（民商法学专业论文）反驰名商标淡化法律问题研究.pdf

中文摘要 驰名商标淡化是指无权使用人将与驰名商标相同或类似的标识使用在不相同 或不相类似的商品或服务上，利用驰名商标的品牌效应来推销自己的商品或服务， 从而弱化驰名商标的显著性，贬损其识别作用以及内在价值的行为。驰名商标淡 化理论，则谓一种更高水平的商标保护理论，其超越了传统商标保护的混淆理论， 将驰名商标的保护范围扩展至不相同或不相类似的商品或服务上，给予了驰名商 标以更加全面的保护，是一种更为严格的保护理论。 尽管反驰名商标淡化的司法实践较早起源于德国“奥道尔案”，但其法律制度 的真正完善与成熟则在美国。美国拥有着世界上最为丰富与发达的反驰名商标淡 化法律制度，在立法上对淡化的定义、表现形式、标准、救济方式及其例外情况 等皆进行了详细而完备的规定。随着全球经济一体化的深入发展与市场经济的不 断规范运行，其可谓是世界各国借鉴的范本。 反驰名商标淡化法律制度不仅拥有其丰富的基础理论，还契合了法哲学中正 义与秩序的社会基本要求，为社会的发展与进步创造了更为有利的条件与环境。 同时，知识产权的基础理论也为反驰名商标淡化法律制度的存在与发展提供了更 为有力的理论支撑。驰名商标淡化理论不断走向成文法的过程，应是市场经济发 展的需要，也是发展我国民族品牌经济与落实科学发展观的基本要求。 我国对反驰名商标淡化的保护起步较晚，由于理论薄弱，法律欠缺，还未形 成统一而行之有效的反淡化法律体系。因此，笔者认为，我们可以对美国及相关 国际条约的反淡化制度予以借鉴和吸收，在立法上全面构建反驰名商标淡化法律 保护体系：明晰驰名商标淡化的定义与形式；规定反驰名商标淡化的构成要件；完 善网络环境下驰名商标的反淡化保护；规定反驰名商标淡化的救济方式等。同时， 企业方面应树立反驰名商标淡化的意识，加强自身对驰名商标的保护与管理：设计 驰名商标时应具有较强的显著性；建立和完善联合商标和防御商标体系；建立健 全驰名商标的管理制度，以防止驰名商标的淡化。 关键词：驰名商标；淡化；保护 i i a b s t r a c t t h ew e l l k n o w nt r a d e m a r kd i l u t i o nr e f e r st ot h eu s eo fam a r kt h a ti st h es a m ew i t h o rs i m i l a rt oaw e l l k n o w nt r a d e m a r ko nd i f f e r e n to rd i s s i m i l a rc o m m o d i t i e so rs e r v i c e s i no r d e rt o p r o m o t e t h e i ro w ng o o d so rs e r v i c e s ，r e d u c et h ei d e n t i f i c a t i o n ， d i s t i n c t i v e n e s sa n dv a l u eo ft h ew e l l k n o w nt r a d e m a r k t h ew e l l - k n o w nt r a d e m a r k d i l u t i o nt h e o r y , w h i c hi sak i n do fh i g h - l e v e lt h e o r yo nt r a d e m a r kp r o t e c t i o n ，i sb e y o n d t h et r a d i t i o n a lc o n f u s i o nt h e o r yo ft r a d e m a r kp r o t e c t i o nt h r o u g he x t e n d i n gp r o t e c t i o nt o d i f f e r e n to rd i s s i m i l a rc o m m o d i t i e so rs e r v i c e s ，a n dt h u sh a sp r o v i d e d m o r e c o m p r e h e n s i v ep r o t e c t i o nf o rt h ew e l l - k n o w nt r a d e m a r k s o ，i ti sa k i n do fp r o t e c t i o n t h e o r yt h a ti ss t r i c t e ri np r a c t i c e a l t h o u g ht h ej u d i c i a lp r a c t i c eo fa n t i - d i l u t i o nl a w so fw e l l k n o w nt r a d e m a r k o r i g i n a t e df r o mt h e “o d e l c a s ei ng e r m a n y ，t h ep e r f e c t i o na n dm a t u r a t i o no fi t sl e g a l s y s t e mt o o kp l a c