（经济法学专业论文）公司法的和谐价值研究.pdf

武汉理工大学硕士学位论文 摘要 法的价值问题是法学研究和法律实践中相当重要的一个问题。公司法的安全 价值、效率价值、公平价值都已经被学界广泛探讨，但是却很少有人论及公司法 的和谐价值。和谐作为公司法应当追寻重要价值目标，对于协调各方利益冲突， 实现公司法的立法目的都具有不可替代的重要作用。 本文第一章是对公司法和谐价值的总体概述。当然为了说明和谐是公司法的 重要价值目标，文章首先对和谐的词义进行了详细辨析，接着介绍了中西方有关 和谐的不同阐释，进而提出：和谐的本质就是系统中不同部分、不同要素的良性 运动和协调发展。文章通过对法的价值一般理论的介绍以及对公司法其他价值的 评析，提出：和谐是公司法的重要价值目标，而且和谐价值与公司法其他价值在 内涵和外延上都有明显差异。第一章的最后一节论述的是和谐价值在公司法中的 作用和意义。指出和谐价值有三大重要作用：一，促进公司法上不同主体利益诉 求的协调共生；二，促进公司法不同调整方法的协调共生；三，促进公司法不同价 值目标的协调共生。 本文的第二章探讨了和谐价值在公司法中的实现机制。和谐价值的第一种实 现机制是：公司法上各主体之间的自由协商。因为公司法从本质上来说是一部商 人自治法，必须要以意思自治为最高理念，而且不同主体的自由协商也是公司法 上达至和谐目标的最常见形式。和谐价值的第二种实现机制是：政府的强行于预。 因为市场经济条件下客观存在着“市场失灵”和市场主体缔约地位不平等的弊病， 必须要通过政府的强行干预进行矫正。但是政府的过度干预会带来许多负面影 响，所以说政府强制干预的合理限度就是防止“私人强制”的出现。和谐价值的 第三种实现机制是：司法提供救济。公司法是一部私人法，但是各主体之间的利 益冲突以及相互压迫也是非常明显的。政府干预有其天然缺陷，不可滥用，而司 法的事后救济则可以避免政府干预可能出现的消极影响。 文章的第三章阐述了新公司法修改对公司法和谐价值所作的回应。主要体现 为：一，通过增强公司法的自治性回应和谐价值；二，通过适度的政府干预回应 公司法的和谐价值；三，通过增加股东的起诉权来回应公司法的和谐价值。在第 三章论述过程中，针对公司法修改对和谐价值的三方面回应都通过实例进行了具 体说明。 关键词：公司法和谐价值利益协调 武汉理工大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h e q u e s t i o na b o u tt h ev a l u eo ft h el a wi sav e r yi m p o r t a n ti s s u e t h ev a l u eo f t h es e c u r i t yl a w , t h ev a l u eo fe f f i c i e n c ya n df a i rv a l u eo ft h es c h o l a r sh a v eb e e n e x t e n s i v e l ye x p l o r e d ，b u tv e r yf e wp e o p l ed i s c u s s e dt h ev a l u eo ft h ec o m p a n yl a w o f h a r m o n y c o m p a n i e ss h o u l dp u r s u eh a r m o n ya sa l li m p o r t a n tv a l u et a r g e t s , c o o r d i n a t e df o rt h ei n t e r e s t so fa l lp a r t i e st ot h ec o n f l i c t ，t oa c h i e v et h el e g i s l a t i v e p u r p o s eo ft h el a wh a sa l li r r e p l a c e a b l er o l e t h i sa r t i c l ei sac h a p t e ro nc o m p a n yl a wo v e r v i e wo ft h eo v e r a l lv a l u eo f h a r m o n y t oi l l u s t r a t e ，o fc o u r s e ，h a r m o n yi s a l l i m p o r t a n tv a l u eo ft h et a r g e t c o m p a n yl a w , t h ef i r s ta r t i c l eo nt h em e a n i n go fh a r m o n yi nd e t a i la n a l y s i s ，a n dt h e n i n t r o d u c e di nt h ew e s ta b o u tt h eh a r m o n yo fd i f f e r e n ti n t e r p r e t a t i o n ，a