（民商法学专业论文）添附的效力研究——兼论我国添附制度的构建.pdf

硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 摘要 物权法中的添附制度为罗马法以来的各国物权法所公认，它是确认产权、引起 物权变动的物权体系中不可缺少的重要制度。尽管各国因为社会经济制度、历史文 化差异等原因而使添附制度的具体内容和适用范围各不相同，但毫无疑问，添附制 度作为一种物权变动方法的存在价值是无庸置疑的，添附制度的科学构建，有助于 最大限度地发挥其功能，增加社会财富，优化资源配置，实现公平。我国添附制度 立法设计极其简略，对添附制度效果欠缺具体明确的规范，同时在司法实践中，受 立法所限添附很少被作为具体案件的判案依据。 鉴于此，本文对添附的效力进行论证，并对我国添附制度的构建提出了建议， 以期我国的物权法理论研究和立法建设在添附制度领域更加得到重视。全文共分为 四个部分： 第一部分通过对影响添附制度效力的各因素的论证，得出添附各形态的制度设 计，首先论证了确定添附形成物最终归属权的规则解释为强制性规范还是任意性规 范及当事人可以约定添附形成物之归属物权变动问题。接着，讨论了意思自治， 回答了在动产之上发生恶意添附时，是否赋予善意方在取得添附物的所有权与获取 偿金之间进行选择的权利。再次，论证了确定动产添附物权效果的关键，探讨了在 动产附合、混合的情形下，主从的确定问题。回答了功能说和价值说所争论的问题。 然后研究了不动产有关的添赋及其权利归属问题，最后，对加工主义和材料主义进 行比较提出了各自的优点。 第二部分通过学界现今对添附债权性质的讨论，论证了添附的债权效果的性 质。接着对不当得利请求权的内容，范围进行说明，请求权的范围应当依照不当得 利制度的规定区分受益人的善、恶意来确定。并分善、恶意的情况得出负价额偿还 的义务和对方当事人选择获得价额。最后对侵权责任请求权竟合情形进行了深入的 阐述，得出从保护受损人的角度考虑，将选择权赋予受损人，任其依自已之利益做 出二者选其一的选择。 第三部分论述的是添附对第三人效力的影响。添附发生后，因法律对资源的配 置，必然对添附中第三人的用益物权产生影响。第三人或因原物的消灭，不再享有 用益物权；或因仍对添附形成物享有占有的权能。添附不仅对第三人的用益物权造 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 成影响，对第三人的担保物权也会产生不可忽视的影响。并论述了添附对抵押权的 效力影响中包括一人单独所有添附形成物及共有形成物两种情形时。 最后一部分论述的是我国添附制度的法律构建。总结添附的物权，债权，对第 三人的效力，根据添附的制度构造的相关理论，从立法模式和立法内容上提出了具 体的立法建议。 关键词：添附物权效力债权效力第三人效力 l i a b s t r a c t t h ea c c r e t i o no ft h e p r o p e r t yl a ws y s t e m ， s i n c et h er o m a np r o p e r t yl a w r e c o g n i z e db ya l lc o u n t r i e s ，i ti sr e c o g n i z e dp r o p e r t yr i g h t s ，c a u s e db yc h a n g e si nt h e p r o p e r t ys y s t e m o f p r o p e r t yf i g h t s a l l i m p o r t a n t a n d i n d i s p e n s a b l e i nt h e s y s t e m a l t h o u g hc o u n t r i e sb e c a u s eo fs o c i a la n de c o n o m i cs y s t e m s ，h i s t o r i c a la n d c u l t u r a lr e a s o n sf o rd i f f e r e n c e si na c c r e t i o no ft h es p e c i f i cc o n t e n to ft h es y s t e ma n dt h e s c o p eo fa p p l i c a t i o no fd i f f e r e n t , b u tt h e r ei sn od o u b tt h a ta c c r e t i o ns y s t e ma sam e t h o d o fp r o p e r t yv a l u ec h a n g ei sb e y o n dd o u b t ，a c c r e t i o ns y s t e mc o n s t r u c t i o no ft h es c