷，是指股东用以出资的标的 物是法律所不允许用作出资的，如法律禁止的不合法的毒品、保护文物等。“出资 行为存在瑕疵是指股东的出资行为存在缺陷。此类瑕疵出资又可以细分为以下几种情 形：第一，未完全出资。常见的情形主要有股东用以出资的实物、知识产权等价值显 著低于章程所确定的价额，或者股东以货币形式出资的，未能足额完全出资；第二， 迟延出资。此类瑕疵出资较为常见的是股东采取分期缴付出资的情况下，由于某些原 因未能够按期交付货币或者办理出资财产权属变更手续的。 值得一提的是，上述对出资瑕疵的分类并非涵盖全部，笔者只是采取实践中较 山东大学硕士学位论文 为常见的几种方式加以列举，但是任何形式的列举都有可能会挂一漏万，同样，上述 分类在某些地方可能也的的确确存在着一些遗漏。实际上，经济生活纷繁复杂，股东 瑕疵出资既可能包括标的物本身构成的瑕疵，也可能包括交付行为之瑕疵：其中既可 能是某种单一的、个别的瑕疵，甚至还会有可能是诸多瑕疵出资形式混杂在一起的“大 杂烩式 复合型瑕疵。 三、股东瑕疵出资与相近概念比较 为正确厘清股东瑕疵出资的概念，本文有必要对与股东瑕疵出资相近的概念做 一解释。 ( 一) 股东瑕疵出资与公司设立不能 所谓公司设立不能，是指在公司在设立过程中，因为主观原因或者客观原因导 致的特定的法定情形出现而导致公司最终未能在法律上成功设立。公司设立不能的法 律后果是，该设立中的组织最终不能取得营业执照，不具有法人人格。其与股东瑕疵 出资有着多方面的区别： 首先，在股东瑕疵出资情况下，公司已经取得法人营业执照，即已经合法成立。 而在公司设立不能情形下，设立中的组织最终并不能取得营业执照，其没有独立的法 人资格。 其次，瑕疵原因在公司取得设立登记之前被发现，则可能导致公司设立的不同； 如果瑕疵出资在公司取得设立登记之后被发现，则有可能导致公司瑕疵设立。 最后，公司设立不能时，发生设立不能的组织不能以公司的名义和身份实施法 律行为。股东瑕疵出资的情形下，公司法人格仍然独立，且公司可以独立承担责任， 开着经营活动。 ( 二) 股东瑕疵出资与公司设立无效 公司设立无效是指公司已经登记并取得法人资质后，又因为在设立过程中存在 某些不符合法律规定的情形而被宣布无效。 公司设立无效和股东瑕疵出资二者在发生原因、处理方式以及溯及力等方面极 为相似。但是从法律后果来讲，存在以下区别：股东瑕疵出资的法律后果因视具体情 况而异，有多种可能性；而公司设立无效的法律后果只有一种，即取消公司法律人格。 因此从一定程度上可以认为，公司设立无效是股东瑕疵出资的法律后果之一。 ( 三) 股东瑕疵出资与公司解散 。参见蒋大兴：出资瑕疵投资者的权利结构，载中国法学会商法学研究会2 0 1 0 年会论文集，第2 4 7 页。 6 山东大学硕士学位论文 公司解散是指已成立的公司，因发生法律或者章程规定的解散事由而停止其积 极的业务活动，并开始处理尚未了结事务的法律行为。 无论是股东瑕疵出资的还是公司解散，在这两个概念里，公司都已经拥有独立 的法人人格，经过登记从而合法地成立，并且不论是从解散事由还是从解散途径来看， 两者都有一些相似性。但两者的区别也是很明显的： 首先，股东瑕疵出资中的“瑕疵 必然具有违法性，既有可能是违反程序法的 相关规定，也有可能是违反实体法的有关规范；但是在导致公司解散的诸多缘由中， 也可能有一些事由是不违法法律法规、公司章程的规定的。 其次，股东瑕疵出资的法律后果具有较强的弹性，在不同的法律规制下可能会 出现不一样的法律后果：而公司解散则是确定了的公司法人格灭失，公司被解散。 第二节瑕疵出资与股东资格 股东的出资与其取得股东资格之间的联系是否必然存在? 对此问题因不同国家 公司立法是采取法定资本制还是采取授权资本制而有不同。一般而言，前者的制度安 排下股东资格之认定较为严格，而后者相对宽松。同样在我国主流法学界，瑕疵出资 者能否取得股东资格也随着对公司资本功能认识的加深而经历了一个从否定到肯定 的转变过程。 一、瑕疵出资的出资者之股东资格认定学说 一是肯定说。该说认为，出资与股东资格的取得没有因果关系，不能因为股东 未出资就否定其股东资格。股东是负有出资义务的人，这个要求限于股东有出资的 义务，而不论其是否履行该义务，法律并未要求股东必须是已经实际出资的人，因此， 即使存在股东未履行出资义务的情况，并不改变该出资人已有的股东资格。其股东资 格事先已经存在，不出资不是剥夺其股东资格的必然原因。固 二是否定说。股东如实缴纳出资是其最基本的义务，因此否定说主张出资者要 。参见范健主编：商法，商等教育出版社、北京大学：| 版社2 0 0 4 年版，第1 9 6 页。 罾参见赵旭东：公司法学，高等教育出版 ：2 0 0 6 年第2 版，第2 6 9 页。 