（民商法学专业论文）婚礼服务合同若干法律问题探析.pdf

北京工商大学硕士学位论文 中文摘要 婚礼服务合同作为无名合同，我国法学界对其的探讨、研究很少，相关问题只能参 考合同法有关规定处理。合同双方当事人之间的权利义务不是很明确，而由此引发 的争议却在现实生活中大量的存在，法学的研究滞后于现实生活的需要。北京市2 0 0 7 年出台了北京市婚礼服务合同示范文本，对于规范婚礼服务行业的合同起到了促进 作用。各地也纷纷出台相应的示范文本，从而在根本上避免和减少婚礼服务合同履行不 当带来的各种纠纷，防止消费陷阱的存在。我们有必要对现存的各种婚礼服务合同的示 范文本和实践中广泛应用的合同进行梳理和探讨，以法律的视角审视婚礼服务合同的属 性和适用问题。 本文通过对北京市婚礼服务合同示范文本的学习和研究，结合合同法相关理论， 就婚礼服务合同中的几个法律问题进行讨论，全文共分为五部分。 文章的第一部分明确了婚礼服务合同的内涵、性质、特点等法律属性，为本文讨论 的合同范围进行了界定。首先，通过讨论认定婚礼服务合同是无名合同，并通过研究不 同学者的观点，确定了婚礼服务合同适用法律的基本规则。其次对婚礼服务合同是消费 合同进行了论证，从而明确了婚礼服务合同的特殊性。 文章的第二部分讨论了婚礼服务合同的当事人和参与人问题，明确了在现实生活中 存在的几类常见的主体在婚礼服务合同中不同的法律地位，从而依据合同相对性原理确 定他们在婚礼服务合同履行过程中享有的权利、承担义务的不同。并结合实际，讨论了 在合同订立过程中主体资格的问题。 文章的第三部分是本文的重点，主要讨论婚礼服务合同当事人的权利义务问题。首 先，结合北京市婚礼服务合同示范文本的内容，并依据合同法相关理论，明确了作 为一般的合同，双方当事人在婚礼服务合同中应当享有的权利、承担的义务。其次，讨 论了婚礼服务合同作为一种消费合同对双方的特殊权利义务规定，主要讨论了经营者的 安全保障义务、消费者自主选择权、消费者人格、风俗习惯受尊重权。最后，讨论了在 合同没有约定的情况下，通过合同解释和合同漏洞补充规则来确定双方当事人权利义务 i 婚礼服务合同若干法律问题探析 和履行标准问题，以及合同法相关条款在婚礼服务合同中的具体适用问题。 文章的第四部分是本文的另一个重点。主要讨论了婚礼服务合同的违约责任问题。 首先，讨论了各种违约形态在婚礼服务合同中的表现和适用问题。其次，通过对婚礼服 务合同的独特性考量和国外相关法律理论的研究，以及对现有案例的分析，明确了在违 约情况下适用精神损害赔偿的问题。 文章的第五部分是本文的升华之处。首先，笔者对我国婚礼服务合同的现状进行了 分析，明确了在实践和法律层面存在的问题。由此，笔者从婚礼庆典经营者的法律规制、 合同纠纷的多重救济方式、合同文本的进一步完善、相关立法等方面提出自己的建议， 以促进婚礼服务行业良性、稳步发展。 笔者在论述的过程中，采用了例证分析法、比较分析法以及下定义等方法对相关 的问题进行了说明和阐述，通过本文对婚礼服务合同的介绍和讨论，以期能对完善我国 婚礼服务合同制度尽一份微薄之力。 关键词：婚礼服务合同参与人权利义务违约责任完善 北京工商大学硕士学位论文 a b s t r a c t c h i n e s el a wh a sb e e nr e s e a r c h i n ga n ds t u d y i n gm u c hl e s so nt h ec o n t r a c t o fw e d d i n gs e r v i c e ，w h i c hi sb e l i e v e da sas p e c i a lk i n do fn a m e l e s sc o n t r a c t t h er e l e v a n ti s s u e sc o u l do n l yb ed e a l ta c c o r d i n gt os t i p u l a t i o n si nc o n t r a c t l a w t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n sb e t w e e nb o t hp a r t i e sa r en o tc l e a r ，w h i l et h e d i s p u t e sa r i s e dt h e r ef r o ma r ep r e s e n ti no u rt r u e1 i f e t h el a ws t u d yh a sl a g g e d b e h i n dt h en e e do ft h et r u el i f e b e i j i n gh a sd e v e l o p e dt h ee x a m p l ea r t i c l eo f “b e i j i n gw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t ”，p r o m o t i n gt h em a n a g e m e n to fw e d d i n g p l a n n i n gi n d u s t r y e a c hl o c a l eh a sa s l od e v e l o p e dt h er e l e v a n te x