i e n c e w i l lh e l pt om a x i m i z ei t sf u n c t i o n ，i n c r e a s es o c i a lw e a l t h , a n do p t i m i z et h ea l l o c a t i o no f r e s o u r c e s ，t oa c h i e v ef a i r n e s s l e g i s l a t i v ed e s i g no fc h i n a sa c c e s s i o ns y s t e mv e r yb r i e f l y ， t h ee f f e c to ft h ea c c r e t i o ns y s t e mi nt h el a c ko fs p e c i f i cn o r m s ，a tt h es a m et i m ei nt h e j u d i c i a lp r a c t i c e ，l i m i t e db yt h el e g i s l a t i o nr a r e l ya c c r e t i o no ft h ec a s ea st h eb a s i so f s p e c i f i cc a s e s i nv i e wo ft h i s ，t h i sp a p e rt od e m o n s t r a t et h ee f f e c t i v e n e s so fa c c r e t i o n , a n ds y s t e m o fc h i n a sa c c e s s i o nt ot h ep r o p o s a l sw i t hav i e wt oc h i n a sp r o p e r t yl a wt h ec o n s t r u c t i o n o ft h e o r e t i c a lr e s e a r c ha n dl e g i s l a t i v es y s t e mi nt h ea r e ao fa c c r e t i o nm o r ea t t e n t i o n t h e f u l lt e x ti sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： t h ef i r s tp a r to ft h ei m p a c to fa c c e s s i o no nt h ee f f e c t i v e n e s so ft h ef a c t o r ss y s t e m d e m o n s t r a t i o n ，c o m et ot h ef o r mo fa c c r e t i o no ft h es y s t e md e s i g n , f n s td e m o n s t r a t e dt h e f o r m a t i o nt od e t e r m i n et h ef i n a la c c r e t i o no ft h er u l e so fo w n e r s h i pa sap e r e m p t o r y n o r mo ra r b i t r a r yn o r m sa n dt h ep a r t i e sm a ya g r e et of o r ma c c r e t i o nc o m p l e xi s s u e so f o w n e r s h i po fp r o p e r t yc h a n g e s t h e n , t od i s c u s sa u t o n o m ya n da l l g w e ro nt h ep r o p e r t y t o o kp l a c ei nt h ea c c r e t i o nm a l i c i o u sw h e ng i v e ng o o dm a t e r i a li nt h ea c c r e t i o nt oo b t a i n a c c e s st ot h eo w n e r s h i pa n dc o m p e n s a t i o nb e t w e e nt h er i g h tt oc h o o s e o n c ea g a i n , d e m o n s t r a t e dt h a tt h ea c c r e t i o no fm o v a b l ep r o p e r t yt od e t e r m i n et h ee f f e c to ft h ek e y ，t o e x