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健康侵权损害赔偿及其范围的研究 ( 硕士论文摘要) 专业：民商法学 研究方向：民商法学 作者姓名：王瑛 指导教师：沈幼伦副教授 本文以保护自然人健康为出发点，通过设立健康权，运用侵权法和损害赔偿 法的基本概念和原理，初步建立健康侵权的损害赔偿制度，科学论证健康侵权的 损害赔偿范围。文章除导言与结语外，共分为五个部分。 第一章为健康权概述。该部分首先分析了健康权设立的背景和必要性；其次 从权利的主体、客体和内容三方面论述了健康权的概念，并认为“心理健康”概 念应纳入健康概念之中；最后对健康权与身体权、健康权与生命权做了详细的区 分：健康权与身体权在保护范围上有所重叠，但两者在侵权方式、损害赔偿、支 配性等方面存有差别；健康权与生命权密切相关，但在权利的行使条件、侵害结 果、损害赔偿上存有差别。 第二章为健康侵权构成。该部分以一般侵权行为的构成要件为基础，从健康 侵权行为、健康损害事实、责任成立之因果关系三方面分析健康侵权责任的构成， 并提出两种特殊的健康侵权类型：“心理健康损害”之侵权类型和“治愈机会丧 失”之侵权类型，前者借鉴于美国判例法上的单独精神损害赔偿之诉，后者借鉴 于美国与法国法上的机会丧失理论。 第三章为健康侵权损害赔偿范围的理论探讨。该部分首先介绍各国立法，其 次总结出损害赔偿的两个条件即“符合损害赔偿中的损害概念”与“成立责任范 围之因果关系”，并提出摆脱“实费主义”束缚的观点，最后结合上述两个条件， 从被害人和第三人两个角度，分析各财产性损害和非财产性损害的可赔性，论证 了劳动能力损害、植物人精神损害、机会利益损害、近亲属精神损害的可赔性。 第四章为损害赔偿额的确定。该部分论述了影响损害赔偿的四项因素：计算 的时间标准、计算的大小基准、损益相抵及过失相抵。 第五章为健康侵权损害赔偿范围之若干建议。该部分在前四章的基础上，针 对我国相关立法，提出了三方面的建议：一是特殊健康侵权类型化建议；二是若 干赔偿项目的可赔性建议，包括确立劳动能力代偿赔偿项目、确立第三人精神损 害赔偿项目等；三是若干赔偿项目其损害赔偿额的确定，包括精神损害赔偿的计 算和劳动能力代偿的计算。 关键词：健康权、侵权、损害、赔偿 r e s e a r c ho nt h ed a m a g ea n dc o m p e n s a tio no ft h e ln f rin g e m e n to fh e alt hrig h t g r i tii lt nki ( d is s e r t a ti n na b s t r a c to fm a s t e ro fl a w ) m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w r e s e a r c hf i e l d ：c i v i1a n dc o m m e r c i a ll a w a u t h o r ：w a n gy i n g t u t o r ：p r o f e s s o rs h e ny o u l u n t h i sd i s s e r t a t i o na i m sa te s t a b li s h i n ga n di m p r o v i n gt h ed a m a g ea n d c o m p e n s a t i o ns y s t e mo fh e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n t ，w i t hp r o t e c t i n g p e r s o n a lh e a l t ha si t sp u r p o s e t h ed i s s e r t a t i o np r o v e si t sa r g u m e n t sb y a p p l y i n g t h e c o n c e p t s a n dp r i n c i p l e si nt o r t st ot h e d a m a g e a n d c o m p e n s a t i o no fh e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n t i th a sf i v ep a r t s ，b e s i d e st h e p r e f a c ea n dt h ec o n c l u s i o n t h ef i r s tc h a p t e ri sa b o u tt h ec o n c e p to fh e a l t hr i g h t t h i sp a r t f i r s t l ya n a l y z e st h eb a c k g r o u n da n dt h en e c e s s i t yo fh e a l t hr i g h t t h e n i te x p l a i n st h es u b j e c t ，o b j e c t ，a n dc o