（经济法学专业论文）论公司章程的法律效力.pdf

：l e v i 业大学硕士学位论文 摘要 公司章程被称为“公司内部的宪章”，记载的内容涉及到公司从设立到运营直至解 散的诸多方面的事项。在公司章程理论体系中。其法律效力问题是最为重要的内容，通 过对公司章程法律效力理论的研究与建构，几乎能够完全涵盖公司章程理论中的重要部 分。本文综合运用法解释学、法社会学、法哲学、实证分析法学和经济学等多维研究方 法，在明确相关理论前提的基础上，建构了公司章程法律效力的基本理论框架，并在解 构的过程中结合我国立法和司法实务进行分析和归纳，最终提出了一些完善公司章程制 度的建议。 除了引言和结论之外，本文共分为4 章： 第一章，从分析公司章程法律效力的相关理论入手，探讨了公司法和公司章程的性 质，分析了公司章程和公司章程法律效力的含义，并对公司章程法律效力的本原问题进 行了法哲学思考，为后续研究做好铺垫。 第二章，系统论述了我国公司章程的法律效力，主要内容包括：公司章程产生法律 效力的内容要件和形式要件；公司章程对内法律效力的作用及于公司、股东、董事、监 事和高级管理人员，主要表现为赋予力、约束力和创设力；公司章程对外法律效力的作 用范围及于公司之外的投资者、债权人和社会公众，主要表现为公示力和对抗力；公司 章程法律效力的表现形式。 第三章，阐述了我国公司章程法律效力的变更和消灭问题。逐一分析了公司章程的 法律效力因修改和因条款被确认违法而引起的变更，并从动态的角度考察了学术界关于 公司章程法律效力消灭的几种观点，最终得出公司章程法律效力的自然灭失是其法律效 力消灭唯情况。 第四章，审视了我国2 0 0 5 年修订的公司法中有关公司章程制度的规定，并在 此基础上提出了完善我国公司章程制度的若干建议，以保障公司章程法律效力更好的实 现。 关键词：公司章程，法律效力，公司法 北方工业大学硕士学位论文 a s t u d y o l it h el e g a lv a l i d i t yo fc o r p o r a t ec h a m e 鸺 t h ec o 糊t ec b a l r t c ri sc a l l e d t h ec o n s t i t l n i o no f c o r p o r a t ei n s i d e a n dt h ec o n t e n to f i t i n c l u d e s m a n y t h i n g s f r o ms e n i n g u p , m a n a g e m e m t o d l s b a n d l n g t h e l e g a l v a l i d i t y o f c o r p o r a t ec h a 岫si sv e r yi m p o r t a n tc o n t e n ti nt h et h e o r e t i c a ls y s t e mo f c o r p o r a t ec h a x t e r s a l m o s te v e r yp a r to f m ec o n t e n ti sr e l a t e dt ot h el e g a lv a l i d i t yo f c o r p o r a t ec h a r t e r si nt h i s t h e o r e t i c a ls y s t e t r la h - o u # as 【i l 抛a n d b u i l d i n g t h e t h e o r y o f t h e l e g a lv a l i c u t y o f c o r p o n n e c h a r t e r s s c h o l a r s c a n a n a l y z e i m p o r t a n t c o n t e n 协o f c o r p o r a t e c h a 脚t h i s t h e s i s h a s a d o p t e d k i n d so f r e s e a x c hm e t h o d ss y n t h e t i c a l l y , s u c ha sh e n n e n e n t i eo f l a w , s o c i o l o g yo f l a w ，l a w - p l l i l o s o p h y , p o s i t i v i s m o f l a w a n d e c o n o m i e s ， t h e t h e s i sc o n s i s t s o f f o u r c h a p t e r s b e s i d e s t h e i n u o d u c t i o n a n ds u n m l i n g - u p ： c l m p t e r o n e b e g i n n i n g w i t h t h ee e n c e t h e o r e t i c s t h e a u t h o r p r o b e s i n t o t h e c h a r a c t e r i s t i co f c o r p o r a t el a wa n dc o r p o r a t ec h a r b e 塔a n dt h e nd c 6 l l e st h ec o n c e p to f 。