（民商法学专业论文）公司控制权与中小股东保护研究.pdf

摘要 本文主要研究公司控制权与中小股东保护问题。文章分析了股东尤其是大股东掌 握公司控制权的必然性以及股东自身存在的难以克服的人性弱点，导出了控制股东问 题，并阐述了控制权正当行使和中小股东权益保护的必要性，提出了一系列健全法律 保护机制的措施。 文章首先指出公司控制权是公司治理的核心问题。公司控制权是从股东权中派生 出来的一种经济性权利。股东拥有的股权或股份不同、集中或分散，就会产生不同的 控制权组织结构模式，产生公司治理问题。在公司企业发展历程中，公司控制权是由 谁行使的? 究竟应该由谁来掌握公司的控制权呢? 文章第一部分通过对西方学者关于 公司控制权经典理论以及公司控制权组织结构在实践中历史演变的研究，揭示了公司 控制权在不同历史时期和不同生产力发展阶段，其理论和组织结构会有相应的变化和 特点。公司控制权与所有权从合一到分散再到融合，公司经历了股东中心主义、董事 会中心主义、经理革命再到股东革命，回归到股东中心主义的演变。同时，通过对公 司治理的美国模式和德日模式的横向比较，以及公司控制权近期发展趋势的分析，指 出国际上出现了公司控制权和治理模式的趋同性、融合性等发展趋势。独立董事制度 和股东中心主义原则在各国公司立法和公司治理制度中被集中体现。为此，作者指出 了股东尤其是大股东在公司治理结构中的积极作用，提出了大股东应正当行使控制权 的观点，为研究中小股东保护课题埋下了伏笔。 文章第二部分以“两权分离”的经典命题为锲入点，研究公司控制权归属问题。 针对股东“理性的冷漠”、“用脚投票”或“搭便车”等现象，分析了产生该现象的根 源在于股权的分散及大部分股东的消极行为。文章还基于所有权结构的有效性和股东 投资的目的分析，指出股东并没有、也不可能失去对公司和管理层的控制。股东大会 是公司的最高权力机关，股东通过股东大会行使表决权，并依据“一股一权”和“资 本多数决”原则形成公司决议，体现其控制意志。“董事会中心主义”实际上并不成立， “经理人控制”现象也只是公司控制权结构演变中的插曲，其职权行使仅只是“股东 会中心主义”本质下的授权行为或股东不作为所致。当然，并不是所有股东皆能够影 响和掌控公司，而是由大股东或控制股东( 集团) 实际控制公司。表决权实际上是控 制股东牵制中小股东、控制公司的重要工具。 文章第三部分重点研究中小股东保护问题。基于“资本多数决”原则本身的痼疾， 及其在实践中被滥用而引发的控制股东问题，损害中小股东权益现象，文章指出现代 公司治理的核心应是保障公司控制权的正当行使；中小股东权益保护必须成为现代公 司法理论与实践关注的中心。文章根据国际上成熟的立法例，结合我国2 0 0 5 年1 0 月 2 7 日修订的公司法相关内容，提出了诸如表决权限制、赋予少数股东救济权、股 东诉讼权等一系列中小股东保护的法律机制，以实现股权实质平等，维护市场经济秩 序，探索我国公司法完善的理论和制度经纬。 关键词：公司控制权；公司治理；控制股东：中小股东保护 l l a b s t r a c t t h i sp a p e rm a i n l ys t u d i e st h ei s s u e sc o n c e m i n gt 1 1 ec o i p o r a t ec o n t r o l a 1 1 dt h e p r o t e c t i o no ft h em i n 嘶哆s h a r e h 0 1 d e r s i t 啦i n sf r o mt h ea 1 1 a l y s i so f t 1 1 ei n e v “a b i l i t yo ft h e s h 盯e h 0 1 d e r s ( e s pt h o s em a j o rs h 砌0 1 d e r s ) c o n 仃o lo v e rc o m p a l l ya 1 1 dt h ei n s u 咖o a b l e w e a kd o i n t so ft l l es h a r e h 0 1 d e r s t h e nt l l ew r i t e ri 1 1 u s t r a t e st b a t 血ep o w e ro ft h em a j o r s h a r e h 0 1 d e r ss h o u l db ep r o p e r l ye x e r t e d 锄di ti sn e c e s s a r yt op r o t e c tt h er i g h t so ft h e m i n 洲t vs h a r e h o l d e r s i 