n dt h e np u t f o r w a r d ：t h a ti st h ee s s e n c eo fh a r m o n yi nd i f f e r e n tp a r t so ft h es y s t e m ，t h ed i f f e r e n t e l e m e n t so fav i r t u o u sa n dt h ec o o r d i n a t e dd e v e l o p m e n to ft h es p o r t b a s e do nt h e v a l u eo ft h eg e n e r a lt h e o r yo fl a wa sw e l la st h ei n t r o d u c t i o no ft h ev a l u eo ft h e e x i s t i n gc o m p a n yl a wr e v i e w , s a i d ：h a r m o n yi sa ni m p o r t a n tv a l u eo ft h et a r g e t c o m p a n yl a w , c o m p a n yl a wa n di nh a r m o n yw i t ht h ev a l u ei nt h ev a l u eo fb o t ht h e 咖。纽l j 锄a n de x t e n s i o nh a v es i g n i f i c a n td i f f e r e n c e s t h ef i n a lc h a p t e ri so na h a r m o n yi nt h ev a l u eo ft h ec o m p a n yl a wi nt h er o l ea n ds i g n i f i c a n c e t h a tt h ev a l u e o fh a r m o n yh a st h r e ei m p o r t a n tr o l e s ：o n et op r o m o t et h ei n t e r e s t so ft h ec o m p a n y l a wo ft h em a i nd e m a n d so ft h ed i f f e r e n tc o o r d i n a t i o ns y m b i o t i c ；s e c o n d ，t h e p r o m o t i o no fc o m p a n yl a wi nd i f f e r e n tw a y st oa d j u s tt h ec o o r d i n a t i o no fs y m b i o t i c ； t h r e ed i f f e r e n tl a wt o p r o m o t et h e v a l u eo ft h eo b j e c t i v e so ft h es y m b i o t i c e o o r d i n a t i o n i nt h i sp a p e r , t h es e c o n dc h a p t e rd i s c u s s e st h ev a l u eo fh a r m o n yi nt h el a wo fa m e c h a n i s mt oa c h i e v e t h ev a l u eo fah a r m o n i o u sm e c h a n i s mi st h ef i r s tt oa c h i e v e ：a l a wo nt h ef r e e d o mo fc o n s u l t a t i o n sb e t w e e nt h em a i nb o d y b e c a u s et h el a wi s e s s e n t i a l l yab u s i n e s s m a na u t o n o m y , m u s tb et h eh i g h e s tf o r t h ec o n c e p to fa u t o n o m y , b u tt h em a i nd i f f e r e n ti st h ef r e ec o n s u l t a t i o no nc o m p a n yl a wi nh a r m o n yt oa c h i e v e t h eo b j e c t i v e so ft h em o s tc o m m o nf o r m h a r m o n i o u sr e a l i z a t i o no ft h ev a l u eo ft h e s e c o n dm e c h a n i s mi s ：t h eg o v e r n m e n t si n t e r v e n t i o