n t e n to fh e a l t hr i g h t l a s t l y ，i t d i s t i n g u i s h e sh e a l t hr i g h tf r o mb o d yr i g h ta n dl i r er i g h t h e a l t hr i g h t i sd i f f e r e n tf r o mb o d yr i g h ta n dl i f er i g h to nt o r t ，d a m a g ee t c t h es e c o n dc h a p t e ri sa b o u ti n f r i n g e m e n to fh e a l t hr i g h t t h i sp a r t d i s c u s s e si n f r i n g e m e n ti nt h r e ea s p e c t s ：t o r t ，t h ef a c to fd a m a g ea n dt h e c a u s a l i t y i ta l s op u t sf o r w a r dt w ot y p e so ft o r t ：m e n t a ld i s t r e s sw h i c h d e r i v e sf r o mc a s el a wo fu s a a n dc u r a b i l i t yc h a n c el o s tw h i c hi sa c c o r d i n g t oc a s el a wo fu s a a n df r a n c e t h et h i r dc h a p t e rd i s c u s s e st h ed a m a g ea n dc o m p e n s a t i o n s y s t e mo f h e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n tt h e o r e t i c a l l y t h i sp a r ti n t r o d u c e sd i f f e r e n t l e g i s l a t i o na b o u tt h i sp r o b l e mi nd i f f e r e n tc o u n t r i e sf i r s t l y ，t h e nd r a w s ac o n c l u s i o nt h a tt h ed a m a g e sc o m p e n s a t i o nh a st w op r e r e q u i s i t e s ：o n ei s w h a td a m a g ei nt o r ti s ，t h eo t h e ro n ei sw e a t h e rt h ec a u s a l i t ye x i s t t h e v i e wt h a tt h ed a m a g es h o u l db ear e a l i s t i co u t l a yo u g h tt ob eg i v e nu p a n di ta l s oi l l u s t r a t e st h ec o m p e n s a b l ed a m a g e so nv i c t i mo rt h et h i r d p a r t y ，i n c l u d i n gp r o p e r t yd a m a g ea n dm e n t a l d i s t r e s s ，o nb a s i so ft w o p r e r e q u i s i t e sa b o v e t h ef o r t hc h a p t e rd i s c u s s e sf o u rf a c t o r sw h i c hi n f l u e n c et h ed a m a g e s a n dc o m p e n s a t i o n so fh e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n t t h e s ef a c t o r s a r et h et i m e t oc o u n t ，t h ec o u n t i n gs t a n d a r d ，t h eb e n e f i t sf r o mt h ed a m a g ea n dt h e n e g l i g e n c eo fv i c t i m t h ef i f t hc h a p t e ri st h el e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n so nt h ed a m a g ea n d c o m p e n s a t i o ns y s t e mo fh e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n