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胁：t i c e i ts h o w sm a t l et h c o r i e sa n dm es t m c t u r eo f t l l e c o r d o r a t e c o n 仃o ld i 旋r s i ne a c he r a t h e c o m p a i l i e s h a v e e x p e r i e n c e d s h a r e h o l d e r s o r i e n t a t i o n ，b o a r d - o f - d i r e c t o r - o r i e n t a t i o n ，m a i l a g e r s r e v o l u t i o n a n d s h a r e h o l d e r s r e v o l u t i o n a n df i n a l l y i ti ss h a r e h o l d e r _ o r i e n t e do n c em o r e b yc o m p a r i n g t l l e a n 9 1 0 - a m e r i c a i lm o d e la n d ( 逾m a i l j a p a i lm o d e l i n c o r p o r a t eg o v e m a i l c ea n d a n a l y z i n gt h er e c e m 仃e n d so fc o i p o r a t ec o n t m ld e v e l o p m e n t ，t h ew r i t e rp o i n t so u tt h ef a c t t h a t 也ei n d e p e n d e md i r e c t o ri n s t i t 、l t i o n 强dt h es h a r e h o l d e r - o r i e n t a t i o nh a v eb e e n l i 幽l y e m b o d i e di nm ec o r p o ra _ t ec o n 舡o la n dg o v e m a n c ea n dp r e d i c t st h tt h ec o r p o m t ec o n n d l a n dg o v e m a l l c em o d e l t e n d st ob ei n t e 口a t e d s o 也ec o n c l u s i o ni sd r a w n ：w h i l et h em a j o r s h a r e h o l d e r sp l a yap o s i t i v er o l ei nt h ec o r p o m t eg o v c m a n c e ，i ti sn c c e s s a r yf o rt h e mt o e x e r tt h ec o n t r o lp r o p e r l y i nc h a p t e rt w o ，i ts t a n sf r o mt h ec l a s s i cp r o p o s i t i o no f “s 印a r a t i o no fo w n e r s h j pa 1 1 d l i i c o n t r 0 1 ”t o a n a l y z et h eb e l o n g so ft h ec o i p o r a t ec o n t r 0 1 n o w a d a y sm a l l ys h a r e h o l d e r s n e 9 1 e c t t h e i rr i g h t sa 1 1 dd o n tp a ye n o u 曲h e e dt ot h c i rr i g h t s i ti sa ub e c a u s eo ft h e d e c e n t r a l i z a t i o no f 血es h a r e sa n dt l l ep a s s i v e n c s so f t l 】em o s ts h a r e h o l d e r s a c c o r d i n gt ot h e e f f i c i e n c ya 1 1 a l y s i so fo w n s h i ps t m c t u r ea n dm ea 1 1 a l y s i so ft h es h a r e h 0 1 