nf o r c e m a r k e ta n de c o n o m i c c o n d i t i o n s ，t h e r ei sa l lo b j e c t i v eo f ”m a r k e tf a i l u r e “a n dt h em a r k e tp o s i t i o no ft h e m a i np a r t i e si ni n e q u a l i t yi l l sm u s tb ea d o p t e db yt h eg o v e r n m e n tt oi n t e r v e n eb y n 武汉理工大学硕士学位论文 f o r c et oc a r r yo u tc o r r e c t i o n b u to v c rt h eg o v e r n m e n t si n t e r v e n t i o nw i l lb r i n ga b o u t m a n yn e g a t i v ee f f e c t s ，s ot h a tt h em a n d a t o r yg o v e r n m e n ti n t e r v e n t i o ni sar e a s o n a b l e l i m i tt op r e v e n tt h e ”p r i v a t ee n f o r c e m e n t ”a p p e a r s at h i r do ft h ev a l u eo fh a r m o n yi s t h em e c h a n i s mt oa c h i e v e ：t op r o v i d ej u d i c i a lr e l i e ll a wi sap r i v a t el a w , b u to n eo f t h em a i nc o n f l i c to fi n t e r e s tb e t w e e ne a c ho t h e r , a sw e l la so p p r e s s i o ni sa l s ov e r y o b v i o u s g o v e r n m e n ti n t e r v e n t i o nh a si t sn a t u r a lf l a w s ，n o ta b u s e ，a n dj u d i c i a lr e l i e f a f t e rt h et h e ng o v e r n m e n ti n t e r v e n t i o nc a nb ea v o i d e dp o s s i b l en e g a t i v ei m p a c t c h a p t e ri i io ft h ea r t i c l e ，d e s c r i b e dt h en e wl a wt oa m e n dl a wo nt h ev a l u eo f h a r m o n y sr e s p o n s e i sm a i n l yr e f l e c t e da sf o l l o w s ：f i r s t ，b ye n h a n c i n gt h ea u t o n o m y l a wt or e s p o n dt ot h ev a l u eo fh a r m o n y ；s e c o n d ，t h r o u g ha l la p p r o p r i a t ed e g r e eo f g o v e r n m e n ti n t e r v e n t i o ni nr e s p o n s et ot h el a w o ft h ev a l u eo fh a r m o n y ；t h r e e ，b y i n c r e a s i n gt h er i g h to fs h a r e h o l d e r st or e s p o n dt ot h el a wo ft h ev a l u eo fh a r m o n y i n t h et h i r dc h a p t e ro nt h ep r o c e s sf o ra m e n d i n gt h ec o m p a n yl a wo ft h ev a l u eo f h a r m o n y sr e s p o n s et ot h et h r e ea r e a sa r ec a r r i e do u tt h r o u g hs p e c i f i ce x a m p l e s k e yw o r d s ：c o m p a n yl a w t h ev a l u eo fh a r m o n y h i 武汉理工大学学位论文独创性声明及使用授权书 独创性声明 本人声明，所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究 成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已 经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得武汉理工大学或其它教育机构的学位 或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文 中作了明确的说明并表示了谢意。 