ei nt h eu s t h eu sn o wh a s t h em o s ta b u n d a n ta n dd e v e l o p e dl a w so f a n t i d i l u t i o ni nt h ew o r l d ，w i t hc l e a ra n dc o m p l e t es t i p u l a t i o no ft h ed e f i n i t i o n ， m a n i f e s t a t i o n s ，s t a n d a r d ，m e a n so fr e l i e f , a n de x c e p t i o n s w i t ht h ed e e p e n i n go fg l o b a l e c o n o m i ci n t e g r a t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m yn o r m so fo p e r a t i o n ，i t s l e g a ls y s t e mc a nb ea m o d e lf o ro t h e rc o u n t r i e si nt h ew o r l d t h ea n t i d i l u t i o nl a wo fw e l l k n o w nt r a d e m a r k ，n o to n l yh a si t sr i c ht h e o r e t i c a l b a s i s ，b u ta l s o f i tt h eb a s i cr e q u i r e m e n t so fj u s t i c ea n do r d e ro fs o c i e t yi nl a w p h i l o s o p h y t h e r e f o r e ，i th a s c r e a t e dam o r ef a v o r a b l ee n v i r o n m e n tf o rt h ed e v e l o p m e n t a n dp r o g r e s so ft h es o c i e t y a tt h es a m et i m e ，t h eb a s i ct h e o r yo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y r i g h t s a l s op r o v i d e dam o r ep o w e r f u lt h e o r e t i c a l s u p p o r t f o rt h ee x i s t e n c ea n d d e v e l o p m e n to ft h ea n t i d i l u t i o nl a w so fw e l l k n o w nt r a d e m a r k 。t h ew e l l k n o w n t r a d e m a r kd i l u t i o nt h e o r y sc o m i n gt ob eaw r i t t e nl a wm e e tt h en e e d so ft h e d e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m y ，a n dt h eb a s i cr e q u i r e m e n t so ft h ed e v e l o p m e n to f i i i c h i n a sn a t i o n a lb r a n de c o n o m ya n dt h ef u l f i l l m e n to fs c i e n t i f i cd e v e l o p m e n t t h ea n t i - d i l u t i o np r o t e c t i o nh a sal a t es t a r ti nc h i n a t h ew e a k n e s so ft h e o r ya n d t h el a c ko fl a wp e r v e n tt h ee s t a b l i s h m e n to fau n i f i e da n de f f e c t i v el e g a l s y s t e mo f a n t i - d i l u t i o n t h e r e f o r e ，w eb e l i e v et h a tw ec a nd r a wo nt h ea n t i - d i l u t i o nl a ws y s t e m o ft h eu sa n dr e l a t e di n t e r n a t i o n a lt r e a t i e st ob u i l da c o m p r e h e n s i v el e g a lp r o t e c t i o n s y s t e mf o ra