（经济法学专业论文）论合同诈骗罪及其预防.pdf

内容摘要 诈骗是一种古老的犯罪。随着市场经济的建立，又出现了一种利用经济 合同进行诈骗的新型犯罪，犯罪分子利用经济社会的合同契约和人们对合同 法制的信仰，采取虚构事实、假冒主体等手段，大肆进行经济诈骗活动，侵 犯了社会主义市场经济秩序和法律所保护的公私财产所有权，给我国的经济 建设带来了严重的破坏。1 9 9 7 年刑法典将该犯罪行为正式确定为合同诈骗 罪。本文对合同诈骗罪的犯罪构成和一般认定进行了研究，在此基础上提出 了对合同诈骗罪的犯罪预防。全文约2 万6 千字。 合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中虚构事实、 隐瞒真相、骗取对方当事人财物数额较大的行为。对合同诈骗罪的犯罪构成 进行分析，作者认为合同诈骗罪侵犯的已经不是简单客体，而是复杂客体， 即不仅侵犯了公私财产所有权，而且更严重的是侵害了社会主义市场经济秩 序。合同诈骗罪侵犯的对象是公私财产，因为所有权的物质表现只能是具体 的公私财产，它包括公共财产和私人所有的合法财产。作者讨论了合同诈骗 罪客观方面的三种形式要素，行为人一般采取欺骗手段虚构事实或隐瞒真 相，使对方当事人陷入错误，“自愿”地与行为人签订合同或履行合同义 务，从而骗取数额较大地财物。犯罪主体不仅可为自然人，也可以是单位， 实践中表现出大量的法人或非法人组织利用经济合同实施诈骗犯罪的情况。 犯罪的主观方面强调了无论是自然人为主体或是单位为主体的合同诈骗罪都 必须具备以非法占有为目的的主观故意。 在对合同纠纷、合同诈欺等行为进行分析和研究的基础上，作者提出了 合同诈骗罪在般认定问题上的个人观点和看法，认为应从两个方面来把 握，即主观上是否具有非法占有公私财物的目的，客观上是否在此目的指导 下实施了合同诈骗的行为。合同诈骗罪之所以从诈骗罪中分离出来，是因为 合同诈骗罪在犯罪主体、犯罪客体、犯罪行为的具体方式等方面与诈骗罪有 着不同的特点。从刑法理论上说，合同诈骗罪与普通诈骗罪是特别法与普通 法的法条竟合关系，即合同诈骗罪是( 普通) 诈骗罪的一种特殊情况。因 此，合同诈骗罪与诈骗罪、贷款诈骗罪、集资诈骗罪等有着不同的犯罪构成 和区别。 结合当前合同诈骗罪出现和蔓延的现状，作者对这一现象的原因进行了 分析，总结了七个方面的原因并分析了其特点，认为，合同诈骗罪的诈骗方 式一般以合法的外在形式出现，且表现出多样化，呈现出职业性、隐蔽性强 等特点。针对这些问题作者提出了五个方面加强预防合同诈骗犯罪行为的措 施：一是提高市场主体的缔约能力、防诈骗能力，加强自我防范；二是做好 市场主体有关信息的公开：三是提高刑罚的确定性和及时性，加大对合同诈 骗犯罪的打击力度；四是提高商业道德，重建市场信用；五是增进国际间的 司法交流与合作，惩治和预防跨国合同诈骗犯罪。 关键词：合同诈骗犯罪构成认定现状预防 a b s t r a c t t h ed e f r a u ti sa l la n c i a n tc r i m e ，w i t ht h ed e p e n d a n c eo ft h em a r k e te c o n o m y , an e wc r i m eo ft a k i n ga d v a n t a g eo fe c o n o m i c a lc o n t r a c ti s a r i s i n ga g a i n t h e c r i m e r sd e p e n do nt h ec o n t r a c td e e do fe c o n o m ys o c i e t ya n dt h ef a i t ho fc o n t r a c t l e g a ls y s t e m ，b ym e a n so fa d o p t i n ga f f r i c a t i v et h ef a c t , p a s s i n gt h e m s e l v e so f f a s m a i nb o d y , g o i n go nt h ee c o n o m i c a ld e f r a u df r c n z i e d l y t h e s eb e h a v i o u f sv i o l a t e s o c i a l i s tm a r k e t p l a c eo r d e ra n dt h eo w n e r s h i pr i g h to ft h ep u b l i ca n dt h ep r i v a t e p r o t e c t i n gb yt h el a w , w h i c hs e r i o u s l yd e s t r o yt h e s t r u c t u r eo fe c o n o m yi no l l r c o u n t r y t h ec r i m eo f c o n t r a c tf i ：a u di sap e wa c c u s a t i o r tt h a th a sb