m a p l ea r t i c l e t oa v o i da n dd e c r e a s ev a r i o u sd i s p u t e sa r i s e df r o mi m p r o p e ri m p l e m e n to fw e d d i n g s e r v i c ec o n t r a c tr a d i c a l l ya n da v o i dc o n s u m p t i o nt r a p i ti sn e c e s s a r yf o ru s e t or e v i e wa n ds t u d yt h ee x i s t i n ge x m p l ea r t i c l e so fw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t a n d t h ec o m p r e h e n s i v e l y a p p l i e dc o n t r a c ti np r a c t i c e ，i no r d e rt oe n h a n c e w e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c ta n dm a k ec o n t r i b u t i o nt or e s o l v ep u z z l e so fl a w a p p l i c a t i o n w ew i l ls e ew e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t sa n dt h ea p p l i c a t i o no ft h e a t t r i b u t ei nal e g a lw a y b a s e do nt h es t u d ya n dr e s e a r c ho ft h em o d e lt e x to f ”b e i j i n gw e d d i n gs e r v i c e c o n t r a c t 4 ，w i t ht h et h e o r yo fc o n t r a c tl a w ，s e v e r a ll e g a li s s u e sa r ed is c u s s e d o nt h ew e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t s t h ef u l lt e x ti sd i v i d e di n t of i v ep a r t s t h ef i r s tp a r to ft h i sa r t i c l ec l e a r st h el a wa t t r i b u t e so fw e d d i n gs e r v i c e c o n t r a c t sm e a n i n g ，n a t u r e ，c h a r a c t e r i s t i c sa n de t c ，a n dg i v ed e f i n i t i o nf o r t h er a n g eo ft h ec o n t r a c td i s c u s s e di nt h isa r t i c l e f i r s t 。w el o o kf o rt h e g e n e r a lr u l e sf o rt h el a w sa p p li e dt ow e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c tb e i n gn a m e l e s s c o n t r a c t s e c o n d ，w em a k ei ts u r et h a tw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c ti sak i n do f c o n s u m e rc o n t r a c t t h a ti ss p e c i a l t h es e c o n dp a r to ft h i sa r t i c l ed i s c u s s e st h ep a r t i e sr e v o l v e di nw e d d i n g s e r v i c ec o n t r a c t ，c l e a r st h ed i f f e r e n tl e g a ls t a t u so fs e v e r a le x i s t i n gc o m m o n m a i nb o d i e si nw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t c o m b i n e dw i t ht h ef a c t ，t h isa r t i c l e a l s od i s c u s s e dt h eq u a l i f i c a t i o no fm a i nb o d yd u r i n gc o n t r a c tc o n c l u d i n g b a s e o nc o n t r a c tr e l a t i v e 。