n t i - d i l u t i o n ：c l a r i t yo ft h ed e f i n i t i o na n df o r mo fw e l l k n o w nt r a d e m a r k d i l u t i o n ；s t i p u l a t i o no ft h ec o n s t i t u t i v e e l e m e n t so fa n t i - d i l u t i o no fw e l l k n o w n t r a d e m a r k ；p e r f e c t i o no fa n t i - d i l u t i o np r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r ki nt h e n e t w o r k ；p r o v i s i o n so ft h er e l i e fp a t t e r no fa n t i d i l u t i o no fw e l l - k n o w nt r a d e m a r k ，e t c a tt h es a m et i m e ，e n t e r p r i s e ss h o u l ds t r e n g t h e nt h ep r o t e c t i o na n dm a n a g e m e n tf o rt h e i r o w nw e l l - k n o w nt r a d e m a r k s ：t h ed e s i g n i n go far e m a r k b l ew e l l k n o w nt r a d e m a r k ； e s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n to ft h es y s t e mo fjo i n ta n dd e f e n s i v et r a d em a r k s ； i m p r o v e m e n to ft h em a n a g e m e n ts y s t e mo fw e l l k n o w nm a r k si no r d e rt op r e v e n tt h e d e s a l i n a t i o n k e yw o r d s ：w e l l - k n o w nt r a d e m a r k ；d i l u t i o n ；p r o t e c t i o n i v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 学位鬈，学住磷? 鏊乏鍪盏：壹 ，考：7 ， ，：p ，p 。：j ：，；? 7 力：二圣巧 学位申请入，( 学住论文砟者y 釜名：- ：全盆：竺 廖, y 黎i 篱鬻缝目 墨簇i 魏一0 毳。 熏鬻：；。弋j 糍鬟鍪鬈蠢赢蘸妻。关于学位论文著作权使用授权书主 学位获得者( 学位论文作者) 釜名：盗薹至丕 学位论文指导教师釜名：当型兰 反驰名商标淡化法律问题研究 引言 近年来，随着我国经济平稳较快的发展，品牌经济初具规模，驰名商标愈来 愈为人们所瞩目。作为品牌队伍的引领者，驰名商标凝聚了企业卓著的信誉，代 表着企业良好的形象，蕴涵着巨大的无形财富，是企业国际化的重要砝码，也是 我国民族经济走向世界的未来希望。但随着市场经济的激烈竞争，驰名商标淡化 现象日益凸现出来，其不仅严重损害了驰名商标权人的利益，而且对社会公众也 产生了极为不利的影响，具有极大的危害性。譬如广州“花都”事件、集佳成功 代理“纤丝鸟异议案件、狗不理商标被判为包子通用名称案件等。这些事件的 出现，引起了社会公众对驰名商标淡化现象极大的关注。 目前，国内对驰名商标淡化问题的研究由于起步较晚，不仅相关基础理论薄 弱，且呈现于法律法规中的反淡化条款也较为欠缺，极为缺乏有效的针对性与操 作性。在国外，许多国家已对驰名商标淡化的现象进行了理论上的关注与重视， 并通过了各种立法对驰名商标推行反淡化保护。尤其是美国，由于其工业发达， 品牌云集，对淡化理论则给予了最早的认同与支持，不仅于1 9 9 6 年颁布了通行全 美的联邦商标反淡化法( f e d e r a lt r a d e m a r ka n t i d i l u t i o na c t ) ，而且出台 了( 2 0 0 6 商标淡化法修正案( t r a d e m a r kd i l u t i o nr e v i s i o na c to f2 0 0 6 ) ，形 成世界上最为完善与成熟的反驰名商标淡化法律体系。欧洲以及其他国家对驰名 商标淡化理论已有所认识，也在不断的构建反驰名商标淡化法律体系，但远不如 美国的丰富与发达，尚处于初步的发展阶段。 驰名商标淡化理论，则谓一种更高水平的商标保护理论。其将驰名商标的保 护范围扩展到不相同或不相类似的商品或服务上，超越了传统商标保护的混淆理 国冯涛、石国庆：驰名商标的国际保护，载中华商标2 0 0 8 年第4 期，第2 8 页。 论，给予了驰名商标更加全面的保护，是一种更加严格的保护理论。