p l o r et o g e t h e ri nt h em o v a b l ep r o p e r t ya t t a c h e d ，m i x e dc a s e s ，t h ed e t e r m i n a t i o no f m a s t e r - s l a v e a n s w e r e dt h ef u n c t i o n sa n dv a l u e st h a th a v eb e e na r g u i n go v e rt h a ti s s u e a n dt h e ns t u d i e dt h er e a le s t a t ea n dt h er i g h t so ft i ma t t r i b u t i o ng i v e n , f i n a l l y ，o nt h e p r o c e s s i n ga n dc o m p a r i s o no fm a t e r i a la n dp u tf o r w a r dt h e i ro w na d v a n t a g e t h es e c o n dp a r to ft h ea c c r e t i o nt h r o u g ht h ec u r r e n ta c a d e m i cd i s c u s s i o no ft h e n a t u r eo fc l a i m s ，d e m o n s t r a t e st h ee f f e c to fa c c r e t i o no ft h en a t u r eo ft h ec l a i m s t h e n r i g h to nt h eu n j u s te n r i c h m e n to ft h ec o n t e n t so ft h er e q u e s t , t h es c o p eo ft h a tr i g h tt ot h e s c o p eo ft h er e q u e s ts h o u l db ei na c c o r d a n c ew i t ht h ep r o v i s i o n so fu n j u s te n r i c h m e n t s y s t e mt 0d i s t i n g u i s hb e t w e e nt h eb e n e f i c i a r i e so ft h eg o o d ，t oi d e n t i f ym a l i c i o u s a n da t i i i t h eg o o d ，t h es i t u a t i o nr e a c h e dam a l i c i o u sn e g a t i v ep r i c et or e p a yt h ea m o u n to ft h e o b l i g a t i o n sa n d t h eo t h e rp a r t yt oe l e c tt or e c e i v ev a l u e f i n a l l y ，t h ec o m p e t i n gc l a i m so f t o r t i o u sl i a b i l i t yw h e r ea l li n - d e p t he x p l a n a t i o nd e r i v e df r o mt h ep r o t e c t i o no fd a m a g et o p e o p l e sp o i n to fv i e w ，w i l lg i v et h ed a m a g et ot h er i g h tt oc h o o s ew h oi sa l l o w e dt o m a k ei na c c o r d a n t ew i t ht h ei n t e r e s t so ft h e i ro w nc h o i c eb e t w e e nt h et w o t h et h i r dp a r td e a l sw i t ha s p e c t so ft h ee f f e c to fa c c r e t i o no nt h ei m p a c to fat h i r d p e r s o n a f t e rt h ea c c e s s i o n , a st h el e g a la l l o c a t i o no fr e s o u r c e si sb o u n dt ot h ea c c r e t i o n b yt h et h i r dp e r s o n sp r o p e