t h ea r t i c l ed e t e r m i n et h e i rd i f f e r e n tr i g h t sa n d o b li g a ti o n so fw e d d i n gs e r v i c e si nt h ep e r f o r m a n c eo ft h ec o n t r a c t t h et h i r dp a r to ft h i sa r t i c l ei si m p o r t a n tt h e r e i n f i r s t ，f u r t h e rc l e a r t h eb a s i cr i g h t sa n do b l i g a t i o n sb e t w e e n b o t hp a r t i e so fc o n t r a c tc o m b i n e dw i t h u n i q u e p o i n t so fw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t s e c o n d l y ，d i s c u s st h ew e d d i n gs e r v i c e c o n t r a c t sa sac o n s u m e rc o n t r a c to nt h er i g h t sa n do b li g a t i o n so f b o t ht h e s p e c i a lp r o v i s i o n s s p e c i a l l yd i s c u s st h eo p e r a t o r ss a f e g u a r d so b l i g a t i o n s ， c o n s u m e r s r i g h t s t oi n d e p e n d e n t l yc h o o s e 。t h er i g h t so fr e s p e c tt ot h e c o n s u m e rp e r s o n a li t ya n dc u s t o m s a tl a s t ，t h r o u g ht h er e l e v a n tt h e o r i e ss t u d y m 婚礼服务合同若干法律问题探析 i nf o r e i g nc o u n t r i e s ，i td is c u s s e d t h ei s s u e sf o rd e f i n i t er u l e sa n d i m p l e m e n t a t i o ns t a n d a r d so fb o t hp a r t y sr i g h t sa n do b l i g a t i o n s ， u n d e rt h e c i r c u m s t a n c eo fn o ts t i p u l a t i n gi nc o n t r a c t i ta l s od i s c u s s e st h ec o n c r e t e a p p l i c a t i o na sw e l l a sr e l e v a n tp r o v i s i o n si nt h ew e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t a c c o r d i n gt oc o n t r a c tl a w t h ef o r t hp a r ti sa n o t h e rk e yp o i n ti nt h i sa r t i c l e i tm a i n l yd i s c u s s e s t h e1 i a b i l i t i e sf o rb r e a c ho fw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c t s i tc l e a r st h ef o r m s f o rb r e a c ho fc o n t r a c t sa n dt h ep e r f o r m a n c eo ft h ea p p li c a t i o n b yu n i q u e c o n s i d e r a t i o n sf o rw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c ta n ds t u d yo nr e l a t e dl a w si nf o r e i g n c o u n t i e sa n dt h ea n a l y s i sf o re x i s t i n g c a s e s ，i tc l e a r st h es p i r i t u a ld a m a g e c o m p e n s a t i o