d e r s i n v e s t n l e n t p u r p o s e ，i ti so b v i o u st l l es h a r e h o l d e r s 、v i un o t1 0 s et h e i rc o n 仃o lo v e rt h ec o m p a n ya n dt h e m a n a g i n gp e r s o l l i l e l s h a r e h o l d e r s g e n e r a lm e e t i n gi st 1 1 em o s tp o w e r m lo r g a n j z a t i o ni nt 1 1 e c o m p a n y s h a r e h 0 1 d e r sv o t ei nt h em e e t i n gt om a l 【er e s o l u t i o no nt h eb a s i so fp r i n c i p l e so f “o n es h a r cd o m i n a t i n 旷a i l d “c 印i t a lm 萄o r i 哆m l e ”a n dr e a l i z et h e i rc o n t r 0 1 t nf 址t ， “b o a r d - o f - d n c t o ro r i e n 诅t i o n ”i si n e 仃c c t i v ei np r a c t i c ea n d “t h em a i l a g e r s c o n 订。l i sa l s oa t e m p o r a r yp h e n o m e n o ni nt h ee v o l u t i o no fc o r p o r a t ec o n t r 0 1s t m c t u r e i t sa l 、v a y st m et h a t t h er e a lc o n t r o l l e r so ft h e c o m p a n ya r e t h em 萄o rs h a r e h o l d e r so rt h ec o m m l l i n g s h a r e h o l d e r s ) t i 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l1 e g a lm e c h a l l i s mt 0p r o t e c t 也em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，锄o n gw h i c ha r er e s 虹i c t i n g t h ev o t i n gr i g h t s ，e n d o w i n gs o m es o l d e r sw i u lt l l er i g h 招o fr e d r e s s i n ga n d1 i t i g 越o n r i g h t s i ti sh o p e dt h a tt h e s em e c h a i l i s m sc o u l dh c l pr e a l i z et l l ee q u a l i t yo ft 1 1 ep o w e ra n l o n g s h a r e h 0 1 d e r sa n dm a i n t a i nm en o 咖a le c o n o m i co r d e rj nt b em a r k e t k e yw o r d s ：c 0 1 p o r a t ec o n t r o l ；c o i p o r a t eg o v e m a n c e ； c o n t m l l i n gs h a r e h o l d e r s p r o t e c t i o no f t l l em i l l o r i t ys h a r e h 0 1 d e r s 郑重声明 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没 有剽窃、抄袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则，本人愿 意承担由此产生的。切法律责任和法律后果，特此郑重声明。 一。：膨鲥 钞彩年 bl 据 引言 在公司结构中，存在着两大基本的法律关系：其一，股东与董事、经理等公司管 理层之间的外部关系。这主要体现为股东( 特别是控制股东) 对管理者的控制关系。 