e e ns e tu pb yt h e r e v i s e dc r i m i n a ll a wi n19 9 7 t h i sa r t i c l eh a s a p p r o a c h e dt h o r o u g h l ys o m e q u e s t i o n sa b o u tt h ec r i m eo f c o n t r a c tf r a u do nt h eb a s eo fc o m b i n i n gt h e o r yw i t h p r a c t i c e t h e r e a r ct w e n t y - s i xt h o u s a n d sc h i n e s ec h a r a c t e r si nt h ew h o l ea r t i c l e t h ec r i m eo fc o n t r a c tf r a u di st h eb e h a v i o r s ，w h i c ha c tf o rt h eo r d e ro f o c c u p y i n gw i t hi l l e g a lw a y , f a b r i c a t e t h ef a c t o rh o i db a c kt h er e a lf a c t s ，o rg a i nt h e p a r t y sb e l o n g i n g sb yc h e m i n gi nt h es i g n i n gac o r l t r a c t o r c a r r y i n go m i t o n a n a l y z i n gt h ec o n s t i t u t i o no f t h ec r i m eo fc o n t r a c tf r a u d ，t h ea u t h o rc o n s i d e r st h e o b j e c to f t h i sc r i m ei s c o m p l e x ，b u tn o ts i m p l e t h a tm e a n st h ec r i m en o to n l y v i o l a t e st h eo w n e r s h i pr i g h to ft h ep u b l i ca n dt h e p r i v a t e ，b u t a l s oe n c r o a c h s e r i o u s l yt ot h es o c i a l i s tm a r k e t ，l a c eo r d e rt h et a r g e t st h a tt h ec r i m eo fc o n t r a c t f r a u dv i o l a t e sa r et h ep r o p e r t yo w n i n gt ot h ep u b l i ca n dt h ep r i v a t eb e c a u s et h e e x p e r i s i o n o fs u b s t a n c eo n l yl i e so i l s p e c i f i cb e l o n g i n g so ft h ep u b l i c a n dt h e p r i v a t e ，i ti n c l u d e sa l lt h el e g a lp r o p e r t i e sw h o o w n s t h et h r e ef o r mf a c t o r so ft h e c r i m eo fc o n t r a c t 胁u do nt h eo b j e c t i v e a s p e c t sh a v eb e e nd i s c u s s e d t h es u b j e c to f t h i sc r i m ea d o p t sj u s tl i k ec h e a t i n gs k i l l ，f a b i c a t i n gt h ef a c t , h o l d i n gb a c kt h er e a l f a c t s t h ep a r t yo fo p p o s i t es i d ei sl e a d i n gt om i s t a k e ，w h os i g n sac o n t r a c to r c a r r i e so u tv o l u n t a r i l yw i t ht h eo t h e ro n e ，i sd e c e i v e dal a r g em o u n to fb e l o n g i n g s t h es u b j e c to f t h ec r i m en o to n l ya c t sa st h en a t u r e , b u ta l s ot h eu