因此，发展 与完善驰名商标淡化理论，对驰名商标进行反淡化保护，不仅将更为有效的保持 驰名商标与其产品间的特定联系，维护企业的信誉，强化驰名商标的专属性及其 商标权人的利益，而且也将有利于维持消费者的信赖利益，保护消费者的合法权 益，从而更加有利于建立健康有序的社会主义市场经济秩序，鼓励消费，扩大内 需，发展经济。再者，我国已经“入世”八年，社会经济发展呈良好态势，逐渐 与世界经济溶为一体，民族工业不断国际化，急需创建一批走向世界的知名品牌 来发展我国的民族经济。在全球经济一体化的浪潮中，如何在不打破共同的游戏 规则下来培育与发展自己的国家品牌己成为一个新的课题。因此，加快对驰名商 标的淡化理论进行研究，强化反淡化保护，是众多学者不断探索与发展的一个重 要课题。 一、驰名商标淡化的基本理论 与传统的商标混淆理论相比，驰名商标淡化理论的理论价值在于它对商标的 保护更为严格、更加宽泛，不仅将商标的保护范围扩展至非竞争产品上，而且也 要求将丑化也纳入其中予以禁止。驰名商标淡化理论否定淡化行为，主张对驰名 商标进行反淡化保护，能够更为有效的保持商标与其商品之间的唯一联系，强化 商标的财富价值，从而更加有利的保护了驰名商标的内在价值及其所有人的财产 权益。同时，由于淡化行为的存在，其阻碍了驰名商标与其特定商品之间的联系， 给消费者的生活造成了欺骗与不便，对市场的经济秩序也产生了不利的影响。因 此，禁止将驰名商标用于非竞争产品上，反对丑化，发展与完善驰名商标淡化理 论，不仅有利于保护商标权人的利益，而且还有利于维护消费者的合法权益，规 范市场经济秩序，稳定与促进消费，扩大内需，促进经济的发展。 国冯晓青、杨利华著：知识产权法热点问题研究，中国人民公安大学出版社2 0 0 0 年版，第4 3 5 页。 2 ( 一) 驰名商标淡化的基本涵义及其性质 1 驰名商标淡化的基本涵义 驰名商标( w e l l - k n o w nt r a d e m a r k ) ，俗称品牌，是指在市场上具有较高知名 度和良好声誉，并为相关公众所知悉的商标。其承载了一个企业的文化内涵、商 业信誉与财富价值，是一个企业综合实力的象征。随着全球经济的快速发展与商 品化程度的不断提高，驰名商标愈来愈为人们所瞩目，对企业的生存与发展也起 着越来越重要的作用。由于驰名商标本身蕴涵着巨大的商业价值，代表着优秀的 商品质量与良好的企业信誉，对消费者产生着极大的吸引力，所以有许多无权使 用人则利用“搭便车 、“傍名牌 的行为，借助驰名商标的品牌效应来推销自己 商品或服务，并从中攫取利润。然而这样，则会削弱驰名商标的显著性，造成驰 名商标的淡化，并且随着社会的发展与市场经济的激烈竞争，驰名商标淡化现象 则会不断演化成为商标侵权行为的重要形式之一。 关于驰名商标淡化，最具代表性的定义为美国1 9 9 6 年初国会制定的联邦商 标反淡化法( 简称f t d a ) 中的界定：“减少、削弱驰名商标对其商品或服务识别性 与显著性能力的行为，而不考虑以下情况存在与否：( 1 ) 驰名商标所有人与他方之 间的竞争关系，或( 2 ) 混淆、错误或欺诈的可能性”。从中我们可以看出，驰名商 标淡化应是一种不利于相关驰名商标的行为，是在不相同或不相类似的商品或服 务上使用驰名商标的行为，并非任何行为都会构成淡化。t r i p s 协议第六条第三款 则规定此种行为是：“会暗示该商品或服务与注册商标所有人存在某种联系，从而 使注册商标所有人的利益可能受损的行为”。1 9 9 6 年w i p o 在关于反不正当竞争 保护的示范规定及其注释规定：“其会降低商品、厂商名称或其他企业名称、产 品外观或服务介绍、名人或著名虚构人物的区别性特征或广告价值”。可见，驰 。 美 苏珊瑟拉德著，张今译：美国联邦商标反淡化法的立法与实践，载外国法译评1 9 9 8 年第4 期， 第l 页。 。转引冯晓青、杨利华著：知识产权法热点问题研究，中国人民公安大学出版社2 0 0 0 年版，第4 3 6 页。 转引刘劭君：对我国驰名商标工作的几点反思，载中华商标2 0 0 8 年第1 2 期，第2 3 页。 名商标淡化是使用在非竞争的商品或服务上，并有可能或实际会造成商标标示价 值贬损的行为。因此，笔者认为，驰名商标淡化是指无权使用人将与驰名商标相 同或类似的标识使用在不相同或不相类似的商品或服务上，利用驰名商标的品牌 效应与良好信誉来推销自己的商品或服务，从而弱化驰名商标的显著性，贬损其 识别作用以及内在价值的行为。其与一般商标侵权行为不同，主要的侵害对象是 驰名商标，是削弱驰名商标与其所标示商品间之唯一联系的侵害行为，将会损害 驰名商标的经济功能与内在价值。 2 驰名商标淡化的性质 与普通商标的侵权行为相比，驰名商标的淡化不同于传统商标理论下的混淆 行为，由于淡化本身适用对象的特殊性，其则更具有间接性、隐蔽性与损失的不 可挽回性的特点，其所产生的危害性更大。 其一，驰名商标淡化是一种极大侵害财产权的行为。商标权，作为知识产权 之一种，其本质上是一种私权，是一种无体财产权，只不过它仅仅表现为无形而 已。驰名商标专属权是商标权的一种补充形式，仍属于商标权。驰名商标淡化行 为削弱了特定商标与其产品之间的唯一联系，损害驰名商标的信誉与内在价值， 破坏了驰名商标对消费者的吸引力，使驰名商标权利人的收益较之于普通商标权 利人而言将大为削减，效益降低，从而更大损害了驰名商标权利人的商业利益与 财富价值。