r t yr i g h t sh a v ea ni m p a c to nb e n e f i t s 嘣r dp e r s o no rt h e e r a d i c a t i o no ft h eo r i g i n a l ，n ol o n g e re n t i t l e dt ot h eu s u f r u c tp r o p e r t yr i g h t s ；o ra c c r e t i o n f o r m a t i o ns t i l le n j o yt h ep o s s e s s i o no fp o w e r a c c r e t i o nn o to n l yt ob e n e f i tat h i r dp a r t y p r o p e r t yc a u s e db yt h ei m p a c to nt h i r dp a r t i e sw i l la l s oh a v eas e c u r i t yi n t e r e s ti nt h e i m p a c tc a l ln o tb ei g n o r e d a n dd i s c u s s e dt h ea c c r e t i o no f t h ee f f e c t i v e n e s so ft h ei m p a c t o ft h em o r t g a g e i n c l u d i n ga l la l o n ea n dat o t a lo fa c c r e t i o nf o r m a t i o nf o r m a t i o ni nt w o c a s e s n l cl a s tp a r td e a l sw i t ht h el e g a ls y s t e mo fc h i n a sa c c e s s i o nt ob u i l d s u m m a r yo f a c c r e t i o no ft h ep r o p e r t yc l a i m so ft h ee f f e c t i v e n e s so fat h i r dp e r s o n , i na c c o r d a n c ew i t h t h es y s t e mo fa c c r e t i o n r e l a t e dt e c t o n i c st h e o r y ，f r o mt h el e g i s l a t i v ec o u n c i lt h ec o n t e n t o fm o d e l sa n dp u tf o r w a r ds p e c i f i cl e g i s l a t i v ep r o p o s a l s k e yw o r d s ：a c c r e t i o n p r o p e r t ye f f e c t s e f f e c t i v e n e s so fc l a i m st h i r dp e r s o n e f f e c t w 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名： 学位论文版权使用授权书 e 皂 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 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变得越来越重要，这也是添附制度的根本出发点，法律作为一种强制性的行为规范， 出于社会利益的考量，做出了价值上的选择：为保存物的价值、鼓励创造价值、发 挥物的效用，从而承认添附可以发生物权的变动，重新确认添附形成的新物的所有 权归属。二是添附制度是物权法的重要组成部分，具有保护财产权的作用。民法对 财产权的保护需要一个完整的体系支持，而添附制度作为确认权利的一项规则是保 护财产权的前提条件。新实施的物权法第一条规定：为了维护国家基本经济制 度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物 温世扬廖焕国：物权法通论，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第3 2 8 页。 。周林彬：物权法新论：一种法律经济分析的观点，北京大学出版社2 0 0 2 年版，第4 3 5 页。 l 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 权。这就表明发挥物的效用是我国物权法的基本原则之一。然而，我国现行立 法包括物权法并没有规定添附制度，不但有碍于物权法发挥物之效用原则 的实现，而且社会生活中现实存在的急需添附制度解决的问题也无法解决。