n i t i te x p r e s s e ss o m a n yt h el e g a lp e r s o no rt h eo t h e ro r g a n i z a t i o n se x c e p tl e g a l p e r s o n u s i n g e c o n o m yc o n t r a c t t h es u b j e c t i v eo ft h e c r i m es = e s s e st h es u b j e c t i v ei n t e n t i o n h a v i n gt op o s s e s ss o m e t h i n gw i t hi l e g a lw a yf o ra i m s ，w h o s es u b j e c to f t h ec r i m e o f c o n t r a c tf r a u di st h en a t u r eo rt h eu n i t o nt h eb a s eo f a n a l y z i n ga n dr e s e a r c h i n gt h eb e h a v i o r so f t h ed i s p u t ea n dt h e c h e a to ft h ec o n t r a c t ，t h ea u t h e rd r a w s 也ei n d i v i d u a lc o n c l u s i o na n dv i e wo n s o p p o s i n gt h ec r i m eo f c o n t r a c tf r a u dg e n e r a l l y t h ea u t h e rt h i n k st h a ts h o u l db e u n d e r s t a n db yt w os i d e s o n ei sf r o mh i so b j e c t i v ea s p e c tt oo c c u p yt h ep u b l i ca n d t h ep r i v a t eb e l o n g i n g s ，t h eo t h e ri sf r o mt h es u b j e c t i v e a s p e c tt op u ti n t o e f f e c t u n d e rt h ec o n t r a c tf r a u dg u i d i n go nt h ea i m n er e a s o nw h yt h ec r i m e so fc o n t r a c t f r a u dd e p a r tf r o mt h ef r a u di st h ec r i m e so fc o n t r a c tf r a u dh a sd i f i f e r e n tc h a r a c t e r s o nt h es u b j e c to f c r i m e ，t h eo b j e c to fc r i m e ，t h ed a n g e r o u sa c t ，e t c f r o mt h ef r a u d f r o mt h ec r i m i n a ll a w t h e o r y ，t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ec f m e so fc o n t r a c tf r a u d a n dt h ef r a u di si s s u e so v e r l a p p i n go nt h es p e c i a ll a wa n dt h en o r m a ll a w t h a t m e a n st h ec r i m e so fc o n t r a c tf r a u di sas p e c i a lf r a u d s ot h ec o n s t i t u t i o no ft h e c r i m e so fc o n t r a c tf r a u di sd i f f e r e n tf r o mt h ef r a u d ，t h el o a nf r a u d ，t h ef i n a ：n c i a i f r a u d i nt h el i 曲to ft h es i t u a t i o na b o u tt h ec r i m e so fc o n t r a c tf r a u d a r i s i n ga n d s p r e a d i n g a tp r e s e n t ，t h ea n t h e ra n a l y e st h er e a s o n so nt h ep h e n o m e n o n ，d r a w so u t s e v e nr e a s o n sa n