这种控制关系是通过股东行使股权表现出来的，董事等管理层只能在投资人的承受限 度内行使他们的权利。股东对公司控制权的影响是潜在的、间接的，董事等管理层对 公司的控制是当前的、具体的控制；其二，股东与股东之间的复杂的内部关系。股东 拥有的股权或股份不同，以及股东对公司事务关心程度的不同，反映了股东之问对公 司控制力的强弱，从而在公司内部形成了两大集团，即控制股东和中小股东。股东与 董事、经理等经营层之间，股东与股东之间围绕公司控制权的冲突与生俱来、与时俱 进。所以，公司控制权问题、控制股东与中小股东保护问题，一直成为各国公司法研 究和关注的重要内容，成为现代公司治理的核心，对公司法实践意义重大。 公司控制权是从股东权中派生出来的一种经济性权利。其本质上是公司股东及相 关各方利益冲突的产物。我们知道，股东投资后，便对其投资财产丧失了直接管理支 配权，即民商法意义上的所有权，仅享有股权( 或称股东权) ，而公司则独立享有该 财产所有权。公司所有权与公司控制权( 经营权) 的合一或分离，决定了公司控制 权理论和实践的发展演变，以及公司控制权与股权之间的辨证互动关系；同时，就股 权保护来说，产生了公司控制权正当行使的制度规范，公司治理的核心应是通过制度 的方式保障公司控制权的正当行使，限制控制股东的滥权行为。 本文拟从探讨公司控制权的产生及演变入手，论述公司控制权与中小股东保护这 一公司法领域的热点问题，探索我国公司法完善的理论和制度经纬。通过对公司控制 权理论和实践中的历史演变、近期发展方面的研究，以及对股东掌握公司控制权的必 。公司控制权的研究首先发端于美国。而英美法系国家对于“所有权”概念的使用不同于大陆法系。人陆法系的 所有权被赋予严格的法律含义，它被置于物权体系中。是一种排他性的对特定财产拥有占有、使用、收益、处分 的直接支配权。英美法系没有民法典，通过判例所确定的财产归属关系和利益归属关系均廿丁以称为所有权因此 所有权的对象【 5 包括有体物，也包括无体物，如知识产权、基金、股票等。美国许多经济学家和法学家在谈到公 司挣制权问题时，常在其论著标题中醒目地使用“o 啪e r s h i p ”一词，行文中则火量使用所有权术语，n 很多人都 试图给公司的所有权给出自认为最恰当的定义，关于所有权的定义粗略估计有几十个。我以为，就经典和成熟的 意义卜看，公刊所有权应当解释为股东权，就财产意义而言，其表现为“剩余索取权 = 就公司控制而言，t 表现 为最终支配权。参见玛格丽特m 布莱尔( m a r g a r e t m b 1 a i r ) 著，张荣刚译：所有救与控制：面向2 1 世纪 的公司治理探索( 0 n e r s h i pa 删c o n t r o l ：r e t b i n k i t l gc o r p o r a t e g o v e r n a n c e f o rt h e h e n t vn is tc e nl l l r v ) 中网社会科学i l i 版社，1 9 9 9 年8 月第l 版，第l 一2 章。 然性、合法性分析、控制股东滥用控制权损害中小股东利益的分析，本文认为，我国 公司立法应坚持股东会中心主义这一基本原则，健全公司治理结构，同时加大对中小 股东利益保护的力度。 第一部分公司控制权理论的发展演变 公司控制权是公司法研究的重点内容之，是公司治理理论和公司实践的核心问 题。自美国法学家伯利( b e r l e ) 和经济学家米恩斯( m e a n s ) 于1 9 3 2 年首次提j - _ ：公 司所有权与控制权相分离的命题以来，控制权理论就成为经济学家和法学家进行现代 企业理论研究的热点内容，且长盛不衰。这是因为现代企业理论认为，由于所有权与 控制权的分离使得股东与管理者之间形成一种委托代理关系，而作为委托人的胶东总 是希望作为代理人的管理者能够从股东利益最大化出发来管理；但是由于委托人和代 理人之间存在信息不对称以及代理人自身的道德风险问题，促使股东必须通过一定的 控制机制以获取对管理者进行监督和约束的权利。 1 1 公司控制权的产生源于股东权的特性 对于公司控制权的讨论，首先应该追述到股东的地位。而股东的地位，可以股权 或股份表示。拥有股权或股份不同、集中或分散，就会产生不同的控制权和控制权组 织结构模式。可以说，公司控制权是从股东权中派生出来的一种经济性权利。 公司的成立取决于股东的出资，所以在公司的组织机构中由股东组成的股东大会 被各国公司法赋予公司最高权力机构的地位。股东基于出资或认购股份而在法律上对 公司所享有的权利称为股东权，即股权。股权的内容一般包括财产权和管理参与权 两部分，其中财产权是核心，是股东出资的目的所在，管理参与权则是手段，是保障 股东实现其财产权的必要途径。 