三是添 附为法官解决添附纠纷提供统一、明确的裁判依据。我国的中华人民共和国民法 通则等民事法律对添附问题只字未提，司法解释中仅民通意见8 6 条对添附作 了涉及，但过于简单且缺乏可操作性。1 9 9 2 年以来我国实行社会主义的市场经济体 制，社会生活中已经发生了大量涉及附合、混合、加工的案件，并不时诉诸法院要 求裁判，而法院多半借口无规定而拒绝裁判，这使法律对社会关系的调整留下了空 白。所以，我国必须从立法上构建科学的添附制度，使添附制度在物权法中得以确 立。只有这样，面对有关添附的纠纷，法官们才会有法可依，统一审判标准，减少 审判的任意性，保护当事人的合法权益。 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一、添附的物权效力 添附引起的物权效力是添附最主要的效力。添附的物权效力是指添附所引起的 所有权归属问题。添附作为所有权取得的一种方式，在于不同人的物结合或混合成 为一个新物或因对物之加工而其成为新物时，或者不能恢复原状，或者恢复原状费 用过巨，不合经济与效益原则。因此从增进社会财富、充分发挥物的效用的原则出 发，应承认添附可以引起物权的变动，重新确认添附所形成的新物的所有权归属， 使其归于一人所有或形成共有。 ( 一) 添附物权效果的性质 添附物权效力的性质界定是研究添附物权效力的逻辑前提。关于添附引起的物 权效力的性质，主要存在以下几种观点：第一种观点认为添附是动产所有权的取得 方式，即在发生原始取得之前无所有权存在，或虽有所有权存在但法律不予考虑， 只考虑特定的法律事实，只要有特定法律事实发生即发生所有权，如日本和我国台 湾地区。我国学者大多持这种观点，认为“添附是动产所有权取得的一种重要方式， 指不同所有人的物结合在一起而形成不可分离的物或具有新物性质的物，主要是一 方取得他人的所有权，或一方取得添附后的新财产的所有权。”这种观点对所有 权取得的客体的认识不够准确。在添附发生时，添附物已经成为添附形成物的组成 部分，丧失了所有权客体的资格，因此不能笼统地将取得的客体界定为动产。第二 种观点认为添附是所有权的扩大，罗马法主要采此观点。按照罗马法从物添附于主 物的原则，主物的所有人取得从物的所有权；如果物没有主从之分，则合成物由各 方共有。因此，罗马的法学家并不认为添附是取得所有权的方法，而认为是主物所 有权的扩大和增加。但后世注释法学家将添附作为取得动产所有权的方法之一。圆法 国法继承了这一思想，法国民法典第5 4 6 条规定：“一物之所有权，无论该物 是动产还是不动产，对其所生一切以及与该物附属相连、自然相连或人工相连之一 切均产生权利。此种权利称为添附权。即认为所有权扩张至该物因天然或人工而 产生或附加之物。此观点颇有欠缺，因其没有准确解释所有类型的添附的物权效力 的性质，添附是所有权的一项权能的性质界定却无从解释加工人取得加工物的场 。王利明：物权法论，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版。第1 9 1 1 9 3 页 国周柄：罗马法原论，商务印书馆2 0 0 4 年版，第3 6 7 页。 3 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 合。因为在工人取得加工物的场合，加工人取得加工物的依据是其付出劳力所创造 的价值，并非以所有权为基础，更不用说是所有权的权能了。第三种观点认为添附 物权效力的性质是复合的，动产与不动产附合，仅发生不动产所有权的扩张，不发 生所有权取得，而在其他添附类型发生所有权取得。德国民法典就是采此种观点。 德国民法典第9 4 6 条规定：“动产因附合成为土地的重要组成部分的，土地的 所有权扩及于该动产。 娜即认为添附是不动产所有权的扩张。而该法典第9 4 7 条、 9 4 8 条、9 5 0 条关于动产附合、混合、加工的规定显然是将添附作为所有权取得的 一种方式。这种观点对添附物权效力的性质分析得比较全面，分别对不动产添附和 动产添附的物权效力进行了界定。但不足之处是人为地对添附物权效力的性质进行 了分离，破坏了添附物权效力性质的统一性。 笔者认为，添附的性质是所有权的扩大和增加还是所有权的取得方法不能一概 而论，应作具体分析。添附发生后，如果按一般观念，并不当然产生新物归属所有 权的扩大和增加。添附发生后，如果产生新物则添附就成为所有权原始取得的方法 之一。在具体判断是否产生新物问题上应以物的同性质为判断标准，添附前后是否 同质依照社会的一般观点。一般而言，附合，混合的性质多为所有权的扩张，加工 的性质多为所有权的取得方法。对添附的性质的探讨的价值在于：如果添附是所有 权的扩张和增加，那就根本不存在确权的问题，要解决的只是后续的债权债务关系； 如果添附是所有权取得的一种方法，那么就存在影响其产生多种权属的可能性。