t h e r p o 把c i l a r t e m a dl e g a lv a l i d i t yo f c o r p o r a t e c h a l t e r s t h e0 r i g i i io f v a l i d i t ym a yd i v i d e f o r m a l o r i g i n a n d e s s e n t i a l o d g i n f r o m t h e v i e w o f l a w - p h i l o s o p h y t h a t i s p f e p a r 蚵0 m 断n l e f u r t h e r r e s e a r c h c h a p t e r t w o 1 1 c ，e a u t h o r e l u c i d a t e s t h e c o r t t e n t s o f l e g a l v a l i d i t y o f c o r p o r a t e c h a r t e r s f i r s t , t h e e s s e n t i a l a n d f o r m a l c o n d i t i o n o f l e g i t v a l i d t 巧o f c o r p o r a t e c h a r t e r s ；截= 。砒l h e i n s i d e l e g a l v a l i d i t y a c t i n g o n t h ee m q p o m t i o n , s h a r e h o l d e r s ，d i r e c t o r s ，s u p e r v i s o r sa n d m a n a g e r s ；】i i d ， t h e o t a s i d e l e g a i v a l i d i t y a c t i n g o n t h e i n v e s t o r s , c r e d i t o r s a n d p u b l i c ；l a s t , t h e m o o a l i t y o f l e g a l v a l i d i t yo f c o r p o r a t ec h a r t e r s c h t e rt h r e e t h i sp a r te x p o u n d st h ea l t e r a t i o n di n v a l i d a t i o no f l e g a lv a l i d i t yo f c o r p o r a t ec h 珊t e r s t h e r ea t w o 化a 9 0 邶a b o ma l 眙唧曲仉i i l c l 删j i n gm o d i f i c a t i o na n d h t e g u h 衄f u t t h e m l o r e , t h e a n t h o r p u t f o r w a r d t h a t t h e i n a r t i f i e i a t i n v a l i d a t i o n o f v a l i d i t y i s t h e o n l y w a y o f i n v a l i d a t i o n o f v a l i d i t y c h a p t e rf o u r a i m i n ga tp r o v i s i o n sa b o u tc o r p o r a t ec h a r t c 口s y s l t mi nc o w o r m l a w w h i c h w a s e m e n d e d i n 2 0 0 5 ，t h e a u t h o r p u t f o r w a r d 唰o l i s t o p e r f e c t p r o v i s i o n s a b o m c o r p o r a t ec h a r t e ms y s t e ma n dl e g i s l a t i o n , t op r o m o t ea n dg a n r a n t t h ee x e r t i o no f f u n e t i o mo f c o r p o r a t ec h a r t e r s k e yw o r d s ：c o r p o r a t ec h a r t e r s , l e g a lv a l i d i t y , c o r p o r a t el a w 2 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得j i 左王些盎堂或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名j 净字日期：冲r 月w 扫 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解j 虚王些太堂有关保留、使用学位论文的规定，有 权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借 阅。