t ，b a s e do nf o u rc h a p t e r s a b o v e f i r s tt h en e wt y p e so fh e a l t hr i g h ti n f r i n g e m e n ts h o u l db ea l l o w e d i nl a w s e c o n dt h ee a c hc o m p e n s a t i o ns h o u l db eq u a l i f i e d t h i r d ，t h e c o m p e n s a t i o nc o u n t i n gm e c h a n i s ms h o u l db e e s t a b l i s h e d k e yw o r d s ：h e a l t hr i g h t ：i n f r i n g e m e n t ：d a m a g e ；c o m p e n s a t i o n 论文独创性声明 至送 的学位论文链鹚墨壑丝窒坐兰垦丛塑塑乡唧男 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 储躲 至这 日期 掣咝丝 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名： 垂型兔 导师签名： 日期：埤蝗乡 f 健康侵权损害赔偿及其范围的研究 导言 权利保护范围的扩张已是侵权法发展的一种趋势，尤其在人格权的民法保护 领域。保护自然人的生命、身体在人身保护的最初阶段就被充分认识，并越来越 受到重视，但保护健康却没有被关注。随着工业进程的推进，人们对健康的需求 日益凸现，健康人身要素逐渐取得独立于身体和生命的地位。因此，保护自然人 的健康要素，首先应确认健康权。而权利的保护需要通过侵权法来救济，损害赔 偿是侵权责任的保障，建立健康侵权损害赔偿制度即成为健康权的保障。人身侵 权的损害赔偿经历了同态复仇、自由赔偿、强制赔偿和双重赔偿四个时期，1 并 逐渐发展为今天以金钱赔偿为主的侵权责任形式。研究健康侵权损害赔偿及其范 围对于“健康”人身要素的民法保护而言，意义重大 考察各国民法，关于人身损害赌偿范围的立法规定都较为原则，多在具体案 例中才有所深入。但我国人身侵权损害赔偿的立法尚处于起步阶段，尤其健康侵 权的损害赔偿，其理论研究和实践探讨都更为匮乏，亟待完善。2 0 0 3 年1 2 月最 高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释( 以下简称 人身损害赔偿司法解释) 的出台可谓是人身损害赔偿制度发展道路上的里程 碑，但是人身损害赔偿的范围仍较为混乱，还需进一步地进行科学论证和研究。 笔者希望能从健康侵权损害赔偿范围的理论探讨中折射出入身损害赔偿制度建 立和完善的通途。 文章将对健康权的概念进行厘定，按照侵权法的构成要件梳理健康侵权的成 立及侵权类型，并对照损害赔偿法的基本概念论证健康损害事实之各项损害的可 赔性及损害赔偿的计算问题。笔者希望借鉴国外健康侵权损害赔偿的相关内容， 运用侵权法和损害赔偿的基本理论，针对我国相关立法，提出若干分析及建议， 并以此提供一种值得借鉴的思路，建立统一、具体、可行的健康侵权损害赔偿制 度，为人身损害赔偿制度的完善奠定基础。 国外人格权的历史发展 ，h t t p ：l u n w e n , l a 吼i m e , c n m f r e n q u a n 2 0 0 6 1 0 2 6 5 0 8 8 9 h t m l 第一章健康权概述 第一节健康权的设立 从罗马法开始，人格权的发展历程中就少有身体权、健康权和生命权的区分。 罗马法中对人私犯，称之侵辱，是指在生理上或精神上( 即对名誉) 对人造成侵 害的行为。2 到近代民法典，法国民法典第1 6 - - 1 条规定：“任何人均享有身 体受到尊重的权利。人之身体不得侵犯。”日本民法第7 1 0 条( 财产以外的损 害赔偿) 规定：“侵害他人的身体权、自由权或名誉权”。魁北克民法典 第1 0 条规定：“任何人都不受侵犯且有权维持身体完整。”这些只有“身体”字 眼的法条，采用了最广义的“身体”含义，也就把“健康”和“生命”之意包括 其中了 身体、健康、生命的区分表述较早出现于德国民法典第8 2 3 条：“因故 意或过失不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利者，对被 害人负损害赔偿义务”。健康保护的理念更多在宪法和国际公约中体现。意大利 宪法第2 3 条规定：“共和国将公民的健康作为个人之基本权利和公共利益予以 保护，并且保障必要的免费医疗”1 9 6 6 年联合国经济、社会、文化权利国际 公约第十二条规定：“人人有权享受可能达到的最高标准之身体健康和精神健 康。”这些法条的表述都反映出健康权独立的需求。 另经济、社会、文化权利国际公约第十二条的第二款规定：“实现此种 权利所采取之步骤，应包括达成下列目的所必要之措施：改良环境及工业卫 生之所有方面；预防、治疗及扑灭各种传染病、风土病、职业病及其他疾病” 可以说该条文从侧面反映了健康权发展的背景。