有学者认为，h j 资行为从理论i ：将包含r 行为人向公司缴纳资金的行为，但并不能说明j 性质，且未说明i i 资 者缴纳资金的基础关系。股东心当按照法律规定或协议约定如实出资，履行该义务。但假定不具有股东资格的人 也向公i d 支付资金，股东按照约定的比例和数额缴纳 f ；资，n f t i e _ , 会i | ：现公d 部分股东超比例： ；资，另外有一部分 股东欠缴 资。这将违背公司章程的规定，甚令会引发公i 司内部关系的混乱。l 大】此如果过分考量缴纳资，而忽 视，投资者可能没有股东资格的身份是不町采的观点。更多资料可参见叶林：公i d 股东出资义务研究，载于 河南社会科学，2 0 0 8 年第4 期。 7 山东大学硕士学位论文 取得股东资格需向公司实际出资，出资者只有如实履行出资义务之后方可取得股东资 格，如果违反该义务，则属于出资者对公司的根本违约，显然不能取得股东资格。凹一 个人要获得公司股东资格，必须首先以缴纳出资为对价。否定说坚持“股东资格需由 出资方能取得 原则，所以从另一方面看，如果存在瑕疵出资之情形，必然否定股东 资格。 在严格出资缴纳制度下，出资者如果不能一次性履行完毕出资义务将无法取得 股东资格。但是现行公司法规定了分期缴纳制，允许出资者分多次履行出资义务， 即公司成立伊始，发起人可以只是缴纳了部分出资或者暂不缴纳出资。此时按照否定 说的观点，发起人并未取得股东资格，但是此时将进入一个理论困境，将无法界定发 起人的法律定位，并且将会得出一系列有悖常理的结论。 第三，有限资格说。该说是上述肯定说和否定说的折中之说，其认为股东资格 的取得不应以实际出资为必要条件，股东只要满足在公司章程中载明和在工商登记机 关等条件，就取得了股东资格，一经做出，即取得公示的效果，取得公信力。需要指 出的是，这里所说的股东同公司法中的完全意义上的股东概念还有所不同，但是这种 股东又不是公司法中完全意义上的股东，因此对这种类型的股东和其他依约履行出资 义务的股东要分开对待，一般的做法是把股东权利同该股东实际出资额相对应，出资 额多，股东权利相对就更丰富。在股东瑕疵出资的情形下，股东资格并不会被剥夺， 但只能是一种“有限资格”。可以说，有限资格说就是在对瑕疵出资股东权利限制的 前提下，有条件地承认股东资格的取得。 此外，还有学者根据出资瑕疵的程度有没有影响到公司的成立为标准，来衡量是 否应当以瑕疵出资为由否认股东资格的取得。但是本文认为这种观点是不妥当的。原 因如下：一是现行法律对于一般出资瑕疵与严重出资瑕疵的区分没有做出规定，难以 界定一般与严重之程度。二是假定存在可以区分的“严重出资瑕疵 情形下，公司面 纱被揭露，法人人格独立被否定，股东应承担无限责任。此时并不代表股东的资格被 剥夺了，假如否定了其股东资格，则股东无需承担上述的连带责任。因此这与假定是 相互矛盾的，因此可以推断出该说也是站不住脚的。 二、赋予瑕疵出资者股东资格 首先，根据合同的成立是否需要交付标的物，可将合同分为诺成合同与实践合 同。诺成合同仅需要双方当事人意思表示一致合同即宣告。而实践合同，指除当事人 。参见孔祥俊：公司法要论，人民法院出版社1 9 9 7 年版，第1 8 9 - 1 9 1 页。 8 山东大学硕士学位论文 双方意思表示一致之外，还需要交付标的物或完成其他现实给付才能成立的合同。在 现代法上，大多数的合同属于诺成合同。在这种合同中，意思表示是民事权利、义务 产生、变更和终止的依据，而非行为。意思表示内容中的权利、义务关系就是当事人 间所意求的法律关系的体现，只要双方的表意是真实自愿的，对当事人来讲就是成立 的，除此之外不应再有其他决定法律行为是否成立的要件。就公司合同而言，其是发 起人订立的设立公司的契约即为诺成合同，只要当事人意思表示一致，设立公司的合 同即告生效。即由发起人承诺出资，合同成立，并产生了相应的权利、义务与责任， 当公司成立后，各发起人即应取得股东资格，并未要求必须实际缴纳出资才能成为股 东，两者并非一一对应的关系。 其次，拥有资格是法律主体享有权利、承担义务以及履行责任的前提，民事主 体的法律资格是享有民事权利，承担民事义务的基础。因此，从公平公正角度出发， 只要是出资者不适当按照约定履行出资义务就剥夺其股东资格，那么该出资者原来可 预见的权利与利益都丧失了基础。假定该新设立的公司运营状况良好，收益颇丰，其 他股东极有可能会以该出资者为如实履行出资义务为由否定其股东资格，这对该出资 者是很不公平的。从另外一方面讲，出于保护公司利害关系人的考虑，也应该肯定瑕 疵出资者的股东资格。在公司成立后，倘若公司经营状况不佳，陷入危机境地，众多 出资者也极有可能会以此为结构而推出公司，这将非常不利于保护公司利害关系人。 并且，如果因出