因此，驰名商标淡化是一种极大侵害财产权的行为。 其二，驰名商标淡化是一种不正当竞争行为。无权使用人利用驰名商标的品 牌价值与商业信誉推销自己的商品或服务，“傍名牌”，“搭便车，不劳而获，坐 收渔人之利，损害商标权人的利益，对驰名商标所有人来说是侵权行为的一种。 但对其他具有相同或类似营业的经营者来说，淡化行为将会使无权使用人的产品 更多吸引消费者的注意力，其潜在购买力就会越强，这样可以说其在市场竞争中 就占据了一个较高的不正当起点，而这个起点则往往会使淡化行为人在市场竞争 中能够领先获益而胜出。这将使其他竞争者不仅处于不利的竞争位置，而且也将 4 因此而利益受损，收益削减。所以，驰名商标淡化也可谓是一种不正当竞争行为。 对其进行规制，不仅可以保护其他竞争者的利益，而且也有利于建立规范的市场 秩序。 其三，驰名商标淡化是破坏市场经济秩序的非诚信行为。在市场经济活动中， 各市场主体应在法律许可的范围内进行平等、公正、有序的竞争。驰名商标淡化 行为人利用他人品牌与信誉坐享其成，获取不当得利，既损害了驰名商标权利人 的利益，使其疲于应付侵权行为，又令其他同类或类似的经营者处于不利的竞争 地位。如不加以控制，将会破坏交易秩序的公正有序进行，也将不利于统一、开 放、有序的社会主义市场体系的建立与稳定。再者，从消费者的角度而言，淡化 也是一种损害消费者利益的非诚信行为。商标一旦驰名，则意味其将对消费者具 有着极大的吸引力，为了减少搜寻成本与保证产品质量，消费也常常甘愿认牌购 物，一看到自己熟悉的品牌，就会不假思索的消费。但一旦发现其是冒牌的，就 会有一种上当受骗的感觉，对此种商品的信任感将会打折，甚至完全消失。因此， 对淡化行为予以规制，不仅有利于保护良好的市场交易环境，又有助于维护消费 者的合法知情权，使他们能在良好的市场环境中买到货真价实的如意产品。 ( 二) 驰名商标淡化的基本类型及其在实践中的具体表现 1 驰名商标淡化的基本类型 在划分驰名商标淡化的类型时，学者们大都无一例外地遵循了美国传统理论 中流行的界定标准，将淡化分为弱化、丑化、退化三种类型。其实，这种划分方 法在美国也是长期处于一种不稳定的状态，丑化是否属于淡化方式的一种，美国 的实务界与理论界之间也一直不断的存在着矛盾与争议。因为在实务界中，有些 法院认为淡化并不止这三种类型，司法实践过程中的淡化方式要远远超过上述三 种情形。2 0 0 6 年美国通过了商标淡化修正法案( 简称t d r a 2 0 0 6 ) ，该法案对淡 黄晖著：驰名商标和著名商标的法律保护，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 8 0 页。 化的种类进行明确的规定：弱化( b l u r r i n g ) 与玷污( t a r n i s h m e n t ) ，并赋予了二者 详细而确切的含义。可以看出，t d r a 2 0 0 6 排除了退化这一淡化方式，对退化类型给 予了否定，尽管这种界定遭到了实务界的排斥与反对。在欧洲及其他地区尚无淡 化的定义，更无从谈起淡化的划分类型了。 那么，究竟如何来划分驰名商标淡化的种类? 其包含有那些具体类型? 这不 仅具有着重要的理论意义，而且还限定着反淡化法的适用范围，决定着反淡化法 的实际有效程度。因此，对淡化的种类应有一个明确而科学的界定。笔者认为， 淡化既然是无权使用人将与驰名商标相同或类似的标识使用于非竞争的产品上， 是对驰名商标的显著性及其内在价值进行贬损的行为，那么则应包含弱化与玷污 这两种类型，而退化这种将驰名商标通用化的行为应不属于淡化侵权行为之一。 因为，退化主要是指驰名商标已成为该类商品或服务的通用名称，丧失了标识性 和显著性而退出商标领域的情形。其应为驰名商标权利人已丧失商标权的一种法 律事实，无论是权利人的使用不当还是管理不善造成的退化，都是可以看作是权 利人怠慢行使自身权利、处分自己的权利的结果。再者，驰名商标一旦发生退化， 也就意味着其已经损失了巨大的经济利益，也已承担了不利后果，因此法律没有 必要对其继续进行责难。w 因此，本文以下试图据t d r a 2 0 0 6 的界定标准对淡化行 为的类型作以分析： 其一，弱化，即因模糊导致的淡化。在t d r a 2 0 0 6 中，弱化是指使用与驰名商 标相似的商标或商号，导致削弱驰名商标特殊性，引起消费者产生对该驰名商标 的显著性削弱之联想的行为。也就是说，无权使用人使用与驰名商标相似的商标 或商号时，将会减少或阻断该商标与原商品或服务之间的联系，弱化该商标具有 的识别特定商品或服务的显著性，因此淡化就产生了。在实践中，俗称“傍名牌”， “搭便车”，如将“劳斯莱斯”当作服装商标使用，把“海尔”用作食品商标标示 等。若长期的将某驰名商标使用于不相同或不相类似的商品或服务上，会造成该 品牌与原来标识的商品或服务之间的特定联系逐渐模糊弱化，甚至会完全消失。 。参见张涛：驰名商标反淡化法律问题研究，中国优秀博硕士学位论文库，第6 页。 6 当消费者再看到这些商标时，将会不再把其与那些特定商品或服务联想起来，因 此导致的后果，不仅增加了消费者选购商品的搜寻成本，而且损害了驰名商标的 内在价值与商标所有人的权益。 其二，玷污，即因污损导致的淡化。