圆这 种区分影响着立法，在附合，混合的情况下各国多规定主物所有人取得合成物的所 有权，在不能区分主从时共有合成物；而在加工的情况下则规定为加工主义或材料 主义为原则，这种立法选择的深层原因就来自于添附性质的判断。 ( 二) 添附物权效果的分析 笔者认为，影响添附物权效果的因素有以下几个方面： 1 意思自治 在结合物所有权的归属上，有学者认为“在添附发生形成的添附形成物，原则 上使为一物而继续存在，不认为有复1 日请求权，要使物之所有权归属单一化，即使 添附形成物或由一人单独所有或数人共有。关于此点应理解为强制规定。 德国， 。郑冲、贾红梅( 译) ：德国民法典，法律出版2 0 0 1 年版，第2 3 2 页。 。董学立：物权法研究，中国人民大学出版社2 0 0 7 年版，第2 7 1 页。 高富平：物权法原论( 上) ，中国法制出版社2 0 0 1 年版，第8 1 9 页。 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 日本，法国，我国台湾地区都没有关于当事人协议约定其归属的规定，我国两份专 家建议稿也无此规定。笔者认为，添附禁止当事人在发生添附后请求恢复原状和要 求返还原物有其理由，因为添附的目的是基于鼓励创造和财产使用效率而对社会财 富进行的强制性分配，法律从经济利益考虑和维护现有秩序出发，不允许当事人拆 除添附物，维持物的价值，避免社会财富的浪费，因此将添附形成物的所有权单一 化。在此问题上，添附规则遵循物权法定原则具有强行性，不允许私法自治。 另外，对于添附形成物的最终归属权问题上，有学者认为：“因添附所生之物 应属于何人，应解为任意规定，虽然有主张关于添附一般为强行规定，但添附形成 物归属何人，当可依契约自由原则规定解释。一笔者认为，将添附形成物最终归 属权的规范解释为任意性规范，允许私法自治是恰当的，有以下几点理由：第一， 基于对私法自治的尊重，在强制性的民事规范是否有特殊公共政策目的不甚明确的 时候，即应朝单纯自治规范的方向去解释，法官应避免假设有公共政策目的的存在， 或对合目的性做扩大解释。换言之，就是“有疑义，从自治”，“有疑义，从任意 。 圆同时，“基于民事规范具有多元性格，以及私法自治解放出来不可估量的澎湃活 力，作为连结应然和实然的解释者，就有必要在做每一个解释的时候，像一个小小 的立法者一样，针对各种规范的不同功能，选择最适切的解释方法，使国家的强制 和社会的活力以最有利的方式辩证结合 。针对添附确定添附形成物归属的规则， 结合以上理论，解释为任意性规范较合理，以为私法自治开放更大的空间。第二， 物权法中的规定大部分是权限规范而不是行为规范，权限规范不允许当事人超出法 律规定的权限范围实施行为，但在权限范围内并不限制当事人行为的自由，即权限 规范允许私法自治的空间。添附规范不允许当事人恢复物的原状，而将添附形成物 在法律上视为一物，只要在这个范围内，当事人决定由谁最终取得添附形成物，法 律上再无强制的必要，只要不出这个限制，当事人就是自由的，意思自治原则仍然 适用。第三，将确定添附形成物最终归属权的规则解释为任意性规范，当事人可以 约定添附形成物之归属，可以定分止争，且因为符合当事人的内心意志，易被接受。 另外作为法律关系的主体，由其自行安排，更贴近实际，有利于发挥物的最大效用， 达到资源的优化配置的目的。 中华人民共和国物权法草案( 第二审议稿) 第1 1 9 条规定：“加工他人的 动产的，加工物的所有权归材料的所有人。但是，因加工致使价值显著大于原材料 价值的，加工人取得该加工物的所有权。法律另有规定或当事人另有约定的除外。 。史尚宽：物权法论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 4 1 页。 。苏永钦：私法自治中的国家强制，中国法制出版社2 0 0 5 年版，第7 6 页。 5 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 其后的三稿第1 2 2 条也规定：“因加工、附合、混合而产生的物的归属，有约定的 按照约定：没有约定或者约定不明确的，依照法律规定；法律没有规定的，按照充 分发挥物的效用以及保护无过错的当事人的原则确定。 笔者认为这种立法模式较 为妥当。 2 主观善恶 所谓恶意添附是指明知是他人之物的情况下而未经他人同意进行的添附；善意 添附是指添附行为人有理由相信他人有权进行加工，附合，混合等添附行为，这种 相信可能源于物的所有人或处分人的同意，也可能来自他人的合理产生的错误认 识。根据罗马法的精神，主物所有人的所有权扩及从物，而不论善恶，如果添附是 由主物所有人进行的，如属善意，则只需补偿从物之原价，如属恶意则其不仅需要 补偿还应赔偿一切损失；如果添附是由从物所有人进行，如属善意且物由其占有， 若主物所有人不愿意向其支付费用，其可采用“诈欺抗辩 对抗主物所有入的返还 请求。如无主从关系，则按共有处理，但恶意行为人负赔偿责任。可见，在罗马法 上，善恶意仅对债的效果产生影响，不对所有权的归属产生影响。