在2 0 世纪工业化大潮的背景下， 劳工损害、职业病、环境污染、交通事故日益频繁，医学技术的发展又为疾病治 疗和保健提供了保障，人们对自身健康的保护需求日益凸现。这种对健康的需求 逐渐发展为对独立于。身体权”、“生命权”外的“健康权”的需求。 但现各国民法典少有“健康权”的规定，多在侵权行为编中规定侵犯具体人 身要素的侵权责任，并通过损害赔偿予以救济。我国学者认为应尽快制定人格权 法，其中包括健康权，笔者深有同感： 第一，从法哲学的角度，“健康”是自然入自然属性的体现，是入之为人的 2 意 彼德罗彭梵得：罗马法教科书，黄风译。中国政法大学出版社2 0 0 5 年版，第3 0 7 页 2 必要前提。法律的首要目的是保护人，故法律应始终以确认自然人格为出发点， 以法律人格的存在形式保障自然人人格的存在。而保护法律人的重要手段即是保 护其人身要素，当然包括“健康”。 有学者认为：民法在入的保护中，那些内在于入的、因入而存在的就会当然 地存在。换言之，“本来就属于我们的东西”自然隶属“人的本体的保护范畴。 相比那些外在于人的“物”来说，法律保护人，就是在保护那些“本来就属于我 们的东西”，故不需要权利的设置。3 但是我认为，一个生命人个体成为法律上的 主体，是法律人格取代了自然人格，该自然人的法律人格就同时具备了“生命、 健康、身体”等人身要素和“生命资格、健康资格、身体资格”等人格 要素。正如人权在法律确认之前，是生命人个体的天赋的行为资格，不是权利； 经过法律确认之后，这一行为资格才成为权利。4 法律保护的是权利，不是天赋 的资格。那么“健康”即使是“本来就属于我们的东西”，也需要经过法律的确 认才受到法律的保护。因此，健康权是人的基本权利 第二，从法律的保护方式看，赋予权利是有效的。大陆法系以权利为民事法 律关系的核心，要使某个人负有的义务在私法上得到实现，最有效的手段就是赋 予另一个人享有一项相应的请求权( 此即权利) 。5 设想，在需要通过侵权法来救 济的案件中，不把原告利益归于某项“权利”，在逻辑上显然是较难成立的。并 且法益的保护总不及权利的保护来得确定和有力。 第二节健康权的概念 一、健康权的主体 法学理论上，权利的主体包括自然人和法律拟制主体。但是自然人人格同时 具备了“生命、健康、身体，_ 人身要素和“生命资格、健康资格、身体资格” 等人格要素，法人人格却没有上述人身要素，因此健康权只有自然人才能享有。 在法律上，自然人权利能力的起始时间采用出生并存活的标准，终止时间采 用脑死亡的标准，故而健康权的主体即是具有民事权利能力的自然人。另笔者认 为，由于胎儿法律地位的特殊性，胎几的健康保护应通过胎儿损害赔偿请求权的 3 李永军：论我国人格权的立法模式 裁当代法学 2 0 0 5 年第l l 期，第1 2 8 页 。李锡鹤著：论人格的概念 ，载民法学探索集 ，第1 4 页 5 德 迪特尔梅迪库斯著。德国民法总论 邵建东译，法律出版社2 0 0 1 年9 月版第6 5 页 3 体系来调整。因篇幅有限，在此不作展开。 二、健康权的客体 具体人格权是以人身要素为直接客体，以人格要素为间接客体，故健康权的 客体即是人身要素“健康”以及人格要素“健康资格”法律是通过保护权利客 体来保护权利的。因而对“健康”概念有探讨之必要。 语义学上解释：健康是人体各器官发育良好，功能正常，体质健壮，精力充 沛并且有良好的劳动状态，6 或人体生理机能正常，没有缺陷和疾病。7 世界卫生 组织( 硼国给“健康”所下的正式定义是：“健康是指生理、心理及社会适应三个 方面全部良好的一种状况，而不仅仅是指没有生病或者体质健壮”。w h o 为此制 定的健康标准中甚至有头发光泽，态度积极等的较高标准。8 我们看到，医学上 的“健康”概念是本着不断提高人的寿命和生活质量的宗旨来定义的，外延较广， 但法律上的“健康”概念有客观限制，不能囊括医学概念的所有范围。一方面， 法律上的“健康”概念以医学上的“健康”概念为基础，在外延上小于后者，并 首要保护反映“健康资格”人格要素要求的那部分外延；另一方面，法律上的“健 康”概念是发展的，是不断追求高标准的概念，是外延不断扩张的概念。 法律上的“健康”概念有“生理健康说”与“生理心理健康说”。笔者认为 “健康”概念应该包括生理健康和心理健康。随着健康外延的扩大，心理健康备 受关注，立法者也应逐渐意识到人的存在是肉体和心理因素的统一体，损害健康 的含义将大大突破单纯对肉体的损害。正如史尚宽先生所说，“不独肉体上健康 之侵害，精神上健康之侵害即引起精神系统之疾病的状态，亦为健康之侵害。”9 再看美国判例法，免于心理障碍的自由早已成为一项被保护的利益。” 生理健康指维持人体生命活动的生理机能正常运作和功能的正常发挥。“但 是在颅脑、脊髓的外伤性损害引起神经损害的情况下，其导致的精神障碍结果属 o 辞海 ，上海辞书出版社1 9 7 9 年缩印本，第2 5 4 页 7 现代汉语词典，商务印书馆1 9 7 8 年版，第5 5 0 页 世界卫生组织据此制定了健康的l o 条标准：1 、充沛的精力，能从容不迫的担负日常生活和繁重的工作 而不感到过分紧张和疲劳。2 、处世乐观，态度积极，乐于承担责任，事无大小。不挑剔。3 、善于休息， 睡眠好4 ，应变能力强，能适应外界环境中的各种变化。5 、能够抵御一般感冒和传染病。