本人授权j 友兰些太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：j 殛 签字日期：柳j 年y 月w 日 学位论文作者毕业后去向t 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 北方工业大学硕士学位论文 引言 作为当今世界一种最重要的企业组织形式，公司是商品经济发展到一定阶段的产 物。它推动了投资的增长和资本的积累，是社会财富的最大创造者，是时代发展进步的 原动力。作为营利性企业，它是由人和财产根据规则组织起来的。公司规则既包括市场 经济运行中的客观规律，也包括一些人为制定的规则。后者又可以细分为两类，一类是 由法律加以规定，其中最主要的就是公司法；另一类则是由契约或者其他形式的协议决 定，主要是公司章程。o 公司章程是公司必备的记载公司组织和行为规则的法律文件， 同时也是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。作为公司管理的基本准 则，公司章程对公司的设立、运营乃至解散都只有十分重要的意义，它既是公司设立的 基础，也是公司赖以存续的灵魂。所以，如何才能制订出一个合理、合法、科学的公司 章程，成为立法和理论界需要面对的重要问题。 公司章程问题是公司法理论中一个非常重要、复杂的部分。其内容丰富，几乎涵盖 了公司法的各个重要方面。在公司章程理论体系中，公司章程法律效力问题便是其中最 为重要的内容。公司章程之所以被称为公司设立的基础和赖以生存的灵魂，是以它的生 效并合理作用为前提的，如果仅有章程的存在而不发生任何效力，那就无任何意义可 言。可以说，公司章程理论体系中的各项内容，都是为公司章程可以正常的产生效力、 完全的发挥效力而服务的。因此，通过对公司章程法律效力理论的研究与建构，可以把 公司章程理论中的重要部分完全涵盖进去。如果效力不能正常作用，公司章程就无法正 常发挥其功能，实务中的问题就会接踵而来；公司要高效、有序的运转，就需解决这些 问题。而问题的最佳解决途径就是完善公司章程法律效力理论体系，使其科学合理化， 从而使效力正常作用，解决问题，并且避免问题的发生。 普丽赫从公司法规则的分类界定公司章程的边界华东政沽学院学报2 0 0 3 ，3 ( 埘 北方工业大学硕士学位论文 1 公司章程法律效力的理论分析研究公司章程法律效力的基础 研究公司章程的法律效力在很大程度上取决于我们对公司法性质的解读。如果公司 法是公法、是不容变更的强行法。公司的切均由法律加以规范。那么也就不存在公司 章程产生法律效力的空问。如果公司法为私法，是尊重当事入意思的任意法，才有讨论 公司章程法律效力的必要性。从另一个角度看，如何解读公司章程的性质，也决定着公 司章程法律效力作用的范围和强度。如果持公司章程契约既，则公司章程的法律效力将 享有广阔的效力空间；如果持公司章程宪章说，则公司章程的法律效力的范围将大大缩 小。因此，笔者在论文的第一章首先要解决的是个学理性很强的问题，即公司法的性 质与公司章程的性质。 1 1 公司法性质的解读 公司法是公法还是私法，是强行法还是任意法在我国公司法学界讨论数年却仍是一 个没有定论的难题，学者间众说纷纭。学术上莫衷一是的态度，必然会影响到公司法的 立法。不先明确这一问题，就无法给公司立法以准确的定位，即它是一部自治法还是一 郝管制法。同时这一问题的解决也直接决定着我们对公司章程性质的看法。 1 1 1 公司法的私法品格 首先，从公司法的产生和发展来看，是先有公司，尔后才有公司法。公司是经济发 展的产物，而最初的公司法是对人们创设的公司协议的认可。公司是公司协议的产物， 而非法律的产物。公司法是大量公司协议的“精华版”，提供着绝大多数公司参与方都 愿意接受的标准合约安排，同时，它作为公司协议的模本机制和漏洞补充机制，其目的 在于补充而非代替当事人之间的协商。公司法条款应当是公司参与各方在协商成本足够 低的情况下，必定会采纳的制度安捧；公司法条款应当体现并最终维护公司参与各方的 合理预期。所以，公司参与各方对公列法进行增删修改，只要不违背公司参与各方的合 理预期，甚至在一定情况下可以排除公司法规，x , t j 比，公司法应当抱以宽松和灵活的态 度。一言以蔽之，公司并不是公司法的产物，公司法的作用仅在于提供一套标准示范文 本。 其次，从公司设立的目的来看，公司作为投资者的工具，其主要目的是维护私权。 即维护股东利益。如果公司不为股东利益服务，也不受股东控制，也许公司制度根本不 2 北方工业大学硕士学位论文 会产生。