dd i s c l o s e st h e i rc h a r a t e r s ，t h ea u t h e rt h i n k st h ea p p e a r a n c eo ft h e c r i m e so fc o n t r a c tf r a u di sl e g a l ，v e f i o u s ，p r o f e s s i o n a la n d c o n c e a l t i v eg e n e r a l l y i nv i e wo ft h i ss i t u a t i o n s ，t h ea n t h e rg i v e sf i v er u l e so ns t r e n g t h e n i n gt o p r e v e n tt h ec r i m e so fc o n t r a c tf r a u d t h ef i r s t i st o e m p r o v et h ea b i l i t i e so f t h e m a r k e t p l a c es u b j e c to ne s t a b l i s h i n gc o n t r a c t , p r e v e n t i n gf r a u d ，e n h a n c i n g t op r e v e n t o n e s e l ft h es e c o n di st od ob e s ti no p e n i n gt h em e s s a g e sa b o u tt h em a r k e 印 l a c e s u b j e c t t h et h i r di st oi m p r o v et h ep u n i s h m e n te x a c t l ya n dt i m e l y , t oa t t a c kt h e c r i m e so fc o n t r a e tf r a u dp o w e r f u l l y t h ef o u r t hi st oe n h a n c et h ec o m m e r c i a lm o r a l ， r e b u i l dt h em a r k e t p l a c ec r e d i t t h ef i f t hi st oe n l a r g et h ej u d i c i a le x c h a n g e m e n ta n d t h ec o o p e r a t i o na m o n gi n t e r n a t i o n a ls o c i e t y , t op u n i s ha n dt op r e v e n tt h ec r i m e so f c o n t r a c tf r a u do v e r s e a s k e y w o r d ：t h ec r i m eo f c o n t r a c tf r a u dt h ec o n s t i t u t i o no f c r i m e s u p p o s e p r e s e n ts i t u a t i o np r e v e n t 诈骗是一种古老的犯罪手段。我国早在二千多年前的秦朝时期就有关于 诈骗罪的处罚规定。而有关诈骗霏最早、最完整的规定始见于唐代， 唐 律将诈骗罪称为“诈欺官私财物罪”，其中第3 7 3 条规定：“诸诈欺官私 财物者，准盗论。诈欺百端，皆是。若监主诈取者，自从盗法：未得者，减 二等。”9 意思是说，诈欺的对象必须是官府或者私人的财物，否则不构成 本罪；诈欺的手段有多种多样。对犯有诈欺罪的，按盗窃罪论处：对于监主 诈取自己所保管的财物的，加重处罚：如果诈欺来遂，则减轻处罚。 在当今世界许多国家的刑法中，也多把这种犯罪称为诈欺罪。如联邦 德国刑法典靓定育诈欺、津贴救济诈欺、信用证诈款等罪名；9 日本、韩国 等国家的刑法典也都有诈欺罪的规定。在我国，鉴于诈骗犯罪的严重社会危 害性，新中国建立伊始就十分重视同这种犯罪作斗争。建国初期。毛泽东同 志就曾经指出：“为了维护社会主义秩序和广大人民的利益，对那些盗窃 犯、诈骗犯，也必须实行专政”。9 在立法方面，早在1 9 5 2 年制定的中华人民共和国惩治贪污条例 中，就把国家工作人员骗取国家财物和非国家工作人员骗取国家财物的行为 规定为犯罪。其中前者是贪污罪，后考就是诈骗器。但是，由予没有统一的 法律规定全国各级人民法院在对诈骗罪罪名确定上是很不致的。从最高 人民法院1 9 5 6 年2 月整理的关于刑事案件的罪名、刑种和量刑幅度的初 步总结( 初稿) 中关于诈骗案件所涉及的罪名看，就有“诈骗”、“拐 骗”、“谨骗”、“招摇撞骗”、“骗财”等3 4 种罪名萄。党的十一届三中 全会前，由于我国实行单一的计划经济，诈骗犯罪很少发生在经济领域。基 于此，我国1 9 7 9 年颁布的中华人民共和国刑法将诈骗罪与盗窃罪、抢 夺罪三罪规定在同一条文中，这是与我国计划体制下诈骗犯罪的状况相适应 的。