6 、体重适当， 身体匀称，站立时头、肩位置协调7 、眼睛明亮，反应敏捷，眼睑不发炎8 ，牙齿清洁。无龋齿，不疼 痛，牙龋颜色正常。无出血现象。9 、头发育光泽。无头屑。1 0 、肌离丰满，皮肤有弹性。 史尚宽著：债法总论，中国政法大学2 0 0 0 年版，第1 4 8 页 哪参见徐爱国著：英美侵权行为法学，北京丈学出版社2 0 0 4 年3 月版，第“页 ”杨立新主编：中屠人格权法立法报告，知识产权出版社2 0 0 5 年6 月版。第2 8 0 页 4 于生理健康损害，如外伤性癫痫症。 心理健康首先要求无心理疾病和精神疾病，如精神分裂症、抑郁症、妄想症 等；其次，要求保持处世乐观，态度积极的良好心态。因此，法律应保护自然人 免受精神疾病的困扰，免受精神打击和痛苦，免受良好心态的破坏心理痛苦和 精神刨伤是人的头脑在反映客观现实过程中的不良状态，”是一种消极性的情绪 如痛奄氛愤怒，但不一定构成持续性的病态。”然而，免受严重的心理痛苦和精 神创伤也属于心理健康保护的范畴。 o 另法律上的健康必须是因人而异的，不同的法律主体先天生物学构造与后天 发育等状况存在着极大的差异，使得我们不可能以任何形式确定一系列数值化标 准，并据以测定法律主体的健康状况如何。即必须以每一个法律主体本身的自然 状态的变化情况加以说明。“依此，病人也有其健康状态并拥有与其健康程度相 对应的健康权。 三、健康权的内容 与健康权客体相一致，健康权的内容应包括维护机体生理功能完善性的权 利，享有劳动能力的实现利益的权利。 第一，健康维护权。生理心理健康是自然人维持生命活动的基础，是自然人 实现其他权利的支配客体。自然人有权支配自己的健康人身要素实现权利，履行 义务。在自然人健康受侵害，生理功能不正常时，有权利向侵害人请求医疗救治， 使健康状况达到完好的状态或者恢复到原有的水平 第二，劳动能力权有学者认为，劳动能力权是独立的权利“，笔者认为一 劳动能力依存于人身、健康、生命，与之不可分离；二“劳动能力”包括智力和 体力。既具有物质性又包括精神范畴的东西，因此它不是一项独立的人格权，而 是健康权的一项基本内容。健康权的保护可使劳动能力免受减损或丧失。自然人 享有劳动能力这种人格利益，一是有权保有这种乖j 益；二是有权利用这种劳动能 力满足自己及社会的需要；三是有权发展这种利益；四是当这种利益受到损害时， n 杨立新：具体人格权( 一) ，中国民商法律网 王利明著；人格权法研究 ，中国人民大学出版社2 0 0 5 年7 月舨，第3 7 2 夏 参见郭明瑞、房绍坤，唐广良蓍：民商法原理( 一) 民商法总论人身权法 ，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第4 0 4 页 ”张傻浩主编：民法学原理 ，中国政法大学出版社1 9 9 1 年版，第1 4 5 页 5 有权要求加害人损害赔偿 因此，健康权是“不为他人妨害。而就自己之健康，享受利益之权利。”“具 体的说健康权就是“公民以其机体生理机能正常运作和功能完善发挥以及良好心 理状态，维持人体生命活动，享有一定劳动能力利益的物质性人格权。 第三节健康权与其他人格权 一、健康权与身体权 广义上的身体权是指人的身体不受侵犯的权利，它包括身体完整权、健康权、 生命权、人身自由权等。”狭义的“身体权”是指身体完整权，“是自然人维护其 身体组织器官的完整性并支配其肢体、器官和其他组织的人格权利。“。身体权的 客体为自然人的生理组织整体，包括主体部分( 头颅、躯干、肢体) 和附属部分 ( 毛发、血液、指甲) 。身体权的内容包括维护身体组织完整的权利，维护身体 完全的权利以及支配身体组织的权利。完整性是指保持身体统一而不分开的性质 和状态，是指具有或保持着身体应有的部分，没有损坏或残缺。完全性是指维持 身体完全的性质或状态。” 身体权与健康权既有联系又有区别： 第一，破坏身体组织器官完整性的人身伤害既构成身体权侵害又构成健康权 侵害。“身体伤害指的是人的外在表现形态的破坏，典型的就是伤口，而健康损 害则是指导致了身体内部机能的障碍或精神上的损害。但每个人都知道，绝大部 分的身体伤害同时也构成健康损害。”例如，交通事故导致肾脏被摘除，一是 破坏被害人身体的完整性，侵害身体权的客体，二是导致被害入肾脏功能的减损 造成健康损害，侵害健康权的客体。因此，身体权与健康权两者因其客体存在密 切关系，故在保护范围上有所重叠。司法实务中，我们通常称此侵害为身体健康 侵害。 第二，侵害身体完全性并不构成健康权侵害。一个自然人身体完全的性质和 状态是个性的，比如他可以有身体附属组织( 如光头) 也可以没有，这是两种截 何孝元著：损害赔偿之研究 ，台湾商务印书馆1 9 8 2 年版。第1 3 5 页 7 参见姜淑明：论身体权的民法保护) ，载湖南省政法管理干部学院学报 2 0 0 1 年第1 2 期。第1 7 页 杨立新著：人身权法论，人民法院出版社2 0 0 2 年1 月版，第3 9 8 页 拇王连运、施向峰：身体权基本范畴研究，载徐州教育学院学报 2 0 0 5 年第3 期，第4 2 页 3 0 【德 克雷斯帝安冯巴尔著：欧洲比较侵权行为法) ( - f ) ，张新宝译，法律出版社2 0 0 1 年，第页 6 然不同的身体完全状态。