ni nt h ec a s eo fb r e a c ho fc o n t r a c t m yl a s tp a r ti st h ee li t eo fm yp a p e r t h ea u t h o ra n a l y s i st h ec u r r e n t s i t u a t i o no fw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c ta n dc l e a rt h ep r o b l e m si nt h ep r a c t i c e a n dl e g a la s p e c t s ig i v ea d v i c ei nl e g a lr e g u l a t i o no fw e d d i n go p e r a t o r s ，r e li e f w a yo fc o n t r a c td is p u t e s ，f u r t h e ri m p r o v et h et e x to ft h ec o n t r a c t ，r e l e v a n t l e g i s l a t i o n ，t op r o m o t eh e a l t h ym a r r i a g e s e r v i c e ss e c t o r ，a n ds t e a d y d e v e l o p m e n t d u r i n gd i s c u s s i n g ，t h ea u t h o rd e s c r i b e sa n de x p l a i n st h er e l a t e di s s u e s b yu s eo fs a m p l ea n a l y s i s ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i so fl a wa n dm a k i n gd e f i n i t i o n ， e t c t h r o u g ht h ei n t r o d u c t i o na n dd i s c u s s i o nf o rw e d d i n gs e r v i c ec o n t r a c ti n t h i sa r t i c l e ，t h ea r t i c l ew i l l m a k ec o n t r i b u t i o nf o re n f o r c i n gt h ew e d d i n g s e r v i c ec o n t r a c ts y s t e m k e yw o r d s ：t h ec o n t r a c t so fw e d d i n gs e r v i c e p a r t i e s ri g h t sa n d o b i g a t i o n s ii a b iii t yo fb r e a c h ，i m p r o v e m e n t n ， 北京工商大学学位论文原创性声髓 本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作所 取得的研究成果。除了文中已经注明引用的内容外，论文中不包含其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中以冀确方式标骧。本声甓酶法律后果完全壹本人承担。 学位论文作者签名：垄竺l 丝日期：砷莎年箩月5 日 北索工商大学学位论文授权使用声明 本人完全了解北京工商大学有关保留和使用学位论文的规定，即：研究生 在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属北京工商大学。学校有权保留并 向国家有关部门或祝构送交论文的复印件和电子版，允许学位论文被查阅和借 阅：学校可以公布学位论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复 制手段保存、汇编学位论文。( 保密的学位论文在解密后遵守此规定) 学位论文电子版间意提交屠，可于圈当年口一年口二年后在学校图 书馆网站上发布，供校内师生浏览。 学位论文作者签名：坌兰l 垃导师签名： 寸肇 ? 稚如期：瑚矿辎月倦嚣 北京工商大学硕士学位论文 绪论 随着我国第一代独生子女结婚高潮的到来，婚礼服务行业也进入了发展高峰期，随 之而来的因婚礼服务引起的合同纠纷也有所增加。北京2 0 0 7 年出台的北京市婚礼服 务合同示范文本对规范婚礼服务起到了一定的促进作用。但是目前对于婚礼服务合同 的性质、法律的适用等问题研究较少，对该合同的法律定性及双方当事人的权利义务的 认识还不是很深入，在发生纠纷时往往难以判断，特别是当事人之间没有约定时，合同 内容的确定显得尤为重要。同时，婚礼庆典作为一项特殊的服务活动，在中国人的传统 家族观念的影响下，因为合同的履行不当带来的也不仅仅是经济损失，合同当事人及家 人往往在精神上受到极大的伤害。对于婚礼服务合同违约情况下的精神损害赔偿问题， 现有案例出现了截然不同的判决结果，理论界也存在争论。 