t d r a 2 0 0 6 中规定：玷污是指使用与驰名 商标相似的商标或商业名称，使人产生对驰名商标声誉污损之联想的行为，导致 该驰名商标的声誉受到损害。其表明，玷污为一种丑化行为，将驰名商标使用于 含有污损、贬低或丑化的商品或服务上，会导致该商标所负载的商誉遭受贬损， 商标形象降低的后果。例如，众所周知的“宝马”品牌，其象征着高质量、高品 位的豪华轿车，若将“宝马”商标使用在档次较低的轿车或抽水马桶上，就会给 人一种廉价或不洁的感觉。这样使消费者再见到“宝马轿车会因联想而感到不 适，从而会降低商标的形象与产品的销售量，产生其损害其内在价值的后果。再 如，在美国百威公司诉一家杀虫剂公司一案中，美国百威公司请求法院依据反淡 化标准禁止被告继续使用杀虫剂广告：“w h e r et h e r e sl i f e t h e r e sb u g s ” ( 译为“哪里有生活，哪里就有臭虫 ) 。因为这是百威公司的著名啤酒广告语： “w h e r et h e r e sl i f e t h e r e sb u d ( 译为“哪里有生活，哪里就有百威) 。 原告在啤酒广告上的用语，其中，“b u g ”是宣传啤酒的商标，也为“百威” ( b u d w e i s e r ) 的缩写，但被告的行为将其置于了一个被贬低且使人感觉不愉快的环 境中。最后，法院认定被告对百威公司的广告语构成了淡化。圆 2 驰名商标淡化在实践中的具体表现形式 由于弱化和玷污，使驰名商标淡化在实践中的具体表现形式更加的多种多样， 纷繁复杂。但总结起来，其主要表现为以下几种形态： ( 1 ) 将与他人驰名商标相同或类似的商标使用在非竞争性的商品或服务上 这种形态突出的特征主要表现为，淡化行为实施者将与他人的驰名商标相同 李明德著：美国知识产权法，法律出版社2 0 0 3 年版，第3 5 5 页。 美 苏珊瑟拉德著，张今译：美国联邦商标反淡化法的立法与实践，载外国法译评1 9 9 8 年第4 期， 第l 页。 7 或类似的标识使用不相同或不相类似的商品或服务上，弱化该驰名商标与其特定 产品之间的独特联系。此类淡化方式是实践中最为常见、最为主要的驰名商标淡 化形式。其最早的案例是1 9 世纪末英国的伊斯曼柯达照相器材公司诉约翰格里 菲斯公司一案，法院给予原告禁令性的救济，判决被告禁止在自行车上使用 k o d a k ( 柯达) 商标。还有，如将驰名商标“万宝路”是使用在服装类商品商标上， 将与领带商标“金利来相似的“宝利来”、“银利来 用于家具标识，将驰名商 标“健力宝 用作标示体育器材等都属于此种淡化情况。驰名商标拥有着良好的 商业声誉，传达着优良的品质，固定地吸引着消费者，成为该商品或服务的信誉 保障。淡化行为人不恰当地利用了消费者对驰名商标的这种充分信任，将与他人 驰名商标相同或类似的商标使用在非竞争性商品或服务上，阻碍了驰名商标与其 标示产品之间的特定联系，弱化了驰名商标的价值，构成了对驰名商标的淡化。 ( 2 ) 将他人的驰名商标作为企业名称或字号使用 将他人的驰名商标用作企业名称或字号使用，也属于驰名商标淡化的一种。 企业字号是工商业主体名称中的核心部分，具有独特的意义，能起到区别不同商 品或服务的作用。将他人的驰名商标作为企业名称或字号使用，是会引起相关公 众的误认、误解行为，会使驰名商标所有人的利益受到损害，造成不可挽回的后 果。譬如，曾经一时闹得沸沸扬扬的“花都事件”就是典型的此种情况。花都， 本是广东省一个微不起眼的小县，但当地却有很多企业在2 0 0 0 年前后冒名登记为 花都先科电子厂、厦新电子厂、万利达电子厂、步步高电子厂等，而“先科、“厦 新 、“万利达”、“步步高 等均是国内一些正规厂家创造的驰名商标，这种做法 显然会引起消费者的误认，造成混淆。而花都厂家的产品当然不能与正规厂家相 比，由于品质问题，许多消费者纷纷起诉，导致许多正规厂家不仅商业声誉大为 受损，并因此而背黑锅，不仅产品销量大大下降，经济收益也受到极为不利的影 响而大为削减。但当有关部门在查处花都现象时，我国商标法并无相应的淡 化规定，仅在我国商标法实施条例第5 3 条和驰名商标认定和保护规定第 1 3 条均规定：“当事人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或 8 者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记， 企业名称登记主管机关应当依照企业名称登记管理规定处理。 最后只能参照 企业名称登记管理条例，根据其规定勉强地进行了撤消企业名称登记的处理。 “花都事件”的结果，使许多厂家钻了法律的空子，没有受到应有的处罚，但在 实质上就是对他人驰名商标的淡化，侵犯了驰名商标人的权益。因此，“花都事件 亦引起了社会各界的广泛关注，终于在2 0 0 2 年1 0 月，最高人民法院通过了关 于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释，其中明确规定“将与他人注 册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用， 误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的 属于侵害他人注册商 标专用权的行为，从而在法律上弥补了这一漏洞。