任何人不能破坏这些个性的状态和性质，比如强行剪掉 他的头发，或者强行为他种植头发都构成身体权的侵害。侵害身体完全性的行为 方式有如非法搜查公民身体、非法侵扰公民身体、对身体组织之不疼痛的破坏、 不破坏身体组织的殴打、不当外科手术等等，“具体如超市搜身、剪别人头发、 指甲、“面唾他人、当头浇粪”2 、“打人耳光、割须断发、强行接吻”等4 。相似 的侵权方式在英美法中体现为a s s a u l t “，它是指一种侵权行为表现为对他人试图 非法施用暴力或恐吓使用暴力，而受威胁者有理由相信其人有现实的努力实现其 目的。笔者曾听闻的一则报道可作佐证：英国一校内男生为威胁一女生而剪断女 生长发，女生因此获得损害赔偿。 这些没有造成身体损伤后果的侵权行为是加害人直接接触整个身体的破坏 方式，但它不破坏身体应有的组织器官，其所侵害的客体显然不是健康，而仅仅 是身体，即使另有其他权利( 名誉权) 侵害的结果，那也是身体权侵害的一个加 重情节。但是，不破坏身体组织器官完整性的健康侵害如毒气侵入、药物摄入、 有害信号侵害心理健康等，并不是通过侵害身体进而损害健康的方式进行的。这 种侵害方式“直达”健康损害的4 目的”，构成健康侵权。另，身体权侵害多在 生理上，健康侵害既在生理上也在心理上，两者在侵权行为上构成差别。 学者认为，此类身体权侵害，被害人的损害主要是人格上的屈辱和精神上的 痛苦，而没有或很少有财产上的损害。5 笔者也认同此类身体权的损害赔偿以精 神损害赔偿为主。但是依我国 人身损害赔偿司法解释) 第十七条关于赔偿范 围的规定可得：身体权侵害的救济仅限于产生身体伤害结果的情况。由此可见， 我国立法并不承认未有身体伤害结果的身体权侵害，以及单独精神损害赔偿的救 济方式，因而，身体权与健康权的界限变得越加模糊。希望能完善身体权的有关 规定进一步区别健康权与身体权。 第三，在权利的支配性上，身体权是对身体组织器官的支配，健康权是对健 康的支配。前者的支配体现在捐赠器官、献血等等行为上，后者的支配体现在享 受物质和精神生活以及劳动等方面。自然人行使身体权，捐献自己的器官而造成 2 1 参见杨立新著：人身权法论 ，人民法院出版牡2 0 0 2 年i 月版。第4 0 7 - - 4 1 0 页 复史尚宽著：债法总论) ，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第l 鹌页 王泽鉴著：侵权行为法 ，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 0 6 页 “f 美】蹦c h 甜d 九e p a t c i n ；( t o r t s ，中信出版社2 0 0 3 年1 2 月版影印本，第1 4 页 驾参见陈年冰；物质性人格权精神损害赔偿中的几个问题 载法学) 2 0 0 5 年第6 期，第5 5 页 7 自身一定程度的健康损害，是放弃健康维护权、同意侵害的行为，并不构成健康 权侵害。许多国家民法中都规定，捐赠身体器官组织及附属物应以不构成健康损 害为前提。”所以，如果他人强行地或以不让知晓的方式支配我的身体器官组织 的但却不影响健康的，如强行抽血、抽骨髓，则构成身体权侵害。 二、健康权与生命权 生命权是以公民的生命安全利益为内容的权利。“生命权是一项独立的人格 权。身体、健康之保护的最终目是对生命的保护，但生命权的提出为保护自然人 主体资格的存在提供了最基本、最直接方法。生命权以“生命”人身要素为客体， 以维护人的生命活动延续为基本内容，即包括生命安全的维护权和生命利益的支 配权。由于人身要素中的“健康”和“生命”是密切相关的，健康权与生命权也 是相互联系和区别的： 第一，健康权的行使以生命存续为前提。锻炼身体、增加营养、保护人体机 能的正常运作首先是人体的生命活动，其次才是维护健康的行为。 第二，健康权的侵害以生命存续为前提。法律上以“脑死亡”为标准判断生 命的存在与否，“大脑尚在运动，却以人力加以阻遏，即构成杀人行为，不问因作 为或不作为，因故杀或过失杀，为即死或伤害致死，亦不问加害行为与死时距离 之远近，若加害行为与死亡之间有相当因果关系，则有生命权之侵害，明日面临 死亡之人，今日提早杀人，仍为生命权之侵害。”健康侵害行为离死时之距离很 近，但是在生命未终结之时仍是健康权之侵害而非生命权之侵害。譬如，某人患 癌症将死，又因交通事故致残，但未致死亡之果，加害人在此仅负健康侵权之责 任。至于致残之果导致死亡之果，则是生命权之侵害，而被害人患绝症之将死之 因仅在损害赔偿责任范围的因果关系上影响赔偿范宙之大小。 第三，生命权侵害以生命的全有、全无为判断标准，但期待寿命减少是健康 权之侵害。生命的“部分丧失”即期待寿命的减少不是生命的侵害而是健康的侵 害。假如生命有多少大小之分，那么在逻辑上必然有生命的哪部分受侵害，被害 人的生命状态是完全死亡还是部分死亡的问题。但是，这显然是难以判定的，并 奠参见罗结珍译：法国民法典 ( 上册) 。法律出版社z o o , s 奄z 3 月版，第7 6 页l 孙建江译：魁北克民法 典 ，中国人民大学出版社2 0 0 5 年l o 月版，第2 页 押王利明主编 人格权法新论，吉林人民出版社1 9 9 4 年。第2 8 2 页 a 史尚宽著：债法总论，中国政法大学出版杜2 0 0 0 年版。