婚礼服务合同是无名合同，同时又是消费合同，其法律适用既要考虑中华人民共 和国合同法( 以下简称合同法) 的相关规定，又要考虑中华人民共和国消费者权 益保护法( 以下简称消保法) 的相关规定。因此，依据法律的规定及相关法理，进 一步明确婚礼服务合同的性质、合同的当事人是十分必要的。由于我国并没有针对婚礼 服务合同的立法，确定该合同的法律适用规则、明确双方当事人在此合同中的权利义务 并分析几类典型的违约形态，是有实践意义的。同时对于在违约的情况下的精神损害赔 偿问题，也需要讨论并统一认识，以克服案件判决存在差异情况的出现，维护法律适用 的平等性。 本文通过对婚礼服务合同文本及现有判决的研究，就其中几个相关的法律问题，结 合民法理论知识及现有法律规定，希望对婚礼服务合同有一个较为清晰地认识，对其中 有争议的部分阐述自己的观点和看法，并希望对司法实践提供一些参考意见。同时对进 一步完善婚礼服务合同、规范婚礼庆典市场提出自己的几点建议。 婚礼服务合同若干法律问题探析 第一章婚礼服务合同的概念和性质 一、婚礼服务合同的概念 如今所谓“婚礼，是指结婚典礼仪式，亦即古代六礼的“亲迎 。亲迎是古代婚礼 的最末一项程序。婚礼属“五礼中的嘉礼，是中国古代社会中的传统大礼。礼记昏 义指出：“昏礼者，将合二姓之好，上以事宗庙，而下以继后世也，故君子重之。一“昏 礼者，礼之本也。一1 这就是说，婚礼不仅仅是个人的行为，而是“合二姓之好”及“重 人伦，广继嗣 的家族大事。婚姻是传统社会关系的凝聚点，人们通过繁复的礼仪规范 来为之提供保障。而在现代社会的中国，婚姻是通过登记来取得法律认可和保护的，婚 礼庆典已经没有那么多的仪式和重要的法律地位，不举行婚礼仪式也不会影响夫妻双方 的法律关系。但是在中国人的传统生活中婚礼仪式仍然是很重要的一环，仍然有其不可 替代的地位。很多新人通过婚庆公司等来策划自己的婚礼，婚礼服务合同的签订也就不 可避免了。 对于婚礼服务合同的概念，目前并没有相关的法律规定，认识比较混乱。笔者认为 婚礼服务合同就是新郎新娘或其他人与婚礼庆典经营者签订的、对婚礼的进行过程中有 关服务项目权利义务的约定。婚礼服务合同的定义是在合同的目的和性质上进行的限制 的。婚礼，说明的是合同要实现的目的，也就是说合同所要服务的范围是特定的，是为 了婚礼这种特殊仪式的正常进行而订立的。其不同于其他合同的特征之一，就是它订立 的目的是应用于婚礼这种特殊的场合。服务，说明了此种合同的属性，是商事经营者和 一般消费者之间订立的、经营者提供特定的服务内容的合同，属于服务合同的一种。合 同的标的是提供特定的服务，即与婚礼庆典的适当、顺利进行所需的各项服务项目。合 同的订立主体是特定的，一方必须是婚礼庆典经营者，即以婚礼庆典服务作为自己的主 要经营范围的商事主体。 婚礼服务合同的性质 婚礼服务合同是一种民事合同，是平等的自然人、法人、其他组织之间为了设立、 变更、终止民事权利义务而订立的契约，是一特殊的民事合同。当事人双方的法律地位 是平等的，是在当事人意思表示一致的基础上所为的民事法律行为。首先，婚礼服务合 2 北京工商大学硕士学位论文 同是一种合同行为，其目的就是发生某种特定的民事法律后果。其次，婚礼服务合同是 在双方当事人意思表示一致的基础上达成的。最后，婚礼服务合同是一种民事法律行为， 对双方当事人具有约束力，能产生双方当事人所希望的法律后果；并以意思表示为要素， 按意思表示的内容发生法律后果；该意思表示符合法律要件，才能产生当事人预期的法 律后果。 依据合同法的相关理论，我们可以得出，婚礼服务合同是一种诺成合同、双务合 同、有偿合同、不要式合同、确定合同。婚礼服务合同的目的是为了明确婚礼仪式各个 环节双方当事人的权利义务，使婚礼能够顺利的、按照当事人之间约定的方式正常的进 行。同时婚礼服务合同又是无名合同、消费合同。 ( 一) 婚礼服务合同是无名合同 我国现行合同法分则有名合同中没有专门关于婚礼服务合同的规定，因此婚礼 服务合同属无名合同，目前只能参照适用民法通则和合同法的有关规定。无名 合同又可以进行细分，不同类型的无名合同法律适用的基本规则也是不尽相同的。因此 需要对婚礼服务合同所属的无名合同的类型进行进一步的区分，并在此基础上确定法律 的适用规则。 1 、关于无名合同的类型问题 无名合同在理论上还可以细分为三种类型：纯无名合同、契约联立和混合合同。2 纯 无名合同不仅法律上没有名称的列举，而且双方约定的合同内容与法律规定的有名合同 的内容完全不相同，内容不符合任何有名合同的要件。契约联立，是指数个契约( 有名 或无名合同) 具有互相结合的关系，又包括单纯外观的结合和具有一定依存关系的结合 两种类型。混合合同是有名合同之间或有名合同与无名合同之间结合产生的合同。混合 合同又包括以下类型：( 1 ) 有名合同附其他种类的从给付，双方当事人提出的给付符合 有名合同，但一方当事人附带的负有属于其他合同类型义务的从给付的义务。( 2 ) 类型 结合合同，当事人约定，一方应提出数个属于不同合同类型的给付，且这些给付彼此间 居于同值的地位，而他方仅应负单一地对待给付或不负任何对待给付。( 3 ) 混血儿合同， 又称双种( 二重) 有名合同、复型的双务合同或混合双务合同，双方缔结属于法律所规 定的某一有名合同，但一方当事人所应提出的对待给付却属于另一有名合同的给付义 务。也就是说，双方当事人互负的主给付义务是属于不同的有名合同。( 4 ) 类型融合合 3 婚礼服务合同若干法律问题探析 同，又称为狭义的混合合同，是指当事人约定，将属于不同有名合同的给付义务与对待 给付融合在一个合同中。 