哪 ( 3 ) 将驰名商标作为商品或服务的名称、包装、装潢使用 与普通的商标相比，驰名商标拥有着较高的信誉，具有市场占有率强的特点， 因此常常成为商标侵权及其他间接侵害行为的主要目标。将驰名商标的独特性商 标图案或文字作为商品或服务的名称、包装、装潢使用，正是利用了驰名商标这 一特点。一般情况下，消费者挑选商品时，往往对驰名商标标示的产品产生极大 的信赖感，一看到自己熟悉的标识，就不再仔细辨认生产厂家、生产日期、厂地 等具体信息而很快购买。于是，一些不法商人见有可乘之机，便采用各种手段“搭 便车”、“傍名牌”，不遗余力的借驰名商标的市场影响力推销自己的商品或服务， 造成消费者发生误认、误购现象，从中攫取巨额经济利益。这种行为显然会损害 驰名商标的信誉与商业价值，不仅给驰名商标所有人造成极大的损失，而且对消 费者也造成了不利的影响，应予以禁止。 ( 4 ) 将驰名商标用于不正当广告宣传中 在广告宣传中使用他人的驰名商标，常常发生于比较广告之中。比较广告， 是指在广告中利用他人的商标，用以说明自己的商品或服务在某些方面优越的行 为。例如，在舒肤佳香皂广告中，使用的那幅对比画面，使用舒肤佳洗手之后， 参见王联坤：驰名商标淡化法律问题研究，中国优秀博硕士学位论文库，第1 3 页脚注。 9 手上残留的细菌非常少，但使用其他香皂洗手后，手上残留的细菌则较多。还有 广告语“x x 酒，酒中的劳斯莱斯”等。这种比较广告在美国非常常见，比较流行。 主要是因为在商业背景下，消费者有知情权，比较广告能提供更加详细的产品信 息，帮助消费者更加有效的选购商品或服务，也能帮助成本低廉的产品进入商业 领域。但是若比较广告使用不当，超过一定限度，则会造成淡化的行为。如“五 粮液酒心糖”或“茅台酒心糖这种宣传，将驰名商标与廉价且品质较低的产品 联系起来，无疑会使消费者产生某种联想，自然会造成对驰名商标内在价值的贬 损，亦应为法律所禁止。 ( 5 ) 将他人的驰名商标作为域名注册。 域名，又称网址，是链入因特网的网络地址。在网络世界里，域名就像一个 个门牌号码，链接不同的域名会进入不同的网站。因此，域名就如同起初诞生的 商标一样，仅具有唯一的识别功能。若行为人先于驰名商标所有人将此驰名商标 注册为自己的域名，那么驰名商标所有人就不能再以自己的商标作为宣传产品之 网站的域名。这样以来，矛盾便诞生了。因为公众在浏览网址时看到与驰名商标 相同或类似的域名时，常常会联想到驰名商标权人，认为他们之间会存在某种联 系，而他们之间并无任何关联。且他人还可以同时利用驰名商标较高的知名度在 网络领域推销自己的商品或服务，坐收渔人之利。这样以来，不仅会冲淡驰名商 标与其标示产品的独特联系，而且造成驰名商标所有人权益的损害。因此，许多 国家及国际组织对此也予以了高度的关注，认定其构成了对驰名商标的淡化。例 如，美国的联邦商标反淡化法对此予以了禁止，1 9 9 9 年有关驰名商标保护 的联合推荐意见也进行了相关规定，其中第三条明确指出：与商标发生冲突的域 名应予以排除，第六条还指出若域名或其主要部分构成对驰名商标的复制、模仿、 翻译或音译，且该域名属于恶意注册或使用的，则应认为该域名与驰名商标发生 了冲突。我国最高人民法院在2 0 0 1 年的关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷 案件适用法律若干问题的解释中认定上述行为属于侵权或者不正当竞争。此后， 2 0 0 2 年最高人民法院通过了关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解 1 0 释，其中规定“将与他人注册商标相同或者近似的文字注册为域名，并且通过该 域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的”的行为侵害了 注册商标所有人专用权，属于侵权行为。 ( 三) 驰名商标淡化的极大危害 驰名商标由于其本身的特殊性，拥有着巨大的商业价值与社会价值，无权使 用人利用“搭便车 或“傍名牌 的淡化行为无疑会贬损这些价值，侵害了商标 权人与消费者利益，同时也对社会造成不良影响，产生了极大危害。认清驰名商 标淡化所带来的极大危害后果，将对我们给淡化行为予以如何规制，具有着重要 的意义。从不同的角度看，笔者分析，其主要社会危害后果有以下几方面： 第一，对商标权人利益的极大损害。无权使用人的淡化行为将会减少、削弱 驰名商标的显著性、识别性与其和消费者建立起来的信誉，而这些正是驰名商标 权人经历自己的长期辛勤培育出来的品牌价值，它需要投入大量的人力、物力以 及财力，亦包含了所有人的智力、精神，可以说是驰名商标所有人千心万苦的劳 动结晶。淡化行为阻断了驰名商标与其商品或服务的特定联系，降低了被侵害商 标的商业声誉，使被侵权人多年的辛苦与投入大大缩水，入不敷出，甚至化为乌 有。再者，淡化行为具有潜伏性与长期性，商标一旦淡化，其商誉也将难以再度 恢复，致使商标权人的损害结果十分巨大，也往往难以挽回，不可逆转，甚至是 一败涂地，永不复出。 第二，损害了其他同业经营者的利益。驰名商标具有良好的信誉，对消费者 也就具有更强的吸引力，无权使用人利用搭便车行为借助驰名商标的品牌效应来 吸引消费者的注意力而购买其产品，其本身便是一种不正当竞争行为。