研究生( 签名) ： 日期竺磁! 堡盔 学位论文使用授权书 本人完全了解武汉理工大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 本人授权武汉理工大学可以将本学位论文的全部内容编入有关数据库进行检索，可 以采用影印、缩印或其他复制手段保存或汇编本学位论文。同时授权经武汉理工大 学认可的国家有关机构或论文数据库使用或收录本学位论文，并向社会公众提供信 息服务。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 研究生( 签名) ： 往：此表经研究生及导师签名后，请装订在学位论文摘要前页。 武汉理工大学硕士学位论文 第1 章公司法和谐价值概述 1 1 中外和谐思想源流及和谐的本质 1 1 1 和谐的词义辨析 和谐是一个非常古老而又经久不衰的概念，也是当前最流行、最时髦的概念。 但是要给和谐下一个比较准确的定义却是一件非常困难的事。和谐，英文为 h a r m o n y ，新英汉词典将其解释为：( 1 ) 调和、协调、和谐。( 2 ) 融洽、一致。 ( 3 ) 内心的平静。从中我们可以看出，和谐强调的是一种融洽、有序、默契， 和平的情形。在汉语中，和字在说文中的解释是：和，相应也。在广雅 中：和，谐也。而谐字的含义最早见于尔雅：谐，和也。从中不难看出，和 与谐的意义是基本相同的，从语言学的角度来讲属于同义复用，和谐一词主要强 调不同主体在行为上的同步性或同向性以及随机有序的特征。现代汉语词典 对和谐的解释是：配合的适当和匀称。张文显教授主编的法理学( 第三版) 一书认为和谐包含以下几个层面上的意思：一，作为美学范畴的和谐。古希腊思 想家毕达哥拉斯曾将数视为万物的本源，认为自然界的一切现象和规律都是由数 决定的，都必须服从数的关系。二，作为哲学范畴的和谐。在这个意义上一般认 为：和谐是矛盾的同一性，是一种平衡协调，对立合一的状态。三，作为社会科 学范畴的和谐。在这个意义上，和谐通常被理解为：( 1 ) 社会理念：和谐几乎承 载和容纳了所有人对人类美好生活所寄托的愿望。( 2 ) 高级的、文明的社会生活 方式和生存方式。( 3 ) 结构性社会平衡。 1 1 2 中外和谐思想源流 1 1 2 1 西方和谐思想之源流 早在1 6 世纪至1 7 世纪，莫尔的马孔那和康帕内拉的太阳城，都描 述了一幅幅和谐社会的理想图景。在1 8 世纪，摩莱里的自然法典和马布利 论法制或法律的原则，进一步从理论上构思了和谐社会的法理原则。1 9 世纪 科学社会主义达到了顶峰，三大空想社会主义者圣西门、傅立叶和欧文集空 想社会主义之大成，在深刻批判资本主义社会的基础上，对和谐社会进行了全而 的设想，并付诸于实践。 o 张文显：法理学第三版，法律出版社，2 0 0 7 年版，第3 1 2 页 1 武汉理工大学硕士学位论文 西方学者有关和谐思想的阐述大多体现于经济学和社会学著作之中，而且在 这些学者的论述中都没有直接使用“和谐”这一词语，而是代之以“均衡”或“共 同发展 等与和谐语义较为相近的其他说法。尽管这样，这些学者的论述还是被 认为是西方和谐思想的源头。西方经济学的创始人亚当斯密认为：“人是自利 的，但自利的人之间相互交往可以促使共同利益的实现，实现的方法是放任自 由。”著名社会学家孔德和斯宾塞在他们的著作中写n - “社会的高度发展必然 产生，只有均衡才能促使共同发展。达到均衡需要强有力的国家调节。 亚当斯 密和斯宾塞的思想对于如何建立和谐的社会关系存在重大分歧，但是他们关于和 谐的认识却有某种相似之处，那就是要通过人与人的交往实现共同利益的实现或 者得到共同发展。 相比而言，帕累托和斯宾诺莎关于和谐的认识要系统和深刻的多。帕累托的 系统均衡理论认为：“社会是一个系统，系统的存在天然的会趋向均衡，其中一 个因素的充分变化会促使整个系统变化。一个系统的不充分变化会反过来受到其 他因素的压迫。 斯宾诺莎认为：“人的根本目的是获得自身的生存与发展，人 的发展只有在社会和其他成员的共同发展中才能实现。删随着资本主义制度的建 立和发展，资本主义社会内部所固有的不可调和的矛盾已经显露，并日益尖锐和 激化。马克思、恩格斯分析了资木主义存在的社会经济条件，总结了人类社会全 部发展的历史经验，创立了科学社会主义理论。这一理论从根本上设计了人类最 终实现社会和谐和人的全面自由发展的理想与目标。马克思、恩格斯认为：和谐 社会是人与自然、社会以及自身体智之间和谐发展的社会。 1 1 2 2 中国和谐思想之源流 中国古代哲学家大都非常推崇“和为贵 的思想。“中庸之道是儒家和谐 思想的核心。