第1 4 6 页 且是与伦理、社会观念相违背的在这里，生命的丧失本身就是生命侵害，而期 待寿命的减少是健康损害的结果。因传染而患免疫系统疾病、环境公害导致不治 之症等健康损害，其结果就是期待寿命的减少。法国判例上。因传染造成的特别 损失包括因可期待寿命的减少。因此，侵害行为导致被害入患不治之症但未致 立即死亡之果是健康权之侵害当然，死亡结果并非是侵害生命权的充要条件。 人体健康的损害仅是影响生命存续的因素之一，但年龄、环境等因素同样影响生 命存续。因此，健康损害与生命丧失的相当因果关系则是判断何种权利侵害的重 要标准，在此不加论述 第四，健康权侵害与生命权侵害的结果不同。健康损害具有可康复性。健康 受侵害，可经医治使其康复或好转，保持人体的生命活动。而生命损害具有不可 逆转性。生命权受侵害，生命的丧失无法得以回复。但保护健康的目的在于能更 好地维持生命的存续。 第五，健康权侵害和生命权侵害的赔偿各异。前者主要是赔偿被害人及第三 人的财产损害和精神损害。后者主要是赔偿可由继承人继承的各种财产利益以及 被害人近亲属所受的非财产损害在生命权侵害中，依“间隙取得请求权”理论， 被害人的继承人取得赔偿权利人的地位。在上述可期待寿命减少的健康侵权中， 被害人依健康权获得救济之后丧失生命，生命权损害赔偿必然与健康侵权损害赔 偿发生重叠，笔者认为，重叠赔偿项目不再予以赔偿。譬如，某人因侵权行为患 上自血病，在长时间的治疗后，其以健康损害为由起诉并获得赔偿，包括劳动能 力减损的赔偿、医疗费用、精神损害赔偿等，该些赔偿请求于其生命丧失后不能 再由其继承人或赔偿权利人提出，但其他专属于生命权的损害赔偿项目如丧葬 费、被抚养人抚养费以及近亲属精神损害等仍可请求加害人赔偿。 第二章健康侵权的构成 第一节健康侵权行为 我l 虱现行立法规定了多种侵权形式，如交通事故、污染环境、医疗事故、医 疗过失、产品瑕疵、刑事犯罪以及刑事违法和行政违法行为等等。除此之外，工 伤和职业病也是典型的健康侵权行为，自然入的健康维护权可以要求改善工作条 静参见罗结珍译：法国民法典 ( 下) 。法律出版社2 0 0 5 年3 月版，第1 0 8 2 页 9 件。我国医疗事故处理条例第二条”、职业病防治法第二条”都明确了医 疗事故和职业病是健康侵权的形式。再如 食品法 第四十八条；。造成食物中 毒事故或者其他食源性疾患的，或者因其他违反本法行为给他人造成损害的，应 当依法承担民事赔偿责任。”曾经波及甚广的“大头婴儿案”就是劣质奶粉致人 健康损害的典型，商品的生产商应承担侵权责任。 如今，环境污染对人体健康的侵害日益凸现，大气污染、水污染、噪音污染、 固体废物污染、放射性物质污染等等时刻威胁人类健康。1 9 3 1 年日本工业公害 引起的富山骨痛病、1 9 4 3 年美国洛杉矶的“光化学污染”事件、1 9 5 5 年日本工 业公害引起的水侯病、以及我国因放射性污染致白血病的常见案例，都是环境污 染侵害健康的典型。我国水污染防治法第五条第二款：“因水污染危害直接 受至口损失的单位和个人，有权要求致害者排除危害和赔偿损失。”环境噪声污染 防治法第六十一条：“受到环境噪声污染危害的单位和个人，有权要求加害人 排除危害，造成损失的，依法赔偿损失。”科学研究表明：。1 4 0 分贝以上的噪声 能使人的感觉器官发生急性外伤( 如耳聋) ，1 7 5 分贝以上的噪声甚至可以导致 人的死亡。”固体废物污染环境防治法第七十一条以及大气污染防治法 第六十二条等都规定了环境侵权的民事赔偿责任。笔者认为，如果说上述环境法 律法规所规定的公民排除妨碍请求权以及损害赔偿请求权是基于公民的环境权， 不如说是基于健康权。环境权保护实质在于公民健康的保护，公民的健康维护权 可以主张良好的环境，因此，环境污染危害公民身体健康是健康侵权行为，排除 环境污染危害即是排除健康威胁，防止健康权侵害的发生。只是权利的保护范围 具有层次性，环境权为公民提供了更高标准更广范围的保护。即使在没有健康损 害的情况下也可以通过环境权来救济。 侵权行为和归责原则是相联系的。环境污染侵害健康的责任适用无过错原 则；产品瑕疵侵害健康的责任适用过错推定原则；医疗事故侵害健康的责任则适 用过错原则。因此，侵权人的主观过错在特殊侵权的责任构成中就被隐藏了，只 需要考虑行为、损害以及因果关系即可。丽在健康侵害的一般侵权责任中，侵权 抽。本条例所称医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中违反医疗卫生管理法律，行政法规、 部门蝇章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。” 肌。本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织的劳动者在职业活动中因接触粉尘，放射性 物质和其他有毒有害物质等因素而引起的疾病” 犯李劲著：环境侵权论 ，长江出版社2 0 0 6 年版。第页 1 0 人的主观过错包括故意与过失则是构成要件之一。 健康侵权行为也可分为侵害生理健康和侵害心理健康。殴打、投毒、传染疾 病等行为是以直接侵害生理健康为目的侵权行为，故意向一位孩子的母亲臆造其 子女的死亡并极尽渲染，致其患上精神疾病，是以单独侵害心理健康为目的侵权 行为。另有两种比较特殊的侵权行为方式：一是以震惊方式损害健康的行为。