无权使用 人的这种行为使自己与其他同业者相比占据了一个更高的起点，领先在竞争中胜 出而获取不当得利。这对其他同业者来说是不公平的，其侵害了他们的平等竞争 张玉瑞著：互联网上知识产权诉讼与法律，人民法院出版社2 0 0 0 年版，第3 4 0 - 3 5 4 页。 1 1 权，使其他同业者常处于非常被动的位置。 第三，损害了消费者的合法权益。驰名商标由于其品牌效应对消费者购物意 向具有导购作用，消费者常常会为节约搜寻成本与追求品质保证而认牌购物。驰 名商标淡化则会产生混淆而阻断这种引导，使消费者不便买到自己称心如意的产 品，不能享受名牌消费所带来的满足感。再者，消费者一旦发觉自己上当受骗， 则会对驰名商标与其商品或服务的对应关系产生怀疑，就会对驰名商标产生失望 或排斥心理，甚至不敢再相信驰名商标标识的真实性，从而为消费者的购物带来 了极大的不便。从本质看，驰名商标淡化还属于一种非诚信行为，其不仅给消费 者的生活带来了不利，也损害了消费者的合法权益。 第四，妨碍市场经济的健康发展。我们知道，公平、公正、有序的竞争秩序 是市场经济发展的必要条件。行政机关为了管制淡化行为，需要浪费大量的时间 与精力采取各种各样的措施对其进行规制。驰名商标权人为了应付侵权行为，也 要花大量人力财力与侵权者进行周旋。消费者购物时也会因淡化行为的干扰与混 淆而颇费周折、煞费心力的进行搜寻与挑选。如此这些，都是对我国社会主义市 场经济之建立与稳定的一种干扰与破坏，也会延缓我国民族品牌的培育与发展， 使我国在国际市场上的竞争力处于不利地位，甚至劣势。因此，制止淡化行为， 进行反淡化保护，对维护和发展我国社会主义的市场经济，亦具有着十分重要的 意义。 ( 四) 反驰名商标淡化的现实意义 随着全球经济一体化的不断深入与市场经济的激烈发展，驰名商标作为一个 企业文化内涵、商业信誉和综合实力的凝结，对企业的发展将有着更加重要的作 用，对社会公众亦产生更为重要的影响。加强驰名商标淡化理论的研究，进行反 日 富田彻男著，廖正衡等译：市场竞争中的知识产权，商务印书馆2 0 0 0 年第1 版，第3 6 页。 1 2 驰名商标淡化保护，符合了社会正义与秩序的基本要求，适应了社会经济发展的 客观需要，有着重要的现实意义。 首先，反驰名商标淡化制度的发展与完善是落实现阶段科学发展观的基本要 求，也有利于构建和谐社会。科学发展观强调以人为本，要求在统筹兼顾的情况 下进行全面、协调、可持续的发展。驰名商标聚合了企业的信誉与文化内涵，代 表了企业的形象，是企业巨大的无形财富。如可口可乐，其经济价值可高达近7 0 0 亿美元，占公司资产的7 0 之多。因此，对驰名商标的反淡化保护可以说是对企 业经济价值与经济利益的保护。同时，它在一定程度上又保护着国家的宏观经济， 体现了国家的宏观利益。为了落实科学发展观的要求，进行可持续的发展，则需 保护好企业的品牌与其经济价值，预防和制止淡化现象，给予企业其再生产的积 极性与创制品牌的动力，从微观抓起，全面统筹，发展经济，切实有效的落实好 科学发展观，建设和谐社会，构建创新型国家。 其次，反驰名商标淡化制度的发展与完善是加快企业发展与增强国家竞争力 的需求，符合了市场经济发展的内在要求。驰名商标不仅反映了一个企业的经济 价值，更体现了一个企业经营理念、管理水平、技术程度、竞争实力等。联合国 工业计划署的有关研究表明，全球高信誉商标尚不到全部商标的3 ，但其市场份 额却已达世界所有的4 0 。并且随着科技的日新月异与市场经济的激烈竞争，驰名 商标使企业在市场中与国家经济中的作用将愈加显得重要。但淡化行为不仅削减 了驰名商标的内在价值，更影响到了企业的经济收益与竞争实力，且将会日益增 多，更加丰富多样。若不加以重视与制止，将会关系到企业的生存与发展，还会 影响到一国经济的强弱。再者，我国的市场经济，现在正处于发展方式的转型期， 正处于经济前进的瓶颈阶段，若想健康、快速的发展，则就更需要完善各项市场 规则与法律制度，构建一个统一、开放、有序、富于活力的良好环境，以为社会 主义市场经济的顺利发展创造更为有利的条件。若允许淡化的存在，对滥用驰名 商标的行为没有相关规则予以禁止，势必会产生法律漏洞，不利于社会主义市场 世界品牌价值实验室h t t p ：b r a n d i v r x o c o m i n f o 2 0 0 6 7 3 1 1 2 9 6 4 0 - 1 h t m 圆刘劭君：对我国驰名商标工作的几点反思，载中华商标2 0 0 8 年第1 2 期，第2 4 页。 秩序的稳定与发展。因此，规制淡化行为，完善与发展驰名商标淡化理论不仅有 助于促进企业的成长与壮大，更将有利于为我国综合国力的增强与现阶段经济的 转型和前进。 再者，反驰名商标淡化制度的发展与完善将有利于规范市场秩序，维护消费 者的权益。市场环境应是一个平等、公正、有序的健康环境。如果允许将驰名商 标毫无规则的任意使用，随意乱贴于其他各种产品上，不仅使商标权人的利益受 损，而且会使各种市场主体，趋利风涌，养成与恶化“傍名牌 或“搭便车”的 习惯，使规则日益模糊与混乱，这将会不断的侵蚀与破坏公正、有序的市场秩序， 影响社会主义市场经济的向前发展。因此，对淡化行为予以规制，是健康有序的 市场秩序的需求。同时，“以人为本 是社会发展的宗旨，也是法律所追求的。广 大消费者在选购商品时，往往为驰名商标所吸引，对其所标示的商品或服务往往 会有着极大的