虽然股东在公司中的地位因时因地而有所不同，但任何公司法都不会否认股东 是公司“最主要”的所有者：股东导向的公司法自不待言，在雇员导向和债权人导向的 公司法中，雇员或债权人在公司治理的地位也不会凌驾于股东之上。即便公司的行为促 进了相关者的利益对，仍不能说公司是以利益相关者的利益为耳的。 综上所述，公司先于公司法产生，公司法的主要目的是服务于私权，因此，公司法 具有私法的品格。 1 1 2 公司法的强行法与任意法之争 公法不等于强行法，私法亦不等于任意法。公司法的强行法与任意法之争决定了应 该在何种程度上允许公司通过公司章程条款“选择退出”( 0 p t o ) 公司法律。公司法中 的哪些规则应该是强行性的，这在公司法理论和实践中都是个根本性问题。这个问 题也从另一个角度回答了公司章程发挥法律效力的范围。因为，排除了不允许公司章程 加以更改的强行性规则，就是公司章程得以发挥法律效力的空间和领域。 ( 一) 强行法理论 市场机制的缺陷是支持公司法应为强行法观点的理由之一。共有以下几方面理由： 其一，保护投资者的理论。针对公司合同论者假定参与公司的各方都有平等的机会获得 充分信息，都有能力从自己的利益出发对信息进行评估的观点，该理论认为，信息对称 的假设是不正确的。理由是：首先，没有经验和分析能力的散户投资者会成为不公平公 司章程条款的牺牲品；其次，公司章程条款的定价机制并不完善，即使得到了信息的投 资者也会受到损害。因此，强行性公司法规范有其存在的必要性。其二，不确定性理 论。在公司合同理论框架下，不同的公司可能订立各自不同的公司章程条款。这些条款 的差别可能很大，由此会导致一些不确定性结果。该理论断言，去除不确定性带来的成 本是强行性法律规范存在的基础。o 其三，公共产品理论。针对公司合同论者将公司法 定性为合同示范文本，由缔约当事人自由决定适用与否的观点，该理论认为，如果允许 公司章程条款偏离标准条款( 在此特指公司法) ，那么即使符合标准条款的公司章程也会 出现不确定性。不同于标准条款的公司章程的大量出现，会使标准条款本身解体。虽然 邓辉论公司法中的国家强制；【博士学位论文1 北京：中同政法大学2 0 蛇 l u 。h a 。”b c b d l i l k l k d e b 出蛐c ( 眦岫叫f i e 。d 呻抽c o q o 眦l 眺8 9 c n l u m lr 批1 3 9 5 ( i 砷 囟飙t k m 卸蜘s 帅咖o f o l f p 咖l 州船c 【帅m l r 附1 55 t i o ( 1 9 8 9 ) 转引自汤腕论合同j 去与合同自由 见：粱慧星主编民商法论出第1 6 卷x 香港：金桥文化出j 扳【鼋勃有限公司，2 0 0 0 ，3 2 6 3 北方工业人学硕士学位论文 标准条款的存在有利于公司( 作为一个整体) ，仍会有一些公司有背离该种条款的激励， 这是一种典型的破坏公共产品的塔便车现象。在这种情况下，要有强行性规范来维持标 准条款作为公共产品的作用。其四，方便公司章程改进理论。该理论认为，在公司章程 完全由市场进行调节的条件下，公司改进章程效率的努力可能会是代价昂贵的。但在主 要由强行性规范组成的公司法体系下，如果法律授权公司可以对某些公司章程条款做出 修改，改进公司章程的成本就不至于过分高昂，从而有利于公司改进其公司章程并激发 其改进公司章程的积极性。其五，防止机会主义理论。即强行法的作用在于限制公司管 理层的机会主义。公司设立之初的成本由设立人或者发起人负担，但在公司设立或发行 成功后，情况会发生变化。为确保某些有关股东切身利益的公司章程条款不受机会主义 的侵害强行法有存在的必要。正是基于上述认识，有观点认为公司法应为强行法， 不允许股东通过公司章程或合同对公司法的条文选择退出或是改变。 ( 二) 任意法理论 公司法包含着大量的强行性规范这一观点长期以来被认为理所当然，而这一观点在 过去的十几年里受到了强烈的理论攻击。一个强大的公司法学者阵营提出另一观点，即 公司法条款的绝大部分应该可咀自由选择排除适用。自由选择退出的支持源于这样个 前提，即公司应该被视为一个合同的产物，即是“合同的联结”。 随着公司对社会经济发展的重要性为人们所认可，公司被视为一种优待的观点已 经逐渐被遗弃。从公司法对公司设立条件的逐步放宽也表明公司已经脱离了特许制和法 人拟制说的局限。虽然世界范围内一般仍要求公司必须进行设立登记，但这种制度已经 失去了最初国家监督团体的功能，而转化成一种公示制度，以保护第三人和社会公共的 利益。同时，公司作为合同的联结观点 n e x u s o f c o r t w a e t s ) 给公司法应是任意法的理 论以有力的支持。早在1 8 1 9 年美国著名的d a r t m o u t h c o l l e g e 诉w o o d w a r d 一案中，法 院就认为d a r t m o u t hc o l l e g e 的特许状是公司和州之间的合同。饱是直到二十世纪中 期，公司的合同的联结理论在经济学领域内才得到广泛的认同。经济学家提出公司是一 个合同联结的产物，由大量的明示或暗示的合同关系构成。企业的管理者代表公司与劳 动力、服务、原材料、资本的提供者订立不同类型的合同，并将各种生产要素以最有效 。