党的十一届三中全会以后，随着我国经济政策的调整和改革开放的深 入，一种新的诈骗犯罪形式台同诈骗罪，在经济领域蔓延开来，一些不 法分子打着开放、搞活的旗号，利用经济合同的合法形式，买空卖空，招摇 撞骗。从司法实践看。利用合同进行诈骗的犯罪开始就呈手段多洋化态 势，名目繁多的“公司”、“中心”、“经销部”等蜂拥而起，不少一无资 金、二无经营场地、三无技术设施和从业人员、四无原材料和商品的“皮包 公司”利用签订假合同诈骗谋利。为此，1 9 8 5 年7 月1 8 日晟高人民法院、 最高人民检察院在联合颁发的关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律 的若干问题的解答( 试行) 中规定：“国营单位或集体经济组织，不具备 履行合同的能力，面其主管人员和直接责任人员以骗取财物为目的，采取欺 诈手段同其他单位或个人签订合同，骗取财物数额巨大，给对方造成严重经 济损失的，应按诈骗罪追究其主管人员和直接责任人员的刑事责任。”1 9 9 6 年1 2 月2 6 日，最高人民法院又在颁布的关于审理诈骗案件具体应用法律 若干问题的解释中进一步明确规定：“根据刑法第一百五十一条和第一百 五十二条的规定，利用经济合同诈骗他人财物数额较大的，构成诈骗罪。” 针对合同诈骗在经济体制改革中有增无减的现状，法学界对利用合同 进行诈骗的犯罪进行了诸多的探讨和研究，九十年代中期就对一些问题达成 了共识。但在刑法修订前和修订过程中，理论界和实务界对利用合同诈骗的 犯罪是否应单列罪名则存在争议。“否定说”认为，利用合同诈骗应同样按 刑法规定的诈骗罪处理，不宜另设新罪名。因为实践中诈骗犯罪的方式是多 种多样的，是随着各个时期政治经济形势的不同而不断发展变化的，不能根 据不同时期主要作案方式方法上的不同而去设定新罪名，增设罪名必须考虑 到法律的连续性和稳定性，而不能将其作为一种权宜之计。如果根据诈骗 犯罪的具体行为方式增设新罪名，则罪名的数量势必激增，最终导致立法上 的繁琐和罪名的变化不定，而且这种繁琐不可避免地会造成立法上的重复和 疏漏。既然以一个诈骗罪的罪名，完全可以概括、包容千变万化。形形色色 的诈骗犯罪行为，那么，就无必要在刑法中单独规定合同诈骗罪。o “肯定 说”认为，应当增设合同诈骗罪，因为合同诈骗罪与普通诈骗罪存在构成上 的差异，尤其表现为侵犯客体的不同。1 9 9 7 年的刑法典采纳了肯定说，将 利用经济合同诈骗的犯罪单立罪名，并置于破坏社会主义市场经济秩序罪一 章的扰乱市场秩序罪一节，从而加强了对此类犯罪的刑法调控力度。 1 9 9 7 年刑法典的颁布标志着合同诈骗罪概念的正式形成。根据该法 第2 2 4 条的规定，合同诈骗罪是指以非法占有为目的在签订、履行台同过程 中虚构事实、隐瞒真相、骗取对方当事人财物数额较大的行为。 一、合同诈骗罪的犯罪构成 ( 一) 合同诈骗罪的客体 犯罪客体是指我国刑法所保护的而为犯罪行为所侵犯的社会主义社会 关系 。我国1 9 7 9 年刑法未将合同诈骗罪单独作为一种犯罪而是作为诈骗罪 的一种规定在侵犯财产罪一章，修订后的刑法则将合同诈骗罪作为一个独立 的罪名规定在破坏社会主义市场经济秩序罪一章。这一变化也清晰地表明， 合同诈骗罪与普通诈骗罪具有不尽相同的犯罪构成，合同诈骗罪侵犯的不是 简单客体，而是复杂客体，即不仅侵犯了公私财产所有权，而且侵犯了社会 主义市场经济条件下的合同管理制度，从而侵害了社会主义市场经济秩序。 l 、合同诈骗罪侵犯的客体，首先是正常的社会主义市场经济条件下的 合同管理和经济运行秩序。合同诈骗罪的增设不是偶然的，它是在我国经济 体制转型过程中，犯罪分子采用合同进行诈骗活动逐步增多的现状迫切需求 下，经过科学地论证而设立的新罪名。市场经济的基本特征是所有市场主体 法律地位平等，主体意志自由，平等地参与市场竞争，而调整其市场行为的 主要方式就是合同。合同诈骗罪对现代市场规则形成过程的冲击是巨大的。 一方面，它破坏了市场经济的运行规则和秩序，使市场中的财物流转陷入一 种极为混乱的状态之中，导致正常的债权债务关系扭曲乃至中断：另一方 面，由予大量的财物被骗，被骗单位或个人有可能因此而丧失继续经济活动 的基础，从而无力再经营下去而陷入破产、关闭的境地。另外就合同本身 而言，依法签订、履行合同不仅是进行商品交换的重要形式，而且也是维护 市场经济秩序的重要保证。在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或隐瞒 真相的方法骗取对方当事人的财物，鱼接破坏了国家对合同的管理制度，不 仅造成公私财产的重大损失，而且影响了自然人、法人或其他组织正常的生 产、生活扰乱了市场秩序，破坏了经济生活的正常运行。 由此可见，合同诈骗罪所侵犯的客体，首先是社会主义市场经济秩序， 危害了整个社会经济的正常发展。这也正是合同诈骗罪从诈骗罪中分立出来 的重要原因之一。 2 、合同诈骗罪还侵犯了公私财产所有权。1 9 9 7 年刑法将合同诈骗罪单 列出来，置于破坏社会主义市场经济秩序罪中，并不排除合同诈骗罪侵犯财 产所有权的属性。所有权由所有人对其财产依法享有的占有、使用、收益、 处分四项权能构成。