笔者认为婚礼服务合同是混合合同中的类型融和合同。首先，婚礼服务合同提供的 是多重的、复合性的服务项目，包括承揽、租赁、买卖等多种内容，而且内容不是完全 的不同于已经存在的有名合同。例如，有关场地的服务内容就与租赁合同的内容相似， 有关摄影并制作结婚纪念册的服务则与加工承揽合同的内容相似，有关鲜花服务的内容 则与买卖合同相似。这些服务项目虽然都是属于婚礼服务合同的内容，但是却与很多有 名合同的相关内容相似，因此不是纯无名合同。其次，婚礼服务合同也不是契约的联立， 它不是由一个个完整的、符合各类有名合同的合同内容的叠加，而是属于各个不同合同 的部分的混和。并且，婚丰u j f 务合同中包含有多种有名合同的给付义务，是多种合同的 内容融合在一起而形成的。因此，婚礼服务合同是无名合同中的类型融合合同。 2 、关于婚礼服务合同作为无名合同的法律适用规则问题 婚礼服务合同作为无名合同，其法律适用问题就要参考关于无名合同的理论进行。 无名合同法律适用规则最具有代表性的观点是吸收主义、结合主义和类推适用主义。3 吸 收主义是罗马法确定的适用规则。它首先区别合同中的主要构成部分与非主要构成部 分，并在此基础上主张应适用主要构成部分所归属的有名合同的法律规定。4 结合主义 是将混合合同具体内容进行分解，寻求各自的法律要件，各个构成部分分别适用其所归 属的有名合同的法律规定，并依据当事人可推知的意思调和分歧，综合加以适用，从而 成为各种法律效果结合的规则。类推适用主义依据合同的各个构成部分，类推适用其所 归属的各个有名合同的法律规定。此说在德国和日本已经成为通说，我国也基本持此观 点。我国合同法第1 2 4 条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适 用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。也就是说对 无名合同采取类推适用的规则。 对于各规则的适用顺序，有学者认为无名合同的法律适用应遵循如下规则：其一， 尊重当事人的约定；其二，适用民法和合同法的原则规定；其三，认为针对不同类型的 无名合同采用不同的适用原则。5 这一观点与王泽鉴先生基本相同，认为对纯粹非典型 合同，其法律关系应依契约目的、诚信原则，并斟酌交易惯例定之；对于混合契约，则 认为不同的混合契约具有不同的法律适用原则：二重典型合同，应采结合主义：类型结 合合同，应采结合主义；类型融合合同，应采类推适用主义；而主从型混合合同，则采 4 北京工商大学硕士学位论文 吸收主义等。 、 结合婚礼服务合同的特殊性，本文认为，首先应当尊重当事人的意思自治，在当事 人对有关事项有特殊约定的情况下，优先适用当事人的约定。首先，依据民法的意思自 治理论，合同首先应当表现当事人的意愿，“合同之精髓是当事人自由意志之汇合 。7 契 约自由原则是合同的一个基本的原则，“人的意志可以依其自身的法则去创设自己的权 利义务，当事人的意志不仅是权利义务的渊源，而且是其发生的根据。 8 当事人之间的 合意是确定合同权利义务最直接也是最原始的依据，尊重契约自由是民法的一个基本的 原则。其次，婚礼服务合同作为一个与人身有密切联系的合同，不同的人对于合同的服 务项目、服务标准有不同的偏好和选择，每个婚礼仪式都有其独特之处。在订立合同的 过程中当事人往往要根据自己的需求，订立不同的婚礼服务合同，只有当事人本人才是 判断其权利最好的人选。因此，当事人之间的约定有优先适用的效力。 当然这种意思自治是以不违反国家有关法律的强行性规定为前提的。在法律存在强 行性规则的情况下，国家出于对合同的实质公平的追求、保护弱者或者行政管理的需要 而干预了合同的有关内容。在近代民法向现代民法转变的过程中，合同的基本原则由追 求形式正义到追求实质正义，开始考虑当事人之间的差异性，契约自由原则开始衰落。 9 这不单是合同法理论发展对于契约自由限制的适用，也是保护当事人基本权利的需要。 在婚礼服务合同中，一方是有着丰富经验的婚礼庆典经营者，一方是不能占有较多的信 息的、处于弱势地位的消费者，若只是强调合同自由，婚礼庆典经营者就可能依据其垄 断的优势地位而损害另一方的基本权利。因此，国家会通过国家强制力来对合同自由进 行限制，表现在法律中就是有关的强行性的法规。特别是对像婚礼服务合同这类服务性 合同，“这些法律对契约的传统的订立过程进行干预，以消除消费者与商品经营者之间 关系上的种种不平衡。1 0 国家的干预是对契约自由的修正。因此，国家的强行性的规则 是可以排除当事人的合同约定的。 在没有约定的情况下，适用合同法的有关规定，以类推法则，确定应该适用的法律。 基于对于婚礼服务合同类型的分析，其属于类型融和合同的一种，在适用法律的相关规 定时，应当适用类推法则，类推适用最相类似的法律的有关规定。类推适用，“系就法 律未规定之事项，比附援引与其性质相类似之规定，以为适用 。1 1 5 婚礼服务合同若干法律问题探析 ( 二) 婚礼服务合同是消费合同 “消费合同，是指消费者与经营者在进行消费交易的过程中所订立的协议，是消费 关系的法律表现形式。1 2 消费合同主体一方是消费者，另一方是经营者，两者因为某种 服务或者产品的提供而订立的、为了达到非经营目的的合同。婚礼服务合同作为一方当 事人提供服务、一方当事人支付相应的价款并享受相应的消费服务，应当是消费合同。 