礼记中庸说：“太上之大本也，致中和：大地位焉：万物育焉。 从中可以看出，在儒家眼中以中庸为主要特征的和谐是世界的本源，是超出经验 范围的形而上学的东西，感性经验所不可认知的超出万物之上的范畴。中庸是宇 宙万物运动发展的基本条件和客观规律。牟宗三说：大道高高在上，有超越的意 义，贯注人身之时，又内在为人之性。材中形而上超越宇宙万物成为“大之本 ， 形而下超越自身形成宇宙万物成为“道之体 ，人可以通过精神超越自身，形而 上达到与大合一。从而即可致中和，大地合位，万物繁育，使自然界与人类社会 达到和谐运行，生生不息，繁衍不止。孔子说：“中庸之为德也，其至矣乎，民 。邓春玲：经济学说史，东北财经大学出版社，2 0 0 6 年版，第3 8 页。 侯均生： ，樊云慧译，法律出版社，2 0 0 7 年版，第6 页 1 5 武汉理工大学硕士学位论文 的公司法就应该是一部纯粹意义上的任意法。如果公司法中非要有强行性规范的 话，也只是为了维护合理的缔约条件。 公司合同理论的引进对于公司法的发展具有革命意义，但是公司合同理论无 法否认各国公司法中大量强行性规范的存在。正如有学者所称的那样：“总体而 言，公司合同理论与其说解释了公司的本质，还不如说是提供了一种解释公司的 方法。 2 1 2 2 公司法是带有公法色彩的私法 借助前文的论述公司法的任意性规范主要体现了公司法的效率价值，而且公 司法应该对效率价值给予更多关注，因为营利性是公司区别于其他组织机构的最 重要特点。不能体现效率并创造更多物质财富的公司法必然不是适应社会需求的 公司法。基于公司法的特性，在公司的设立及存续过程中不可避免的会与公司外 部利益主体产生各种法律关系。再加上公司内部组织结构和成员结构的复杂性， 公司法的条文就带有了极强的国家干预色彩。但这也不能否认公司法的私法性 质。当公司参与人有能力进行充分协商从而对公司事务达成契约性安排且该安排 不产生负外部性时，公司法规范应该设计为任意性规范。尽管公司社会责任理论 认为公司应对社会负担相应的责任，但从本质上讲，公司是公司参与人通过投入 相应的资本从而获得报酬的一种工具，由于当事人是自己利益的最佳判定者，人 的意志可以依其自身的法则去创设自己的权利义务，当事人的意志不仅是权利义 务的渊源，而且是其发生的根据。 2 1 2 3 通过自由协商达成的利益协调更加稳固 从本质上来看，公司法所要规范和解决的所有问题归结起来就是各主体之间 的利益分配。基于资源的稀缺性，不同主体在追求自身利益最大化的过程中不可 避免利益冲突的发生。而解决利益冲突的方式无非两种，一是发生利益冲突的不 同主体进行自由协商；一是通过外在的权威性力量来实现利益的和平分配。结合 前面对公司法上利益的冲突与协调关系的论述，通过强行性规范也可以在一定程 度上化解利益冲突，但这时候相互存在利益冲突的主体只是摄于法律的强制力而 对自己的利益诉求有所抑制或收敛。因而建立在强制力基础上的协调只是暂时 的，一旦冲突各方的力量对比发生变化，这样的表面协调必然会被再次打破。而 基于当事人意思自治达成的协调状态却是持久的，稳固的，这也从利益冲突与协 调的角度揭示了公司法应当以任意规范为主的合理性和必然性。 。罗培新：公司法的合同解释。北京大学出版社，2 0 0 4 年版，第5 8 页。 1 6 武汉理工大学硕士学位论文 2 1 3 各主体自由协商的主要表现形式 2 1 3 1 公司章程是各主体自由协商得到的最重要成果 作为公司组织与行为的基本准则，公司章程对公司的成立及运营具有十分重 要的意义，它既是公司成立的基础，也是公司赖以生存的灵魂。 首先，公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件。各国公司立 法均要求设立公司必须订立公司章程，公司的设立程序以订立章程开始，以设立 登记结束。公司章程是公司对政府作出的书面保证，也是国家对公司进行监督管 理的主要住所。 其次，公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。公司章程一经 有关部门批准即对外产生法律效力。 最后，公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据。 公司章程规定了公司组织和活动的原则及细则，它是公司内外活动的基本准则。 它规定的股东的权利义务和确立的内部管理体制，是公司对内进行管理的依据。 同时，公司章程也是公司向第三者表明信用和相对人了解公司组织和财产状况的 重要法律文件。公司章程向外公开申明的公司宗旨、营业范围、资本数额以及责 任形式等内容，为投资者、债权人和第三人与该公司进行经济交往提供了条件和 资信依据，便于相对人了解公司的组织和财产状况，便于公司与第三人间的经济 交往。 在不同国家里公司章程表现为不同的书面文件。大陆法系国家里公司章程 只是一种书面文件，而在英美法系国家里公司章程有设立章程和章程细则的区 分。设立章程规定公司赖以成立的基本条件，记载了公司名称、经营范围、住所 股份总额等涉及公司对外关系的基本事项。而章程细则则是公司的内部规则，主 要载明了股东大会、董事、高级职员等有关公司内部关系的基本事项。