财产所有权的物质表现是公私财产，它是人们赖以生存 和发展的物质基础。世界各国均对财产所有权给予高度保护，并对侵犯财产 所有权的犯罪行为予以相应的刑法调整。合同诈骗罪的行为人通过隐瞒真相 或虚构事实的手段，以签订经济合同为名，将他人所有的财产非法占为已 有，使财产所有人对其财产的占有、使用、收益、处分的权利无法行使，最 直接地侵犯了公私财产的所有权。 需进一步指出的是，关于诈骗犯罪侵犯的客体，是公私财产所有权， 还是占有权，刑法理论界一直存在有不同认识，归纳起来主要有三种观点， 即“本权说”、“占有说”和“折衷说”。“本权说”认为，诈骗罪侵犯 的法益是财物所有权及其本权利，刑法对占有的保护只能包含在对所有权的 保护之中；“占有说”认为：诈骗罪侵犯的法益并不仅限于财物的所有关 系，其对象也不仅只限子所有物，还应包括占有物：“折衷说”认为，刑法 不仅应当保护财产所有权，也应当保护在一定条件下的财物占有。笔者认 为，只有“本权说”才最科学地反映了合同诈骗犯罪侵犯的客体的本质属 性。所有权是所有人依法对其财产享有的占有、使用、收益、处分的权利， 所有入基于物权而形成的种对财物的法律上的支配关系。而占有则是人对 财物的一种实际控制和掌握，是所有权四种权能之。 合同准骟罪侵犯的客体之一只能是财物的所有权，对占有的保护则只 能包含在对财产所有权的保护之中。 3 、合同诈骗罪的犯罪对象是公私财产。关于合同诈骗罪的犯罪对象， 刑法学界也存在不同认识，一种意见认为合同诈骗罪的对象是经济合同，如 购销合同、借款合同、加工承揽合同、建设工程台同、运输合同、技术合同 等，而其他般的民事合同，不是合同诈骗罪的犯罪对象“。另一种意见则 认为，合同诈骗罪的犯罪对象只能是财物”。笔者同意第二种意见。公私财 产是公私财产所有权的物质表现。它包括公共财产和私人所有的合法财产。 按照我国刑法第9 l 条和第9 2 条的规定，公共财产是指国有财产、劳动群众 集体所有的财产以及用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财 产。在国家机关、国有公司、企业，集体企业和人民团体管理、使用或运输 中的私人财产，以公共财产论。公民私人所有的财产是指公民的合法收入、 储蓄、房屋和其他生活资料；依法归个人、家庭所有的生产资料：个体户和 私营企业的台法财产：依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。作 为合同诈骗罪犯罪对象的公私财产具体包括以下三种：是物。即存在于人 身之外，能满足人们的需要，并能为人们所支配和控制且有定权利归属的 物质产品。二是货币和有价证券。如现金、债份、股票、本票、汇票、支 票、仓单、提单、抵押单等等。三是知识产品。即人们通过创造性劳动获得 的、有一定表现形式的智力成果，它是文学、艺术和科学作品、发明、实用 新型、外观设计、科学发现以及其他御造性成果的通称。 ( 二) 合同诈骗罪的客观方面 合同诈骗罪在客观方面表现为，在签订、履行合同过程中，采取虚构 事实或者隐瞒真相的方法，使对方当事人陷入错误，“自愿”地与行为人签 订经济合同或承担履约义务，从雨骗取数额较大公私财物的行为。这一构成 要件包含以下几个要素： i 、采取欺骗手段虚构事实或隐瞒真相。这也是我国刑法学界普遍认为 的构成诈骗罪包括台同诈骗罪的客观要件”。虚构事实，是指捏造本不存在 的事实，以骗取对方的信任，实践中多表现为虚构订立合同必需的身份；盗 窃、骗取、伪造、变造签订合同所必需的法律文件，文书，制造“合同身 份”、“履约能力”的假象；虚构不存在的法律事实：虚构不存在的合同标 的等等。所谓隐瞒真相，是指掩盏客观存在的基本事实，如隐瞒自己实际上 根本无法履行合同的事实，隐瞒自己根本不准备履行合同的真实意图，隐瞒 合同中自已有义务告知对方的其他事实等等。行为人不管是虚构事实，还是 隐瞒真相，其真正目的都是只有一个，即使被害人产生错觉或陷入错误而与 之签订合同，从而骗取财物。 根据我国刑法第2 2 4 条的规定，合同诈骗罪的行为人虚构事实或隐瞒真 相的表现形式，主要有以下五个方面： ( i ) 虚构台同主体。即以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同。所 谓“虚构的单位”，是指采用根本不存在的单位名义订立合同；所谓“冒用 他人名义”是指未经他人允许或授权委托而以他人名义订立合同。虚构合同 主体在司法实践中多表现为：利用盗窃、伪造或者骗取的空白合同、介绍信 与他人签订合同；利用己被注销或撤销的单位的公章、合同书等与他人签订 合同：利用已经失效、作废的合同书、介绍信假冒其他单位或个人的名义与 他人签订合同，等等。根据我国合同法第十二条规定，合同的主体是合 同的必备条款之一。没有明确的主体即当事人，则合同不能依法成立。合同 诈骗罪的行为人为使合同成立，以达到骗取财物的目的，往往采用虚构合同 主体或冒用他人名义订立合同，诈骗得手后迅速逃逸。 ( 2 ) 合同虚假担保。即以伪造、变遣、作废的票据或者其他j 显假的产 权证明作担保，诱骗对方当事人签订合同、履行合同，从而骗取财物的行 为。