但是，笔者认为， 近现代添附制度的经济因素已经不同于罗马法时期考虑因素。同时，法律不应只追 求效率而忽视公平与正义，忽视道德的因素。因此，主观善恶在物权归属问题上也 应该予以考虑。 纵观各国立法，瑞士民法典将添附人主观善恶纳入到添附制度中，在加工 制度中有所体现。其7 2 6 条规定加工或改造他人的物，加工费高于原料本身的价值 时，加工人取得物的所有权。反之，所有权归属于原料的所有人。但是，前款情形 中加工人为恶意时，即使加工费高于原料本身的价值，仍应将加工物判与原料所有 人。在美国，加工者必须是善意：某人故意或过失使动产混合，那么该人要么丧失 其所有权，要么承担哪部分是他的动产之证明责任。如果他不能证明，他同样丧失 其份额。我国台湾地区的立法者也意识到善、恶意对添附制度的影响，于是在其 “民法 修正草案第8 1 4 条之1 规定：“第8 1 2 条至第8 1 4 条之规定，于恶意之附 合、混合、加工者，不得取得其所有权或为其共有人。力但同时排除该条对不动产 附合的适用。圆这一草案将对添附人主观状态的考虑扩至整个添附制度( 除不动产附 合外) 。我国的梁稿和王稿同样将善恶意的考虑纳入添附制度中。其中由梁慧星先 生起草的物权法草案( 建议稿) 认为“附合若系动产所有人恶意为之，则该所有 人不得主张合成物的所有权。 “加工人为恶意的，不得取得加工物的所有权。 o 美 布瑞克：动产法，董安生译，中国人民大学出版社2 0 0 2 年版，第3 7 0 页。 。王文杰：变动中的物权法，清华大学出版社2 0 0 4 年版，第3 2 页 6 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 此建议稿说出了主观善恶在添附制度中的例外，即添附人的主观状态不影响不动 产附合情况下的所有权归属。但此例外仅限于添附人恶意时不动产的价值高于动 产的情况。 笔者认为，规定恶意添附人不得主张合成物所有权这种做法未必充分保护善意 所有人的利益。更为妥当的做法是，将其法律效果从剥夺恶意添附人获得添附形成 物的权利转变为赋予善意人取得所有权或获得选择权，赋予善意方在取得添附物的 所有权与获取偿金之间进行选择的权利，当在动产之上发生恶意添附时，善意方主 张添附产生之物的所有权，则恶意添附人不得主张，仅返还偿金；当善意方放弃添 附产生之物的所有权时，恶意添附人取得所有权，并依不当得利之规定返还偿金。 这样当添附使得原物价值下降时，善意方可以选择是否承担损失；相反当添附使得 原物增值时，善意方可以选择偿金而避免强迫得利的情形。此外，添附的结果未必 都符合取得合成物人的意愿，此时可以综合考虑社会利益的总量，添附人的主观善 恶，被添附人利益的基础上在恢复问题上留有一定的余地。法国民法典在此 问题上有所规定：“如果附着于另一物的物的价值远比作为主要部分的另一物的价 值贵重，并且该物的所有人并不知道其已被使用时，其所有权人可以要求将附着于 另一物的该物分开并交还其本人，即使在此情况下可能对附着其上的物品有某种损 坏，亦得请求之。 我国的物权立法可以借鉴在各方利益中寻求平衡点的做法。我 国物权法( 草案) 三审稿中第1 2 2 条规定：“因加工、附合、混合而产生的物 的归属，有约定的按照约定；没有约定或者约定不明确的，依照法律规定；法律没 有规定的，按照充分发挥物的效用以及保护无过错的当事人的原则确定。因一方当 事人的过错或者确定物的归属给另一方当事人造成损失的，应当给予补偿。一笔者 认为，此条规定在物的归属上把主观因素纳入其中，但应予以更明确的内涵。 3 主从关系 在罗马法中，基于主物所有人可取得从物所有权，因此主从关系的确认是确定 添附效果的关键。罗马法的添附基本原则为从物添附于主物，主物吸收从物。如果 各物没有主从之分，有不能或不易分离的，则有当事人按共有处理。这种规则被后 世各国立法所借鉴。可参见以下立法例：第一种是以共有为原则，以单独所有为例 外。以德国、瑞士代表和我国台湾地区，如德国民法典9 4 7 条规定：“数动产 附合成为以个合成物的重要成分，各原所有人成为此合成物的共有人，其所有份额 依各物在附合当时的价值比例确定之。但如果其中一物为主物的，该主物的所有 。粱慧星：中国民法典草案建议稿附理由之物权编，法律出版社2 0 0 4 年版，第1 8 2 、1 8 4 页。 。董学立： 物权法研究，中国人民大学出版社2 0 0 7 年版，第2 7 7 页 7 人取得单独所有权。瑞士民法典2 4 4 条规定：“不同所有人的动产相互混合或 附合，以致非有重大损失或劳力不能分离，或虽能分离但耗资过大，各动产所有入 以其对此附合时的价值，共有合成物。一动产与他人的另一同类动产混合或附合， 并为他人动产的附属部分时，该全物归属于主要部分所有人。 中国台湾地区民法 第8 1 2 条规定：“动产与他人之动产附合，非毁损不能分离或分离费用过巨，各动 产所有人按其动产附合时之价值，共有合成物。前项附合之动产，有可视为主物者， 该主物所有人，取得合成物之所有权。 第二种是以单独所有为原则，以共有为补 充。