依各国立法经验，股东权归纳起来可分为以下几类：1 发给股票或其他股权证 明请求权；2 股份( 股权) 转让权；3 股息红利分配请求权：4 股东会临时召集 请求权或自行召集权；5 出席股东会并行使表决权；6 对公司财务的监督检查权； 7 公司章程和股东大会会议记录的查阅权；8 优先认购新股权；9 公司剩余财产 分配权；l o 权利损害救济权；1 1 公司重整申请权；1 2 对公司经营的建议与质询 权。其中，第l 、2 、3 、8 、9 项为股东权中的财产权，第4 、5 、6 、7 、1 0 、l l 、j 2 。参见黄之骏、聂新军：美国公司控制权市场变迁及启示，商业时代2 0 0 6 年第1 期。 。参见徐水前主编：新公司法1 0 0 问，企业管理 挝版社2 0 0 5 年1 1 月版，p 9 3 项为股东权中的管理参与权。 我国2 0 0 6 年1 月1 日实施的新公司法( 以下称新公司法) 第4 条规定，“公 司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”第2 2 、3 4 、3 5 、3 8 、 4 0 、4 l 、4 3 、7 2 、7 3 、7 5 、9 8 、1 0 0 、1 0 1 、1 0 2 、1 0 4 、1 3 8 等各条对股东权利也有相 应规定和表述。主要包括以下内容，在财产权方面有收益分配请求权、新股认购请求 权、股票交付请求权、股份转让权、剩余财产分配请求权等：在管理参与权方面有股 东会议出席权、表决权、召开股东会议的提议权、公司财务状况知情权、股东代表诉 讼权等。 同时，我国新公司法第3 条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产， 享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”公司股东在出资后便 失去了直接的财产所有权，该财产所有权转由公司享有。股东已不能直接支配他投入 公司的财产，只能通过股东大会行使股权来间接地作用于公司的财产，可见，股东是 以放弃对实物性财产的所有权来取得股权的。所有权转化为股权有三个相互关联的重 要标志：一是股东丧失了对其投入到公司财产的直接占有、使用、收益和处分的权利， 股东只能通过在股东会上行使表决权，将自己的意志间接地作用于公司的财产；二是 股东对实物财产的支配变成了对价值财产的支配，即对股票或股单价值的支配；三是 所有权的权能转变为股权的内容，即自益权( 财产权) 与共益权( 管理参与权) 。 在公司中，股东失去了其出资财产的所有权，不能以传统所有权的占有、使用、 收益和处分等权能来支配公司的财产，转而以股权的行使来影响公司的决策。这样， 形成所有权和控制权分离，便产生了公司控制权和公司治理问题。在公司企业发展的 历程中，公司控制权由谁来行使? 究竟应该由谁来掌握公司的控制权昵? 是股东( 股 东会) 或是董事会或是经理层? 又或是其他利益相关者? 本文将予以研究和阐述。 1 2 公司控制权组织结构的历史演变 1 2 1 公司控制权的经典理论 公司控制权承载了极其丰富的制度规范内容和利益相关关系的安排和调整。它表 达了公司决策的形成过程及其效力的确定。伯利和米恩斯在现代公司与私有财产 。参见刘凯湘：论股东权的性质与内容，北京商学院学报1 9 9 8 年第4 期。 。参见李飞、王学政主编：中华人民共和国公司法释义，中国市场出版社2 0 0 5 年儿月版，p 8 58 6 。 一书中描述了公司控制权的权利内容：一是控制公司所拥有的全部财产的处置权，这 是公司控制权的核心内容。“公司是一种机制，通过这种机制无数个人的财产被集中 起来形成巨大的财富集合体，并且，通过这种机制，( 投资者放弃的) 对这些财富的 控制权也被集中起来，置于统一的指挥之下。”。二是对董事会的构成和董事的任命具 有决定权，即控制权具有委任公司管理者的权能。“从实务角度看，我们可以说控制 权掌握在那些能够选择董事会全部或其多数成员的个人和团体手中。”。显然，他们在 上世纪3 0 年代的论述没有完全包容公司控制权的内涵。近代学者的研究表明，除了 占有和支配公司财产、任免董事以外，控制权还有另一项重要职能，就是对公司的重 大事务做出决策，对公司的重大事项和经营政策具有不同寻常的影响力。给公司控 制权赋予准确的定义是困难的，原因是它自身存在着复杂的结构和演变历程，以及它 在不同的公司法律制度条件下表现出的多样性。西方国家的经济学家和法学家们耗费 数_ 卜年的精力研究这一命题，结论却迥然不同，构建了不同的理论体系，使得公司控 制权的概念更加模糊。 1 1 9 3 2 年，伯利和米恩斯联合出版了名著现代公司与私有财产。他们是最早 进行公司所有权与控制权研究的学者，首次提出了“所有权与控制权相分离”的论点， 并且加以证明。