在签订合同时，根据法律法规的规定或者对方当事人的要求，提供合同 担保，是减少风险和保障合同履行的常规做法，其目的是使合同能够得到适 当履行或者使债权人的债权有一定的保障。以满足其请求或者赔偿由于不 履行合同或不适当履行合同而产生的损失”。合同诈骗罪的行为人采取虚构 担保文件的方式欺骗对方当事人与其签订、履行合同，从而骗取其财物，是 合同诈骗中的一神常见的方式。这里所说的“票据”，是指出票人依法签发 的、约定在一定时间或一定地点由自己或委托他人按票面额支付一定金额给 受款人或持票人的一种有价证券，主要包括汇票、本票、支票等金融票据。 这里所说的“产权证明”，是指能够证明行为人对财产享有权利的证明文 件，如土地使用权证书、房屋产权证、银行存款单、提货单、仓单、股权证 等多种能够证明动产、不动产权利归属的证明文件。利用伪造、变造和作废 的票据及其他虚假的产权证明进行担保，也是台同诈骗行为人常用的一种方 法。 ( 3 ) 合同虚假履行。即没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分 履行合同的方法，诱骗对方当事人继续与其签订或履行合同的行为。这种情 况在司法实践中通常称为“钓鱼式合同”，一般包括两种情况：一是行为人 在没有实际能力的情况下，采取先与对方签订数额较小的合同并主动积极履 行的办法，骗取对方当事人的信任，然后乘机与其签订根本无力履行的更大 数额的合同，从而骗取其财物。二是行为人在没有实际履行能力的情况下与 他人签订合同，为骗取对方信任而积极主动履行部分合同义务，从而使对方 当事入误以为其肯定会履行全部义务，骗取对方率先履行义务。这两种情况 都属于行为人并不具有实际履行合同的能力，也根本无履行合同的诚意，而 摆出- - n 积极履行合同的架式，骗取对方当事人信任，从而诈骗对方财物的 情况。 对上述第一种情况，一般不存在多大争论：而对第二种情况，即行为 人实施欺骗手段与他人签订合同，取得对方财物并部分履合同义务的行为应 当如何认定，在司法实践中存有不同认识。一种意见认为应一律按合同诈骗 罪论处：另种意见认为不应按合同诈骗罪处理，而属于合同纠纷。笔者认 为，应区别不同情况予以处理，不能一概而论。如果是为了骗取更大数额的 财物，以先履行部分义务作诱饵，取得对方的充分信任最终骗取他人财物 的，应认定为合同诈骗行为；如果行为人在将财物骗到手后，迫于对方的追 讨或规避法律或转移视线而履行小部分合同义务，同样应认定为合同诈骗行 为。如被告人蓝海欺骗湖南娄底冶化公司说有硅铁现货，双方签订买卖6 6 0 吨硅铁合同，骗取贷款1 3 7 。7 万元。事后，蓝海从别处购得硅铁6 0 吨交娄 底冶化公司，用款3 0 6 万元。剩余货款1 0 7 1 万元全部用于挥霍浪费。显 然，蓝海的部分履行行为不是为了使其与娄底冶化公司的买卖合同规定的内 容得以全部实现，而是为了骗取对方信任因此履行部分合同义务，应属合同 诈骗行为。”当然，如果行为人只履行一部分而不能全部履行是由于事先对 覆行能力估计不足，或者是客观情况发生了变化，从而使合同无法继续履 行这种情况下行为人主观上并无 诈骗故意，不属合同诈骗行为，而应按合 同纠纷处理。 ( 4 ) 收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃 匿。这是指行为人在与对方当事人签订合同后，收受对方当事入给付的货 款、货物、预付款或担保财产后，不履行或不完全履行自己的合同义务，而 是滂款物潜逃，致使对方当事人无法追还的行为。这种诈骗行为具有很大的 隐蔽性。因为合同签订或履行时一切正常：主体真实，条款齐全，合同依法 成立，诈骗行为入具有践约诚意。直至行为入携款物逃匿后，欺骗性才暴露 无遗，但此时财物已无法追回。值得注意的是，合同诈骗罪的这一客观形态 的构成必须满足两个客观要件，一是行为人逃匿；二是因行为人的逃匿而使 对方给衍的款、物处于不能或难以追回的状态。如果行为人逃匿行为不影响 对方当事a 对损失的救济，则不能表明行为人有诈骗的故意，不能认定行为 人构成本罪。 ( 5 ) 以其他方法骗取对方当事人财物。这里所说的“其他方法”，是 指除上述四种合同诈骗行为外，其他利用合同骟取对方当事人财产的行为。 上述四种合同诈骗手段在经济活动中是比较典型的。除此之外，实践中还存 在着其他一些合同诈骗手段，例如，行为人以非法占有对方当事人财物为目 的，与人签订合同后，不按合同规定的标准供货，而是用一些变质、腐烂或 根本无价值的凌品取代，这种欺骗的行为俗称“调包”，也是利用合同进行 诈骗犯罪的种形式。“ 利用合同诈骗犯罪，行为人有时采取上述行为中的一种，有时是几种 并用。行为人究竟采用什么样的行为，主要取决于行为人营造骗局的需要。 例如，行为人以虚构的单位或者他人的名义签订合同，为了骗取对方当事人 的信任，又以变造、伪造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保，迸 而骗取对方当事人财物。需要指出的是，无论是哪种情况，均不影响合同诈 骗罪的成立。 2 、使对方当事人陷入错误“自愿”与行为人签订合同，或者“自 愿”履行合同义务。这里的“错误”，是指被害人对事实真相的错误认识。 正是基于这个错误认识，他才“自愿”地与行为人签订合同或履行台同义 务。