从效力等 级来看，设立章程高于章程细则，章程细则不能更改设立章程也不能与设立章程 相抵触。 在英美法系国家里公司章程通常被理解为一种契约。而大陆法系国家的学 者则倾向于认为公司章程是一种自治法规。我国著名公司法学者刘俊海教授认 为：“公司章程是作为设立中公司机关发起人所制定的一种社团自治规章，既非 契约，因为章程没有体现每位股东的意志：也非自治法规，因为章程与立法机关 制定的法律、行政法规或规章迥然不同，所以将其视为公司法的渊源更为不妥。一 但是笔者认为，将公司章程视为股东、董事、高级管理人员之间订立的合 同是可以得到合理解释的。公司章程是在公司设立过程中订立的，因而在公司存 续期间后续加入公司的股东自然无法参与章程的订立过程。但是基于公司法的自 1 7 武汉理工大学硕士学位论文 治性，新股东选择在公司存续过程中加入自然可以视作他认同公司章程所规定的 内容。另一方面，新股东还可以通过公司章程的修改而体现自己的意志。所以说， 仅仅因为新股东没有直接参与公司章程最初的订立过程而否认其合同本质的论 调是站不住脚的。 由此看出，公司章程是集中体现各主体自由意志的书面文件，是个利益主 体自由协商的最重要成果。 2 1 3 2 推定适用规范是实现自由协商的重要途径 如果仔细研读各国公司法的条文就会发现：除了前文反复提到的强行性规 范和任意性规范以外，还存在大量推定适用规范。这些推定适用规范最典型的特 征就是在条文末尾都有“公司章程另有规定除外等类似表述，也就是说这类规 范允许当事人以章程排除其适用。美国著名公司法学者艾森伯格根据公司法规范 的表现形式，将公司法规范分为：赋权性规则，补充性规则，强制性规则三种。 其中的赋权性规则是指在这类规则允许范围内，公司参与各方可以自由设定规 则，这些规则当然具有法律效力。补充性规则是指除非公司参与各方另有约定， 这些规则当然具有效力，这类规则又被成为缺省性规则或推定使用规则。强行性 规则不允许公司参与各方以任何形式加以修正。应当说比起将公司法简单的归类 为强行性规则和任意性规则的做法来，艾森伯格的分类方法更具有科学性。 推定适用规范( p r e s u m p t i v er u l e s ) ，又称补充性规范、缺省性规范( d e f a u l t r u l e s ) 推定适用规范并不像许可适用规范那样，需要当事人明确作出适用的选 择，在当事人不作任何行动的情况下，该类规范即会自动适用。但既然属于任意 性规范，推定适用规范对当事人来讲，仍有相当大的选择空间，因为当事人可以 选择排除其适用。因此，当事人必须事先考虑到推定适用规范的存在，如此才能 阻却该规范的自动适用，作出恰当的选择。而对许可适用规范而言，当事人事先 可以不考虑，因为只要不选择规范对其就不发生效力。推定适用规范的存在与契 约的“不完全性 密切相关，在经济学家眼里，包含了双方在未来预期的事件发 生时所有的权利和义务的契约即“完全契约 ，“不完全契约”则是与之相对的概 念。“由于预测方面的困难，有关物品或劳务供给的契约期越长，实现的可能性 就越小，从而买方也越不愿意明确规定出要求缔约对方干些什么。因此在现实 中，“完全契约 是不存在的，推定适用规范系“为促进契约之完整性，避免因 不必要之点使得当事人辛苦缔结之契约归于无法实行。 为此，立法者从当事人 的角度出发，设想其可能希望的行为或内容，置于法律规范当中，供当事人在实 际交易中使用。 1 8 武汉理t 大学硕士学位论文 2 2 实现机笄i l - - ：政府强行干预 2 2 1 政府强行干预的理论基础 公司法从本质上来说是一部私法，所以说更应该推崇当事人的意思自治而尽 可能的排除公权力的不当干预。但是基于公司制度自身的特性，公司在设立、存 续、解散的整个过程中都涉及众多主体的利益，因而政府必须要对公司的设立和 经营行为进行必要的干预。 一般而言政府对公司的公司设立和经营行为的干预主要基于以下理由： 1 ，公司的经营行为与社会公众的利益息息相关，公司的设立行为得到政府 认可以后公司就取得了独立于出资人的法人地位。公司从此以后就要以自己的财 产独立承担法律责任，如果公司剩余财产不足以清偿全体债权人的债务，则出资 人可以通过申请公司破产免除自己的清偿责任。所以说，政府必须对公司的设立 和经营行为进行严格限制，以保障中小投资者和债权人的利益。比如公司应承担 的保护环境等社会责任就必须以强行法的方式来规定。 2 ，市场并不是万能的，市场的许多缺陷都需要政府强行干预而得到弥补。 这一点甚至也得到了公司合同论者的认可，部分合同论者认为，市场的不完善之 处是客观存在的尤其是在中国，市场发育还不完善加上正处于转型期，期望市场 调节而解决一切问题是不现实的。 3 ，公司内部，关于董事的忠实义务小股东里一直保护都很难通过契约方式 解决，必须由法律进行强制规定。循着公司法合同理论看去，公司是一个开放式 合同，由于人的有限理性和长期合同的系统性错误，公司这个关系合同必须要进 行不断的弥补和修正才能真正符合正义的要求。这也是回应公司合同论者的有力 理由。 2 2 2 政府强行干预的主要体现 2 2 2 1 公司法对公司设立条件及出资条件的强行性规定 从公司发展的历史来