以立法体例以日本为代表，如日本民法典2 4 3 条规定：“属于个别所有人 的数个动产，因附合致非毁损则不能将其分离时，其合成物的所有权属于主动产的 所有人。因分离而需要过分费用时，亦同。 第2 4 4 条又规定：“附合的动产不能 区分主从时，各动产所有人，按附合当时价格的比例，将合成物共有。第三种是 根据相对价值原则来确定所有权归属，即由具有较大价值的物的所有人取得所有 权。这一立法例以英美为代表。第四种是仅规定由主物所有人取得合成物的所有权。 以法国为代表，如法国民法典5 6 6 条规定：“分属于不同所有人的两个物体附 合而构成一个整体，如该两个物体尚能分离，即使其中任何一个物体脱离另一个物 体尚能独立存在，则该物体归属于构成主要部分的物体所有人。 以下分别论述： ( 1 ) 动产附合及混合的添附 上述立法例得以适用的关键是主物以及从物的确定。主物是指将他物的所有 权加以吸收的物。然而在具体的确认标准上，除法国，各国在主从物的确认上采取 了回避态度。追溯至罗马法，主从物的确定是一个颇有争议的问题。萨宾学派认为 主物是具有较大体积或者至少较大价值的物。而普罗库勒学派则认为主物是决定整 体性质或整体社会功能的物。 法国综合了罗马法上俩学派的学说，以功能说为原 则以价值说为补充，规定如一物附着于另一物，仅仅是为了使用、装饰或补充另一 物，该另一物视为主要部分。 笔者认为，法国以功能说为原则是比较合理的，因为确定物的同性质应该以功 能为标准。在我国物权立法的过程中，梁稿第1 6 9 条的规定与法国的做法相似：“一 动产仅为另一动产的使用、装饰或补充而附着于另一动产时，后者视为主物；依次 标准不能区分主从时，则价值较高者视为主物：若各动产价值相当，则体积大者视 为主物。 换言之首先判断，发挥主要功能和效用的视为主物：其次，如果无法以 国董学立：物权法研究，中国人民大学出版社2 0 0 7 年版，第2 7 5 页。 。黄风：罗马法词典，法律出版社2 0 0 2 年版，第2 2 9 页。 8 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 功能和效用划分主从物的，价值显高的物为主物，我国在此问题上明确立法态度是 必要的。 此外，各国立法通常规定混合的法律效力准用动产附合的法律条文，例如德国 民法典第9 4 8 条、日本民法典第2 4 5 条、瑞士民法典第7 2 7 条、我国台湾地区民法 典8 1 3 条等皆是如此规定，梁慧星、王利明教授的物权法建议稿、徐国栋教授的绿 色民法典对混合的法律效果的规定也是如此。由此可见，关于动产与动产的混合问 题，在各国立法实践和我国的法律理论界认识比较统一。 因此，参照动产附合的规定，笔者认为，混合具有以下物权效果：首先应该按 各动产原来的价值大小排序，以价值最大动产所有人取得混合物所有权。其次，如 果各动产在价值上相等、相近，则看是否可以区分主物、从物，如果可以对各动产 区分主物、从物，则由被视为主物的动产所有人，取得混合物的所有权。至于哪一 动产被视为主物，应该根据物的效用、性质、体积、重量等方面来综合考虑，主要 依一般的交易观念来确定。另外，混合若系动产所有人恶意为之，除两动产价值差 距过大外，则该所有人不得主张混合物的所有权，善意相对人有优先取得混合物的 权利，如果善意相对人放弃这一权利，则由恶意混合行为人取得混合物所有权。最 后，如果各动产在混合物中的份额无法确定，而且其所有人均出于善意，那么应当 推定为份额相等。 ( 2 ) 与不动产有关的添附 在民法学说及各国立法中，不动产一般是指依自然性质不能移动，或者一经移 动便使其用途受到损害的物，主要包括土地及其定着物。关于动产与不动产的附合， 德国民法典第9 4 6 条规定：“动产因附合而成为土地的重要成分，土地的所有 权扩及于该动产 。其观点认为动产与不动产的附合，仅发生不动产所有权的扩张， 不发生所有权的取得。日本民法典第2 4 2 条规定：“不动产的所有人取得作为 其不动产的从属而附合的物的所有权。但不妨碍因权源而使其物附属的他人的权 利 。我国台湾地区“民法第8 1 1 条规定：“动产因附合而成为不动产之重要成 分者，不动产的所有人取得动产所有权 。徐国栋教授主持制定的绿色民法典 草案第2 3 9 条至2 4 7 条也规定了不动产附合。可见，各国在立法上都确认了一 点，动产添附于不动产，结合物的权利归属在于不动产所有权人。 需要注意的是，恶意对所有权归属的影响。理论上认为，从保护原物所有人的 利益出发，有必要就恶意所形成的附合物予以否定。笔者认为，在涉及不动产的添 附中，不动产所有权及于附合于其上的动产，不存在共有的情况，也不考虑主观善 。徐国栋：绿色民法典草案，社会科学文献出版社2 0 0 4 年版，第9 8 页。 9 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 恶，主要原因如下：其一，在于土地这一自然资源的特殊性。这一规则来源于罗马 法上一条古老的格言：s u p e r f i