他们认为，与所有权相分离的控制权是公司制度的特殊产物，他们界 定的公司控制权的定义为选择董事会成员和多数成员的权利。根据伯利和米恩斯的观 点，理论上公司控制权由股东所有权所派生，但实践中伴随着公司制度的发展而变化， 尤其是在股份公司状态下，“无数个人的财产被集中起来，形成巨大的财富集合体。 并且，通过这种机制，( 投资者放弃的) 对集中财富的控制权也被集中起来，授予统 一的指挥者手中那些投资于一个现代公司的财产所有者正是将其财富的控制权 交给公司的人，由此转换成了一个独立的所有者，其地位可能变成资本的固定回报的 接受者”。在公司控制权组织结构的形成方面，伯利和米恩斯的研究结论认为，在古 典的公司形态中，股东既是公司的所有者，也是公司财产的所有者：现代公司中，股 参见a d o l fa b e r l ea n d g a r d i n e 工c m e a n s ，t h em o d e r nc o r p o r a t i o na n dp r i v a t ep r 0 1 ) e r t y m a c m i l l a n c o m p a n y ，r e i s s u e dj a n u a r y ，1 9 3 3a n dr e p r i n t e dm a r c h ，a p r i l 1 9 3 3 p 2 o 参见a d 0 1 fa b e r l ea n d g a r d i n e rc m e a n s ，t h em o d e r nc o r p o r a t i o na n dp r i v a t ep r o p e i t y m a c m i 】a n c o m p a n v ， r e is s u e dj a n u a r y 1 9 3 3a n dr e p r i n t e dm a r c h ，a p r i l ，1 9 3 3 p 6 9 o 参见i 十培忠：公司控制权正当行使的制度经纬，北大法律信息网。 ”参见a d 0 1 fa b e r l ea n d g a r d i n e rc m e a t l s ，t b em o d e r nc o r p o r a t i o na n dp r i v a t ep r o p e n v m a c m i l l a n c o 叩a n y ，r e i s s u e dj a n u a r y ，1 9 3 3 ，a n dr 印r i n t e dm a r c h ，a p r i l 1 9 3 3 p 2 3 东丧失了对公司财产的法律上的权利，公司资产在法律上的地位是公司所有权的对 象。然而，从股东全体来看，公司财产和全部利润的最终归属仍属于股东，他们集中 拥有公司，公司为他们的利益而存在和运作。由上述内容可见，伯利、米恩斯所描述 和论证的公司控制权的内核是股东本位，其观点立足于促使经理人员对股东的利益更 负有责任。 伯利和米恩斯以美国为例，还揭示了现代社会股份公司股权结构分散化导致公司 控制权向经营者手中集中的趋势。他们从实证的角度分析了原因：第一，股份公司特 别是那些高成长性公司的发展，越来越依赖于资本市场。第二，公司合并造成股份的 分散，多个所有者进入同一大企业，于是股权被分散持有。第三，投资组合带动大股 东分散持股。进入2 0 世纪中期后，美国的工业家族不再对公司的控制权保持兴趣， 他们更愿意“把鸡蛋放进不同的篮子”，谋求组合投资利益并实现避险。第四，法律 或政治制度的变动引起股权分散。美国1 9 2 9 年经济大危机之后，颁布了一系列规制 证券市场、商业银行、投资银行、投资公司及保险公司的法律，大股东的行为被严厉 监控，由证券市场和社会舆论对公司的外部监控逐步走向良性循环，增强了分散持股 者的信心，主观上没有必要持大股去亲历公司的控制。伯利和米恩斯把这种股权分散 造成的公司控制权向经营层集中的现象称之为“经理革命”。 2 二十世纪7 0 年代后期，西方国家对公司控制权的研究被一批经济学家导入 公司治理结构的研究体系内。这表明公司利益的多元化分布结构已经形成，公司中多 样性的资源配置来源对公司控制权产生了实质性的影响。奥利弗哈特( h a r t o l i v e r ) 发表了公司治理理论与启示，之后他又和格罗斯曼( g r o s s m a n s a n f 。r d ) 联合出版 了公司融资结构与管理层激励，发表了一股一票与公司控制权市场和所有 权的成本与收益：一种垂直合并的理论。他们以产权理论为基础，提出了公司治理 理论的架构：即公司治理存在的条件和理论基础是代理问题和合约的不完全性。