嘶挑1 1 i c m 帅d 咖- y s u u m 雎0 fc 【i r p 佣船l m v , 8 9 c o h 蚰l r a 毗1 5 箍1 钆转引白历腕公司治理与上市公司 收吼北京一中国人民太学出版桂，2 0 0 1 ，4 7 r o l m t wh a m i l t m m l w o f c 0 m 眦。铀e d i t i o n w e s t c , r o m l 9 9 6 4 北方t 业大学硕士学位论文 的方式进行结合。股东不再是公司的所有者，而是提供公司资本的合同当事人，公司内 部关系完全通过一整套的合同关系来调整。 公司的合同联结理论为分析公司和公司法提供了新的视角，国家不再是公司的监护 人，而是执行合同的当事人。受公司的合同联结理论的影响，一些法律和经济学的学者 提出，调整公司内部关系的规则应依照合同的规则进行。公司参与者享有充分的意思自 治，得以按照自己的意思规范公司事务，公司法的目的是为了公司参与者节约缔约成 本。选择适用公司法条款的公司，由于不用就其合约中的具体问题进行协商、起草而降 低了交易成本。但不会所有的公司都觉得公司法条款符合自己的需要，有效率的示范合 同正是要允许公司避开成本高昂的条款，转而采纳成本较低的条款。事实上，公司法中 的很多条款是公司所需要的，公司法向所有的公司免费提供这些条款，以便使它们可以 把精力更多地放在对它们而言更特殊的问题上。从这个观点来看，公司法是补充而不是 代替实际的磋商，例外是在涉及到第三方或后来者的情形才能代替。 公司法为任意法的学说是建立在理性经济人的基础之上的，即个人是其自身利益的 最佳法官，每个人都会做出最有利于自己的决定，而经由自由交易，有限资源即可在最 低成本下产生最大效益，整体的公共福祉也自然达成。4 这种任意法的观点使公司法的 功能受到了很大的限制，公司参与者可以修改公司法中的“标准”或“示范”条款以满 足自己的需要。之所以要由国家制订公司法而不是由一个私人机构来起草公司合同是因 为这样会产生大量的“搭便车”行为，私人机构无法得到适当的补偿。因此，公司法应 该是一个以效率为导向的工具，把这些条款法典化的目的是为了节约不断重复地起草这 些条款所要支付的成本。o 公司法的所有条款都应该可以自由修改以满足公司的特殊需 要。当然包括选择退出所有的公司法强行性的规定。只要他们认为这样做有利于公司提 高效率。同时他们相信市场能够实现对社会资源的晟优配置，而国家的干预则会加大公 司的成本。 ( - - ) 折衷的观点 折衷的观点认为公司法是一种强行法与任意法相结合的法律规范。公司法既有为数 众多的强制性条款又有相当数量的任意性条款，它是两者相结合的一种法律规范形 式。如公司应标明其种类，非公司组织机构不得适用公司名称，公司开办必须具备法定 斑血毗f i w h e l 1 k 西f p 口咖c l 删r a c l8 9 c o l u m l 衄l 删r e v i e w l 4 t 6 ( 1 9 聊 苏另散私法自治中的国家强制：从功能法的角度看民法规范的类型与立法解释法方向中外法学2 0 0 l ，1 r o b e r t w h 叫d r 眦r c n 。c t i m s o f a r c p 晰c ：。p ：删l 1 印i 舢对1 吨o m l 7 9 5 北方工业大学硕士学位论文 的股东人数和其他必备条件，公司董事长、总经理等不得为监察委员会成员，股东必须 履行义务等等，均不得任意变更或伸缩，是典型的强行性规范。同时，公司要服务于商 品流通领域，股东要谋取利润，要担风险，要考虑自己利益这样又决定了公司的组成 要尊重有关方面和股东的意志。股本金的减少，既可减少股数，也可减少每股金额等， 又有大量的任意性条款。o 笔者认为折衷的观点更为科学，但是，此种观点又引出了另一个问题：既然公司法 并不完全是由任意性规范组成的，同样也包括一些强行性规范，那么哪些条款属于强行 性规范，哪些条款属于任意性规范? 即在公司法领域内如何划分私法自治与国家强制的 界限，换言之，将何种事项规定为强行性规范抑或任意性规范。学者们由于视角不同， 得出的结论也不尽相同。m 克拉克教授认为：适于公开公司的规则在性质上常常更加绝对，而适于封闭公司的 规则却常常更有选择性。o 爱森伯格划分的更加细致，他在区分公司形态和规则类型的 基础上提出了哪些规则应当是强行性的，哪些规则应当是赋权性的或补充性的。他认 为，公司法的规则具有什么样的性质，取决于讨价还价的力量和这种力量的局限性。对 于闭锁公司而言，在有关结构性和分配性法律规则方面，赋权性和补充性规则应当处于 核心地位，而强行性规则处于边缘地位。相反，在关于闭锁公司的信义性法律规则方 面，强行性规则须处于核心地位，而赋权性和补充性规则则处于边缘地位。o 布莱恩认 为根据法律机制给予市场参与者依据他们自己是否觉得合适去安排事务的自由这一事 实，将法律规范设计为许可规范、推定适用规范和强行适用规范。 尽管学者们的分类略有不同，但都存在一个共同的认识，即z 如果不存在外部化问 题，则构成任意性规范，反之，则为强行性规范。外部化问题是指合同当事人的协商有 利于其利益的晟大化，但却对合同以外的第三人或社会公共利益产生其他不利的成本。 道理很浅显，但却很有说服力，因为公司法的本质是私法，如果不损害他人利益，法律 没有理由不尊重当事人的意思自治。 