1 、婚礼服务合同的一方主体是消费者 对于消费者的认定是区分消费合同和商事合同的一个重要的依据。对于消费者的概 念，理论界有不同的认识。我国消保法第2 条规定：“消费者为生活需要购买、使 用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的受其他有关法律、法规的保 护。 我国学者对消费者的概念往往是从本条出发，认为“所谓消费者，是指为了满足 生活需要而购买或者使用经营者提供的商品或服务的人。 ”也有学者认为：“消费者是 指非以盈利为目的的购买商品或者接受服务的人。川4 对消费者定义的差别就是在于是以 列举的方式定义消费购买或者使用商品或服务的目的，还是以排除的方式进行规定，后 者的范围明显比前者要广泛。笔者认为，定义消费者的意义，在于保护消费者的合法利 益，平衡消费者相对于经营者来说的劣势地位，追求实质上的公平正义，因此只要是其 购买或使用的目的不是为了盈利，不是为了交易，而是为了个人或家庭的生活需要，就 应当认定其消费者的法律地位。 针对婚礼服务合同来说，首先，从当事人订立合同的目的来看，是为了满足个人或 者家庭的精神和物质上的需要，是出于对生活消费的需要而订立的合同。具体来说就是 为了举行一个婚礼仪式而订立的合同，是购买了经营者为之提供的相应的服务，是为了 满足个人或者家庭对于婚礼仪式的需要。其次，订立合同的一方当事人是自然人。对于 消费者是否限于自然人，存在不同的认识，通说认为消费者仅仅限于自然人。在地方性 法规中有的是通过具体到所适用的领域来规范消费者的概念。坫自然人往往相对于经营 者来说处于弱势地位，因此需要特殊的保护，在合同的订立、履行中需要国家进行干预。 消费者在普遍的认识中都是限制在自然人范围之内的。 2 、婚礼服务合同的另一方主体是经营者 经营者是以营利为目的而从事商品生产和销售以及提供服务的人，是与消费者相对 应的概念。在婚礼服务合同中，为消费者提供服务的是以婚礼庆典服务为经营范围的商 事主体，其从事经营性、营利性的行为。经营性，表明此主体的存在是连续性的从事获 6 北京工商大学硕+ 学位论文 得利益的商事行为；营利性，表明行为的目的是为了追求利润。婚礼庆典服务的提供者 就是为了取得更多的利润而从事服务的主体，因此是经营者。 3 、婚礼服务合同内容反映的是消费交易关系 消费交易关系是在消费行为的进行过程中，消费者和经营者所形成的关系。消费交 易关系的对象一般限于生活消费品和生活消费服务。婚礼服务合同是消费者与经营者就 经营者提供的服务进行的约定，是当事人之间关于婚礼过程中形成的提供服务与所要支 付的价款的相关约定，体现的是一种消费行为关系。在消费交易关系中，交易的双方当 事人在交易中的地位固定，不具有互换性。婚礼服务的经营者是提供服务的一方，另一 方是享受消费、支付价款以满足自身的需求的一方。 7 婚礼服务合同若干法律问题探析 第二章婚礼服务合同的参与人 当事人是合同权利的享有者、义务的承担者，依据合同的相对性理论，合同是当事 人之间订立的“法锁”，只在当事人之间产生效力。当事人的确定对于合同权利的主张 主体和合同义务主体的确定都是有积极意义的。在订立婚礼服务合同的过程中，往往是 婚礼庆典经营者与另一方当事人磋商并最终达成协议，但是由于现实的复杂性，签订合 同的人及实际履行合同的人不一定就是合同当事人。同时作为消费合同，实际接受服务 的人的地位也要加以确定和澄清。下面就几种实践中常见的合同参与人进行讨论，区别 各类主体不同的法律地位，并就相关问题进行讨论。 一、婚礼服务合同的当事人 合同的当事人是合同的主体，享有合同权利、承担合同义务，在对方不履行或者不 适当履行时，享有合同法规定的有关请求权。 ( 一) 婚礼庆典经营者 f 1 、婚礼庆典经营者的概念 消保法第3 条规定：“经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务， 应当遵守本法。 从一个侧面说明了经营者是为营利而生产、销售商品或提供服务的自 然人、法人或其他组织，是“通过市场为消费者提供消费资料和消费服务的人埔。婚 礼庆典经营者，是指以提供婚礼庆典相关服务为主要经营内容的自然人、法人或非法人 组织，是婚礼服务合同的一方当事人。由于我国目前对于婚礼庆典行业的经营没有相关， 的法律规定来进行规范，也没有对于婚礼庆典从业者有特殊的资质和规模上的要求，一 般的主体都可以取得婚礼庆典经营者的法律地位。对婚礼庆典经营者没有一个统一而明 确的概念，我们可以从它的特征入手进行认识。 婚礼庆典经营者的法律性质既可以是自然人、法人，也可以是非法人组织。我国并 没有对此类经营者的形式有特殊的要求，可以是依法成立的有限责任公司、股份有限公 司，也可以是其他形式的主体。实际上，现实生活中存在大量的不规范的经营主体。因 为主体性质的不同，其承担责任的范围和能力也是有差别的，从业人员的职业素养也是 8 北京工商大学硕士学位论文 不同的，由此在婚礼服务的质量和纠纷的解决中的能力也不相同。 婚礼庆典经营者的经营范围主要是从事婚礼的策划、筹备、实施等活动。婚礼庆典 服务是以一定内容的服务作为自己的主要的经营范围的。一般的经营主体都有对自己主 要经营范围的规定，目的就是要明确主要从事的行业。婚礼庆典经营者的经营范围就是 提供与婚礼相关的各种庆典仪式等所需的物品、人员、服务等。虽然它提供的各种服务 可能是与其他情形下的服务在表现、质量上是相似的，但是它的目的却是为了进行婚礼 庆典，是为了这个特殊的目的而进行的服务行为。