代理 问题的核心是组织成员( 包括所有者、雇员、消费者) 之间存在利益冲突。当代理关 系平衡协调时，每个人的努力和所有成本都可以得到补偿，因此不需要激励机制调动 。1 9 9 5 年，美国经济学家r g a r e t m b 1 a i r 出版了所有权与控制：面向2 1 世纪的公司治理探索，她在该书 中对伯利与米恩斯的学术观点归结为解决公司治理问题的三种模式中晟重要的一种，她称这种模式为“金融模式 ( f i n a n c em o d e l ) 。”见m a r g a r e tm ，叭a i r 著，张荣刚译：所有权与控制：面向2 l 世纪的公司治理探索，中 国社会科学出版社，1 9 9 9 年8 月第l 版。第9 页。 6 成员的积极性，也不需要治理结构来解决争端。如果出现代理问题且合约不完全，则 公司的治理结构显得十分重要。完全合约存在着较大的成本，节约这种费用就必须建 立完善的公司治理结构。治理结构分配公司非人力资本的剩余控制权，即如果没有在 初始合约中详细设定的话，将由治理结构决定其如何使用。格罗斯曼和哈特从产权理 论的“不完全合约理论”的视角出发来理解所有权关系，认为企业所有权的核心是剩 余权，剩余权包括剩余索取权和剩余控制权。但是由于剩余索取权存在不稳定的期望， 私有所有权就是剩余控制权。 英国牛津大学管理学院院长柯林梅耶( m y e r ) 提出了公司治理结构是一种制度 安排的观点。他在市场经济和过渡经济的企业治理机制一文中把公司治理定义为 公司赖以代表和服务于它的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理 人员激励计划的一切东西，公司治理产生于股份公司所有权和控制权的分离的现实。 斯坦福大学钱颖一教授认为，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中 有重大利害关系的团体投资者( 股东和债权人) 、经理人员、职工之间的关系， 并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：( 1 ) 如何配置和行使控制权；( 2 ) 如何监督和评价董事会、经理人员和员工；( 3 ) 如何设计和实施激励机制。这里，我 们可以看出，梅耶的观点区别于哈特。梅耶所讲的治理结构中包括了激励计划，而在 哈特那里，包含激励机制的合约安排是影响治理结构发生作用的一个条件。钱颖一的 学术观点中体现了利益相关者理论的生成。 科克仑( p h l i pl c o c h r a n ) 和沃迪克( s t e v e nlw a r t i c k ) 于1 9 8 8 年发表了公 司治理文献回顾一文，认为公司治理问题是包括高级管理阶层、股东、董事会 和其他利害相关者的相互作用中产生的问题。构成公司治理问题的基本内容有两方 面：即是什么和应该是什么。公司治理结构需要回答( 1 ) 谁从公司决策或高级管理 层的行动中受益；( 2 ) 谁应该从公司决策或高级管理层的行动中受益。 法玛( f a m a e u g e n e ) 和詹森( m i c h a e l j e n s e n ) 于1 9 8 3 年合作发表了经典论文 所有权与控制权的分离，其中对公司决策权做出了“决策管理”和“决策控制” 的分类。他们认为，决策管理包括最初的决策方案的提出和其后的执行；而决策控制 则包括对决策方案的批准和执行决策方案的监督。公司控制权通过契约授权的方式在 。参见楚秀良、高飞；上市公司控制权结构：问题与对策，当代经济研究，2 0 0 2 年第3 期，第2 6 页。 7 各公司机构中进行分配，作为所有者的股东保留最终控制权，如投票选举和罢免董事、 审查和批准公司的重大事项的决策方案，将其他绝大部分决策控制权授予董事会，即 公司的意愿权由股东会行使，重大事务决策权和管理权由董事会行使，董事会是全体 股东的利益代表机构。为经营的需要，董事会就将决策管理权授予经理。法玛和詹 森的理论与近代公司法的一般制度模式相符，但他们分类概括的研究，对公司法学者 的研究是一种新的补充。 现代西方经济学对公司控制权的研究是经济学微观领域问题研究在半个多世纪 以来最辉煌的篇章，对公司控制权掌控的有效改善和发展、对控制权市场的合理运行 产生了积极的巨大的推进作用。不仅如此，它还在很大程度上主导了法学界对公司治 理结构和公司控制权研究的方向和路径，“公司所有权与控制权分离”的理论和公司 治理结构的理论最受法学界推崇，从而促进了法学研究的新领域和方法论的发展，促 进了各国公司法律制度在实践中的变革和演进。 1 2 2 公司控制权组织结构的演变 公司控制权的组织结构是指以控制权自身的存在为中心辐射出的制度构造和利 益安排体系。