张士元主编公司法概谂北京r 群众出版社，1 9 8 9 2 2 2 3 1 9 8 8 年比月9 日一1 0 日美国哥伦比亚大学法学院法律骚济学研究中心举行了主后为“公司法中的合同自由” t a 蛔咖m f i e e d e m i n 哪v o n a e l a w ) 的研讨舍。美国公司法学界楹具影响的人物在此纷纷对。公司_ i 击中的合同自由的界 限”晨开了论战，这场论战被称之为“永远的论战。 【美】罗伯特c 克拉克公司法叽胡平。林长远，徐庚恒，阵亮诹北京：工商出版社，1 9 9 9 1 8 参见l 美l 札v 爱刻自格公司法的结构。张开平罩商事法论集( 第3 卷) 北京r 法律出版社，1 9 9 吼4 1 3 【加珩莱思- r 柴芬斩著。林华伟、魏曼译公司法：理论、结构和运作北京i 法律出版社，2 0 0 1 2 3 4 6 北方工业大学硕士学位论文 1 2 公司章程的含义与| 生质分析 当代社会，各国对于公司的设立、运营、管理等行为的调整，从制度层面而言，主 要是依靠公司法律与公司章程。仅仅从公司法律条文中所规定的内容看，公司章程已经 涵盖了公司从设立、运营、到公司治理结构的安排、公司权力的分配，乃至公司解散等 方方面面的事项。在公司的实际运作中，从操作层面而言公司章程是比公司法更为具 体和可操作的。 那么，对于公司章程的法律效力分析，首先要明确公司章程的含义与性质，只有对 二者作出了界定，才能够去讨论公司章程法律效力的各项内容。 1 2 1 公司章程的含义 自从1 9 0 3 年清末公司律开始，“公司章程”一词便进入我国公司法律之中， 公司律第2 条规定：“凡设立公司赴商部注册者务须将创办公司之合同规条章程等 一概呈报商部存案。”此后，无论是1 9 1 4 年北洋政府颁布的公司条例、1 9 2 9 及 1 9 4 6 年国民党政府颁布并修改的公司法，还是1 9 9 3 年中华人民共和国颁布的公 司法中，“公司章程”之提法均未改变。对于公司章程，依据大辞海的解释为： “记载公司组织及行动的基本规则的文件。设立公司必须依照法律制定公司章程。各国 公司法通常都明确规定各种公司章程应当记载的事项。章程一经制定和批准，不仅对制 定章程的当事人有约束力，对于以后参加公司的人也有约束力，在一定条件下对第三人 也产生效力”。我国公司法中仅规定了“公司章程”字样，但并无公司章程的概 念。 纵观大陆法系和英美法系，公司章程都是在公司设立中产生，并贯穿于公司运营始 终的。然而，两大法系的公司章程制度却差异遇然。 在大陆法系，章程系单一文件。众多学者对公司章程含义的描述大同小异。德国学 者拉伦茨根据德国民法典第2 5 条的规定认为，章程是在法律规定的范围内对其成 员有约束力的内部规范；一般由设立人规定在设立合同中，合同成立后生效；作为一规 夏征农主编，大辞海( 法学卷) 上海上海辞书出版社，2 0 0 3 1 9 6 7 - 北方工业大学硕士学位论文 范性的法律规则，它仅对加入社团从而自愿服从这些规则的人有效。在法国。章程是 一种文书，有些条款涉及公司的运转，有些涉及使公司成为一个个体的各项细节：公司 章程规定公司的各个组成部分，确定其宗旨，即它的活动以及其运行的方式。韩国学 者李哲松认为实质意义的公司章程，是依社员们的法律行为而成立，具有对成文法补充 性、变更性效力，并以此对公司的团体法人性质的法律关系进行规律的规范的总称；形 式意义上的章程，是指记载其规范的书面文件。台湾学者柯芳枝也对公司章程进行实 质和形式意义的划分，认为实质意义之章程系指规定公司组织及活动之公司根本规则本 身而言；形式意义之章程系指记载上述根本规则之书面而言。设立人所订立之章程，于 公司成立后，锝经全体股东同意。予以变更。对于变更之章程而言，公司设立时所订立 之章程，称为原始章程。o 中国大陆地区有学者认为，章程是团体的设立人做出的旨在 使团体据之组建以及组建后据之运作和存止的意思表示。章程是团体形成组织的规范性 文件，无章程也无以成团体。o 还有学者认为，公司章程是指公司必需具备的由发起设 立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内 部组织关系和经营行为的自治规则。o 通过以上对大陆法系国家( 地区) 公司章程含义的梳理，我们可以看出，大陆法系 国家( 地区) 对公司章程含义的理解并无实质性的分歧，均主要集中于对章程内容、作 用范围及性质的说明。因为大陆法系国家( 地区) 的公司章程大多是一个统一的概念， 是单一的法律文件，除了因公司类型不同而被称为“有限责任公司章程”，“股份有限 公司章程”等以外。并没有按照公司章程的作用作类别的划分。所以，大陆法系国家 ( 地区) 公司章程的内容较多，既包括大量的公司内部管理规则，又包含对外涉及第三 人的条款内容。 而英美法系国家对于公司章程含义的理解则与大陆法系国家不同，其公司章程一般 是由两个文件组成的： 【期卡尔拉伦菠著，王晓晔，邵建末。程建英，探国建谢怀轼译德国民i 壹通沦( 上册) 北京，法律出版社， 2 0 0 3 2 0 l 。拉伦茨使用了“设立合同”的概念，并不同于我国公司法学界所讲的。麓起人协议”拉伦茨的。