婚礼庆典经营者所经营的，是与婚礼 有关的各种服务，不仅是一种类型的服务，而是综合性的、包括婚庆的策划、筹备、实 施的各个环节，包括从物品准备、现场布置、婚车筹备、婚礼拍摄、人员设置等各个方 面，是对整个婚礼顺利进行的所有部分进行组织和协调的综合性服务。其从业范围主要 就是针对婚礼中所需要的各种项目而进行的。虽然它所提供的服务在一定范围内与其他 的服务性行业有所交叉和重叠，但是在经营范围和经营目的上说，还是有所差别的，由 此区别于其他的服务业者。目前婚礼庆典公司往往对婚礼的整个流程提供所谓“一条龙” 式的服务，即包括从婚礼的策划、组织、婚宴的确定、婚礼司仪的准备、新娘的化妆、 婚礼过程的拍摄及光盘照片的制作等服务在内。因此婚礼庆典公司的经营范围往往不是 单一的，是与婚礼庆典有关的所有行业都有所涉及的综合性的经营活动。 婚礼庆典经营者是营利性的组织。婚礼庆典经营者经营的目的就是为了获得利益， 是通过经营行为获得相应的利润，它不是公益性组织，是一类商事主体。婚礼庆典经营 者设立的目的就是为了赢取更多的利益，因此在进行各种行为的时候，都是为了追求利 润的最大化，是通过最小的代价来换取最大的利润。 2 、关于婚礼庆典经营者的雇员履行的问题 在实际的履行过程中，婚礼庆典经营者的义务都是由其雇员( 工作人员) 来实际实 施的，婚礼庆典经营者的行为是通过其雇员的行为来体现的。当因为婚礼庆典经营者的 雇员的原因而导致合同不能履行或者不适当履行的时候，婚礼庆典经营者仍然是合同的 一方当事人，仍然是有婚礼庆典经营者对另一方当事人承担相应的合同责任。例如，在 婚礼仪式进行的当天司仪因严重疾病导致不能到场主持婚礼仪式，婚礼庆典公司也没能 找到合适的替代人选，或者替代人员履行合同不当，没有达到预期的效果。此时如果另 一方要求赔偿损失，则是由婚礼庆典经营者进行赔偿，而不是由司仪进行赔偿。在雇员 履行合同过程中导致他人人身或者财产损害的，则构成了雇主责任问题。我国关于审 9 婚礼服务合同若干法律问题探析 理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9 条规定：“雇员在从事雇佣活动中 致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇 主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”如果损害的是合同当 事人，则构成了侵权与违约责任的竞合，由受损害的当事人行使选择权来主张权利。如 果受侵害的是其他的第三人，则是特殊侵权问题，本文就不深入讨论了。 ( 二) 新郎新娘 新郎新娘并不是一个法律概念，是在实际生活中人们对于将要或者正在举行婚礼的 男女的一个通俗的称呼。而夫妻是法律认可并保护的一种法律关系的两个人的通称，夫 妻与新郎新娘并不是完全对等的概念，为了保持和实际生活应用的一致性，本文暂且借 用了这一说法。新郎新娘是婚礼服务合同一般情况下的一方当事人。婚礼庆典作为与人 身有密切关系的、人身性很强的民事行为，在通常情况下都要求当事人亲自实施。但由 于结婚登记与婚礼仪式举行的不同步性，新郎新娘在法律上的地位是不同的，由此对合 同订立和生效产生不同的影响。 1 、取得了合法婚姻关系的新郎新娘 ( 1 ) 双方共同签订合同的情形 在订立婚礼服务合同的时候，一般情况下双方共同签订合同，共同在合同上签字， 北京婚礼服务合同示范文本、上海的示范文本及实践中比较规范的婚礼庆典公司所。 使用的合同文本，都是在合同一方当事人的条款中留有新郎和新娘具体情况的说明，在 合同的最后签章处也都给两者留有签名处。此时夫妻双方共同构成了合同的一方主体， 合同的一方主体是由多人组成的，双方共同承担合同义务享有合同权利。 ( 2 ) 一方签订合同的情形 对于存在合法的婚姻关系的新郎新娘，由于其法律上的夫妻关系已经得到了确定， 依据相关的法律之间就存在一定的权利义务。对于一方签订合同的情形，则属于家事代 理的问题。 家事代理分为日常家事代理和非日常家事代理。关于日常家事代理权的性质，罗马 法采用委任说，即妻子的日常家事代理权是根据丈夫的委任而产生的。1 7 德国民法认为 日常家事代理权为婚姻当然效力的结果，是法定代理权的一种。蛆我国目前虽然对此立 法未做规定，通说认为日常家事代理权既不属法定代理，也不属委托代理，而是一种特 1 0 北京工商大学硕士学位论文 殊类型的代理。1 9 理由是日常家事代理权设置的目的是基于夫妻关系终身共同生活所需 的便利，其范围限于日常家事，但在行使时不必以被代理人的名义。无论采用何种学说， 都认为夫妻之间有代理的关系，可以代为行使某些行为。也就是说在一定情况下，一方 是可以代理另一方为一定行为而结果由对方承担。在日常家事代理的情况下，是不需要 一方授权的，夫妻一方是另一方的当然的代理人。通说认为，对于为维持家庭及家庭成 员正常生活运转的事务代理、为家庭成员和个人发展需要的家事代理、为了家庭成员的 利益而进行的纯获益行为、家庭成员明确约定可以适用日常代理的其他事项，是可以适 用家事代理的。加对于具有人身专属性的行为、风险较大行为、以分期付款的形式购买 不动产或大额动产的行为、处分家庭不动产、从事商业经营的行为、夫妻明确约定不适 用日常事务代理的，是排除适用的。2 1 婚礼服务合同是为了适当的满足家庭精神需求而订立的，是生活的必要需求