此 类侵权类型我国法律除个别案例”有涉及外，鲜有规定。二是，医疗过失导致治 愈机会丧失的侵权行为。此类不作为方式的侵权类型我国立法及案例未有所见， 相关研究留待下文详细论述。 第二节健康损害事实 健康侵权责任构成中的“损害”要件指的是健康损害事实，也即健康权受侵 害之事实。“侵害健康权导致被害人健康状况恶化，只有严重的健康状况恶化才 属于侵权法救济的损害后果。”“因此，医学上“损伤”转化为法律上健康损害 的认定是判定健康侵权构成的关键。 生理健康损害的认定标准已较为完善。我国现有的各种人身伤残鉴定标准为 其提供了充分的依据。例如，“我国已经颁布了各类职业病诊断标准达8 0 项，其 中包括4 6 种职业中毒、1 2 种尘肺、7 种职业性皮肤病、1 5 种其他职业病等，制 定了统一的临床判定指标与基准。”8 相应的交通事故伤残鉴定、医疗事故伤残鉴 定以及刑事上的轻微伤、轻伤和重伤鉴定都提供了科学的技术性标准。例如，人 体重伤鉴定标准中将胎儿的流产确定为对母亲的健康侵害。但相对固定的健康 损害标准也是健康权发展的禁锢。对比美国与我国的职业病赔偿制度即可褥出 “健康”概念难以扩展将对保护人身不利的结论。例如，与职业有关的下背痛等 骨骼肌肉损伤，某些呼吸道疾患以及生殖障碍等疾病，我国将其列为“工作有关 的疾病”，但并不给予医疗保障，而“美国则将其列为必须赔偿的职业病，每 耶“汪某诉学校体罚致其精神疾病赔偿案”和“王莱诉学校未尽管理职责致其精神疾病赔偿案”，见庄洪胜、 刘志新等主编：人身损害赔偿疑难案例专家点评 人民法院出版社2 0 0 6 年5 月版，第5 3 5 页 m 张新宝主编：人身损害赔偿案件的法律适用) 最高人民法院法释 2 0 0 3 2 0 号解读中国法制出版 社2 0 0 4 年1 月版，第1 4 - - 1 5 页 孙“损伤是一个医学术语，是指身体的某个部位、某器官其组织结构发生形态的变化和连续性的中断 变化”引自庄洪胜、剃志新主编：人身伤残鉴定与国家赔偿，人民法院出版社2 6 0 5 年7 月版，第8 l 页 拍卞耀武编：中华人民共和国职业病防治法释义 法律出版社2 0 0 2 年版，第1 0 0 页 ”由于生产环境及劳动过程中的职业有害因素，造成职业人群常见病帆率增高、潜伏疾病发作或现患疾病 加重，但不足以引起职业病的疾病，统称为。工作有关疾病0 l l 年由于下背痛的赔偿超过1 5 0 亿美元。”美国一些州认为警察和消防人员可能会 遭受心脏和呼吸系统的损害，听力丧失。，应予以赔偿。可见健康损害的形式是 随着法律上“健康”概念的外延而发展变化的 心理健康损害认定的立法较为薄弱。心理健康损害的典型即精神疾病。“所 谓的精神疾病即精神损伤是指人体遭受外来的理化、生物和心理等有害因素作用 后造成器质性或功能性精神障碍”。”我国职工工伤与职业病致残程度鉴定第 5 1 2 条关于精神病性症的鉴定为有下列表现之一者：a ) 突出的妄想；b ) 持久或 反复出现的幻觉；c ) 病理性思维联想障碍；d ) 紧张综合征，包括紧张性兴奋与紧 张性木僵；e ) 情感障碍显著，且妨碍社会功能( 包括生活自理功能、社交功能及 职业和角色功能) 心理健康损害的另一种形式是并不构成精神疾病的严重的精 神损害。我认为，我国职工工伤与职业病致残程度鉴定5 1 3 条规定的鄙为 此损害：人格改交为有下列情况之一者：a ) 情绪不稳，如心境由正常突然转变为 抑郁，或焦虑，或易激惹；b ) 反复的暴怒发作或攻击行为，与诱发因素显然不相 称；c ) 社会责任感减退，工作不负责任，与人交往而无信；情感冷漠，对周围事 物缺乏应有的关心，对人也不能保持正常的人际关系；d ) 本能亢进，缺乏自我控 制能力，伦理道德观念明显受损，缺乏自尊心和羞耻感；自我中心，易于冲动， 行为不顾后果；e ) 社会适应功能明显受损。 2 0 世纪以后，随着现代医学的发展，人们对精神生活的认识不断加深。医 学界认为，恐惧、惊吓、悲痛、焦虑、发怒和耻辱本身就是人身伤害，会使人的 身体发生巨大变化而产生一些症状，医务人员很容易识别这些症状。这是人受到 威胁时的正常反应，是可以预见的，不应将它们置于法律保护范围之外。“法国 判例也认为，因事故引起的精神上的紊乱，并影响到受害人的工作条件或生存条 件，构成客观的身体损害，应当与单纯的“愉悦性质的损害”区分开来。” 但是传统的精神损害赔偿具有“寄生”的特点，需要以人身权利的侵害为前 ”s n o o ks ，t h ep r a c t i c ea p p l i c a t i o no fe r g o n c m i e sp r i n c i p l e s ，o c c u ph e a l t hs a f e t y ，1 9 9 3 ，p 5 6 3 转 引自吕琳著：劳工损害赔偿法律制度研究) ，中国政法大学出版社2 0 0 5 年版，第4 2 页 坤张红涛主译：( 2 0 0 1 劳工补偿法分析( 美国) ，中国人民大学出版社2 0 0 4 年1 月版，第7 页 帅庄洪胜刘志新等主编；人身损害赔偿疑难案例专家点评 ，人民法院出版社2 0 0 6 年5 月版，第5 3 5 页 町张平：论美国侵权法上的精神损害赔偿k 裴侵权行为法比较研究 壬军缠。法律出版社2 0 0 6 年7 月版，第5