设立合 同”的概念是指整个的公司设立行为，囊国的“发起人饵议”是指发起人订立的关于公司设立事项的文件除外商投 资的有限责任公司以外是公司设立的任意性文件。 沈达明编著法国商法引论北煎对外经济贸易大学出版社2 0 0 11 1 3 i 稿 【韩i 李哲梧著，吴廿按最韩国公司法北京：中国政法大学出版杜，2 0 吣7 ，7 6 柯芳栈公司法论北京z 中国政法大学出版社，2 0 0 47 8 张俊浩主编民法学原理( 修订第三版上册) 北京：中国政_ i 圭大学出版社，2 0 0 0 1 6 6 赵旭东主编公司法学北京：高等教育出版社，2 0 0 3 第1 5 1 l 北第四章。公司章程”部分由时建中撰写。 英美法系国家般将公司章程分为崩部分，这是两大法系公司章程形式上的区别之一，将在下立中作具体论述。 g 北方工业大学硕士学位论文 ( 1 ) 章程大纲( 英m e m o r a n d u m o f a g s t 】c i a t i o n ，美a r t i c l e o f 1 l g o r p o l 碰l o l l ) 。章程 大纲是确定公司权利的文件，它不仅指出公司成立的目的，而且也指出公司的经营范 围。它是公司以外的投资者、债权人等，得以精确地查明和了解公司括动范围的文件。 。章程大纲的内容主要包括公司的名称、住所、股东的有限责任、注册资本和股份、经 营范围和股东签名等情况，其目的在于使公司的投资者以及与公司进行交易的第三人能 够了解公司的基本情况。章程大纲是公司申请注册的必备文件之一，法律对其有强制性 规定，当事人必须严格遵守。而且章程大纲的修改程序比章程细则更严格，章程大纲一 般只能经股东会或股东大会决议才能修改或废除。 ( 2 ) 章程细则( 英a r t i c l e s o f a s s o c i a t i o n ，美b y - l a w s ) 。章程细则是在章程大纲的 基础上制订的，“是指杜团或公司等为内部管理而制定的规章、命令、规则或制度，章 程细则确定公司机构中各类职员、组织的权利和义务，规定处理诸如召开会议等日常的 规则。”。章程细则主要用以公司内部事务的管理，只对公司内部事务具有约束力，其 效力弱于章程大纲。当章程细则的内容与章程大纲的规定相抵触时，法律明确规定必须 以章程大纲为准。在程序上，章程细则一般由董事会制订、修改或废除，在特殊情况下 也可由股东会或股东大会制订、修改或废除。在美国的大多数州，一般章程细则不是公 司注册文件，不必提交州务长官备案。在英国及我国香港地区，担保有限公司的章程细 则和无限公司的章程细则必须与章程大纲起注册，而股份公司的章程细则可以不注 册。o 通过比较我们不难发现，虽然英美法中把公司章程分为章程大纲和章程细则，但章 程大纲和章程细则的内容实质上与大陆法系国家( 地区) 的公司章程的内容基本一致。 将两大法系公司章程的含义归纳起来，o 公司章程的含义至少应包括以下四个方面的内 容： 首先，公司章程规定的内容具有全局性、根本性，其内容包括公司形式、名称、宗 旨、组织机构、股东与董事以及股东与股东之问权利和义务、运营规则、解散等关于公 司设立及其运作的全面的、基本的事项，是规范公司从设立到解散全过程的基本准则； 其次，公司章程是公司设立的必各法律文件，公司申请设立登记时必须向公司登记 机关报送公司章程； 肉r o 佩琳斯，r 杰弗里新编，公司法翻译小组罩英国公司法上海；上海翻译出版公司，1 9 8 4 4 0 元j ! i 【薨薨法词兔北京：法律出版杜，2 0 0 3 1 8 3 毛砸敏编善公司法比较研充北京：中国法制出版社，2 0 0 1 7 6 一7 7 此处将英荛法中的章程大纲和章程细则统称为。公司章程”。 9 北方工业大学硕士学位论文 再次，公司章程具有形式意义和实质意义的分别，在形式意义上公司章程只是一份 记载公司规则的法律文书，而实质意义上的公司章程则是在整个公司法律中处于重要地 位的规定公司组织、运作等重要内容的规范： 最后，公司章程是处理公司各个机构、股东与董事、股东与殴东、公司与其他利益 相关者之间关系的基本准则之一，公司章程不仅对签署公司章程的股东具有约束力，对 于后来加入公司的人亦具有同样的效力。 1 2 2 公司章程的性质 研究公司章程的法律效力，一定要明析一个理论前提公司章程的性质。公司章 程的性质是公司章程与其它规范相区别的根本特征，只有清楚界定公司章程的性质，才 能够继续探讨公司章程法律效力的各项具体内容。因为对公司章程性质的不同认识，在 很大程度上影响着公司章程法律效力的范围和强度，所以公司章程的性质对公司章程的 法律效力具有基础性的作用。如果持公司章程契约说的观点，那么公司章程作为当事人 缔结的合约将享有广泛的效力空间：如果持公司章程宪章说的观点，那么公司章程的制 定、修改以及效力空间都将受到很大的限制。 公司章程的法律性质问题在学术界的争论也颇多，其中代表性的观点主要有契约 说、宪章说和自治法规说。 ( 一) 契约说 公司章程性质契约既是英美法系对公司章程的传统定性。他们认为公司章程应视 为公司与股东之间、股东、董事及高级管理者之间依法所签订的合同，是一种法定的契 约( ”s t a t u t o r y c o a t r a c t ) 。