它表明了控制权在现实中由谁掌握，而法理上又应由谁掌握、准应当在 控制权运行中获取利益的问题，以及公司控制权在行使中的利益安排和调整等。公司 控制权从所有权中分离，经历了一个由小到大、由弱到强的过程，而公司控制权的组 织结构也是与公司自身的法律形式相适应并发展变化的。 古典企业。中，资本的所有者无论是一人，还是数人的组合，凡属商号名下的财 产实际上归于投资者本人，企业的控制权实质上表现为商人对自己财产的管理支配 权，这与其他社会成员对属于个人所有的财产的占有、支配并没有区别。企业控制权 在组织结构方面体现的所有权与控制权( 经营权) 完全合一的这种形态适应了当时的 经济发展水平和条件。这种企业所有权与控制权统一的组织形式在今天的社会中仍然 普遍存在，许多家族企业和个体工商户继续采用古典企业的控制模式，尽管专业性的 管理已经在市场上成为一种专门的行业，但许多业主为了减少营运成本或为了体验自 己管理企业的志趣，即使采用现代的有限公司形式也会集中所有权与控制权，依然亲 。参见董秀良、高飞：上市公司控制权结构：问题与对策，当代经济研究，2 0 0 2 年第3 期，第2 6 页 。古典企业是与现代企业对应的概念，主要是指业主个人所有制或台伙制的企业。 8 历决策和经营管理的事务。 随着人类社会的工业化进程，在大规模的股份公司出现以前，在某些充满技术、 风险、挑战性的制造业领域，业主的知识结构已无法满足管理这类企业的需要，企业 财务活动的内容更趋丰富，公司不仅需要“经理人”的经营管理智慧，而且随着公司 规模的不断扩大，逐渐形成了简单的“管理团队”。这种“经理人体制”主要适应于中 小型公司企业，其在公司控制权上表现的特点是：经理人与所有权人分权控制公 司，经理人经所有权人授权打理公司的日常业务，不可能全面掌管公司的控制权，公 司重大的事项须由所有权人决定；经理人管理公司事务不仅仅基于公司法律制度 的标准要求，最重要的是要得到所有权人的人身信任，因此经理人一般同时是公司的 股东。对于小公司来讲，股东之间的信任关系是公司成立和顺利发展的项条件，由 法定设立的经理人职位在公司的实务运作中常被利用来作为股东们分配公司控制权 的一个筹码，如中国的合资经营企业法中规定，一方人员担任董事长、总经理的，另 一方的人员担任副董事长、副总经理。对于有限责任公司，向是“内部人控制”， 经理人体制的出现不能够改变这种状况。这种内部人控制是以所有权人对公司的充分 的控制权为基础的，因此由经理人控制公司而损害所有权人利益的情况虽然也会发 生，但其影响仍局限在股东之间，局限在个别的公司内部，对社会公共利益的伤害并 不大。 股份公司特别是上市公司集中了成千上万股东的资金，并且由于证券市场的形成 使得股份作为有价证券高速流动，证券的易手标志着公司股东的快速更迭，理论上出 现了公司控制权的归属真空问题。但是，公司制度的发展有其自身的生态系统，控 制权与所有权的分离解决了这个问题。在股份公司状况下，规模的扩大、股份的分散、 经营行业的技术的复杂化以及对资本市场的依赖，在客观上造成了公司控制权向山董 事组成的职业经理人移转的趋势，公司的生存机会全由他们掌握，股东的权益愈来愈 表现为最终的剩余索取权。无论是美国，还是欧洲，第二次产业革命后的资本密集和 技术先进型企业同样为经理资本主义所控制。因此，可以说，自1 9 世纪中后期以后， 欧美大规模的股份公司首先出现了所有权与公司控制权的分离。当时，美国大公司的 ：参见朱羿锟：公司控制权配置论制度与效率分析，经济管理出版社，2 0 0 1 年8 月第1 版，第2 3 页： 。参见朱羿锟：公司控制权配置论制度与效率分析，经济管理出版社，2 0 0 1 年8 月第1 版，第2 3 页。 股东大会逐步采用一股一票的公司控制投票方式，在股份分散度很高的企业中，中小 股东偏好投资利益的回报而不关心公司的控制事务，大股东持有公司资本l o 左右就 会控制公司。在大股东层面上看，所有权与控制权被一体拥有和行使，大股东拥有决 定公司董事会成员的能力，董事会则按照授权的契约( 这里指公司章程) 内容负责公 司的经营事务。最显著的案例如1 8 4 6 年成立的宾西法尼亚铁路公司，在1 9 世纪6 0 年代中期，总工程师即后来的总裁汤姆逊不仅控制了董事会，而且控制了股东会。从 1 8 6 9 年到1 8 7 3 年，该公司控制的铁路里程从5 0 0 英里扩张到6 0 0 0 英里，股东会没有 任何发言权，公司只是将这些结果在地方报纸上公告或者在公司股东会年度报告中公 布。这种控制权结构为其他的铁路公司效法，以至于在1 9 0 5 年，两位德国官员参观 纽约中心铁路后，发出“股东大会只是一个摆设，它没有被完全踢开，是因为股份公 司的形式需要”。在2 0 世纪中叶以前，普遍的情况是投资者与职业经理人分享公司 的所有权