4 这种类型的公司章程起源于英国，由英国公司法专家高 维尔( l c b g o w e r ) 首创，开始并非适用于法人型公司，而是为了使非法人的合股公 司成员之间建立一种以合同为基础的纽带关系。例如不列颠哥伦比亚公司法( b r i t i s l i c o l u m b i a c o m p a n y a c t ) 第1 3 条规定：公司组织章程攀和章程细则一旦注册，就要在 同等程度上约束公司及其成员，如同公司和它的每个成员均己在章程上签字盖章，并能 张汉槎香港公司服理与实务研宄北京：科学普及出版社，1 9 8 4 3 8 s 酬l d a v i e s , 札g o w n s p t i m ：i p l * o f m o d e m c o f f n yh w 6 d l e d i t i m l s w t n & m a x w e l l , 1 9 9 7 1 1 5 - 1 2 2 即上文所指的“章程大纲” 1 0 北方工业大学硕士学位论文 约束各方的每个成员、他的继承人、遗产执行人和管理人。在很多案例中法官己经确 认了公司组织章程和章程细则的合同地位。 在我国，较早提及公司章程具有契约性的研究成果中提到z “所谓契约性，是公司 章程对公司成员产生契约般的法律效力。无论有限公司，无限公司，还是股份有很 公司，其共同的特征都是两个以上民事主体组成的营利性组织。既然有多元主体存在， 就有必要统一经营行为，协调各自不同利益，使公司成为一个统一的有机体，这一任务 就由公司章程来完成。在这个意义上，可以说，章程是统一公司成员经营目标、经营行 为、协调彼此利益的法律文书，是各成员意志趋同的法律记载。是将成员联系到起的 法律纽带。公司章程一般都由公司发起人拟订，由全体成员协商通过。在章程中明确规 定各成员的出资额及形式、股东在公司经营活动中的权限、盈余及亏损分派的比例或标 准等。这种由当事人协商约定彼此问民事权利义务的行为，符合契约行为的特点。因 此，这些约定具有契约的约束力，公司各成员必须遵守执行。公司章程这种契约性的特 点，要求在设立公司、订立章程的过程中，充分听取公司各发起人的意见。任何一方不 得将自己的意志强加给他方，即要贯彻平等自愿的契约原则。”o ( 二) 宪章说 随着现代公司对经济社会影响的加剧，那种在契约说基础上建立起来的公司章程， 似乎显得与人们对公司社会责任的趋高要求格格不入。于是，一些学者提出了公司章程 的宪章说，认为公司章程是对公司内部相关者权利、义务规范的宪章性法律文件。 宪章说认为公司章程契约说是虚伪的，各国公司法中均存在大量的强行性规定就可 以证明这一点。契约说以强行性规则永远无法穷尽个体需要而片面强调市场功能和当事 人意思自治，但是，目前大多数市场是不完善的，而大多数强行性规范却是基于合理分 析之后制定的，因而更为完善。而且随着公司规模的扩大和社会责任的增加，公司股东 尤其是小股东未必均具有完全洞悉和衡量现实与未来利益关系的能力，他们反而会被控 制股东或“内部人”利用，以实现其不正当的利益需求。所以视公司章程为公刮的宪 章，以此来增强国家意志的干预，把股东制定和修改公司章程等权利限制在较小的范围 内，则可以很好地弥补这缺点。 【加】肌m w d l i “gc c i r p 呻扯脚j t l c 蛐a d a 一 l h e g o v 甘n m g p r i n c i p l e b u t t e r v a 砒t o r o n t o , l e a b , 4 靳转引自温世扬， 廖焕国公司章程与意思自泊见t 王保树主编商事法论集( 第6 卷) 北京i 法律出版社，a 雠5 侯水平公司章程的法律功能搛析经济与法1 9 9 1 。4 北方工业大学硕士学位论文 ( 三) 自治法规说 在英美法系，公司章程往往被视为一种契约，f 1 本通说或部分大陆法系学者则认为 公司章程是一种自治法规。公司章程是根据国家赋予的“公司自治立法权”而制定的， 是规定公司内部组织及其活动的自治法规。章程不仅约束制定章程的设立者或发起人， 而且也约束公司机关及新加入组织者。章程对已经成为其成员者，不管其意思如何都具 有普遍的约束力；章程不管其成员的个别意思如何，都可根据成员的一般意思而变更； 因制订章程或变更的社员退股或转让股份而发生人员结构的变化时，仍不影响章程的效 力等。公司章程不单是合意的结果，更是对公司内部各利益主体进行约束与规范的具 有一定稳定性、强制性的自治法规。 ( 四) 公司章程的自治法规性 公司章程具有自治法规的性质是因为，首先，它由公司依法白行制定；其次，由公 司自己执行，无需国家强制力保证i 再次，其效力仅及于公司和机关当事人而不具有普 遍的约束力。o 笔者认为，公司章程的性质可以从两个层面加以把握：其一，公司章程具有法定 性。各国对公司章程均规定了绝对必要记载事项不容废除或遗漏：其二，各国公司章 程均赋予公司参与各方以一定的意志自由，它在形式上表现为一种契约但在实质上， 它脱离了单个个体意志的限制，成为了一种自治法规，其规制的对象并非只有公司的权 利能力和行为能力，也不仅仅局限于公司内部事务，它实际上关系到整个公司的治理结 构以及公司外部利益相关者。这种“法规”，是低于公司法的、约束所有公司参与人的 规则，它的产生是出于经济效率上