应当明确，虚构事实。隐瞒真相的行为在签订合同之前或之后都可能发 生：发生在签订合同之前是用来欺骗被害人与其签订合同；发生在签订台 同之后，则要使被害人单方面履行合同义务，行为人则非法获取财物。从法 律意义上说，经济合同双方权利义务是对等的，一方享有的权利，正是对方 需要履行的义务；反之，方履行义务，正是为了对方权利的实现。但是， 合同诈骗行为人利用欺骗手段，使被害人在受骗不知情的情况下与其签订合 同或单方面履行合同义务，这种合同的权利义务关系实际是不对等的，行为 人只享有权利，不承担义务；被害人则只承担义务，不可能实现权利。也正 是因为如此，行为人才得以获取财产上的非法利益。当然，在司法实践中发 生的合同诈骗案件往往并非如此简单。有的被骗当事人确实是出于正当的目 的而“自愿”与行为人签订、履行合同：有的被骗当事人则是受对方高额 “利益”的引诱，利盏熏心而上当，这种“自愿”与前一种“自愿”相比则 大打折扣。虽然两种“自愿”对犯罪构成没有影响，但有时则要作为量刑情 节绘予考虑。 3 、行为人骗取的财物数额较大。合同诈骗罪的社会危害性主要表现在 合同诈骗罪的数额上。因此，利用合同诈骗罪的财产数额的大小，是衡量合 同诈骗罪的社会危害程度的主要依据。一般来说，只有当合同诈骗罪的财产 数额达到一定的程度，并进而说明其社会危害性也达到一定严重程度时，才 能认定其为犯罪并处以刑罚。所以合同淮骗罪客观方面最直接的体现就是诈 骗数额。关于这个问题下文将论及，故这里不再赘述。 ( 三) 合同诈骗罪的主体 根据我国刑法第2 2 4 条、第2 3 i 条的规定，合同诈骗罪的主体可以是 自然人，也可以是单位( 包括法人和非法人组织) 。按照1 9 7 9 年刑法的规 定，利用合同进行诈骗活动构成诈骗罪的只能是自然人。这是由当时特定时 代的客观情况决定的。但是，随着国家政治经济形势的发展，实践中出现大 量的法人或非法人组织利用经济合同实旖诈骗犯罪的实际情况，故修改后的 1 9 9 7 年刑法规定，单虚可以构成合同诈骗罪的主体。 1 、合同诈骗罪的自然人主体 合同诈骗罪的自然人主体，是指年满1 6 周岁，具有辨认或控制自己行 为的能力，实施了刑法第2 2 4 条规定的犯罪行为的自然人。一般来说，对于 自然人虚构事实或隐瞒真相，以自己的名义与他人签订合同或使他人陷入错 误而“自愿”履行合同义务，骗取数额较大公私财物构成合同诈骗罪的，一 般不难认定。但对以下两种情况在实践中难以把握：一是个人承包或租赁国 有或集体企业并以单位名义实施合同诈骗活动的情况。在近几年的经济体制 改革的过程中出现了将一些中小国有或者集体企业交由个人承包或租赁经 营的情况。个别经营者无视法律明知自己无力履行或根本不想履行，仍利 用承包或租赁企业的名义大量签订经济合同，骗取对方款物，对此应如何处 理存有异议。一种意见认为应按单位诈骗处理；另一种意见认为应认定为个 人诈骗。“笔者认为，对此应作具体分析，不能一概而论。对于定额上缴承 包，承包人利用合同诈骗的，一般认为是自然人犯罪；对于责任制承包，承 包人只根据企业效益提成，按比例提取奖金，一般作为单位诈骗处理。”租 赁经营中，出租方不承担经营风险，不参与管理，只收取租金，承租人完全 自担风险，除交纳租金外并不上缴利润。这就不同于承包。企业在租赁期间 实际上已改变原有的性质，承租人利用企业名义诈骗得，应认为是自然人犯 罪。二是自然人盗用单位名义实施合同诈骗活动的情况。在司法实践中，有 的自然人盗用单位名义，利用经济合同进行诈骗犯罪活动对此，应当准确 把握。以下几种情况即应认定为个人实施的合同诈骗犯罪： ( 1 ) 单位内的自然人假冒单位法定代表人身份以单位名义实施的合同 诈骗行为，法定代表人事后不追认，且犯罪所得归个人或基本归个人所有 的。 ( 2 ) 单位内的自然人实施的非职务行为、非授权行为，单位事后不追 认，且犯罪所得归个人或基本归个人所有的。 ( 3 ) 无权代理的自然人以单位的名义实施合同诈骗行为后，未经单位 追认，且犯罪所得归个人或基本归个人所有的。 ( 4 ) 自然人盗用、冒用、伪造单位公文、证件、印章，或者以终止后 的单位名义实施的合同诈骗行为。 ( 5 ) 单位法定代表人决定的以单位名义实旖的合同诈骗行为，但犯罪 所得归法定代表人或基本归个人所有的。 ( 6 ) 盗用单位名义实施合同诈骗犯罪，非法所得由实施犯罪的个人私 分的，根据最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的 解释第三条的规定，应“依照刑法有若自然人犯罪的规定定罪处罚”。 2 、合同诈骗罪的单位主体 单位犯罪主体是指具有刑事责任能力，实旌了刑法分则明文规定的犯罪 的公司、企事业单位、机关、团体。”单位作为合同诈骗罪的主体，必须具 备两个条件：一是单位主管人员或直接责任人对该单位实施合同诈骗行为的 明知、默许或指使的；二是合同诈骗的非法所得由单位占有或基本归单位占 有，如被用于发工资、奖金、集体福利或进行其他经济活动，包括诈骗活 动。只要同时具备这两个条件，一般可以认为是单位合同诈骗。 在司法实践中，在认定单位作为合同诈骗罪主体的问题上，应当注意 正确界定单位行为和个人行为： ( i ) 作为合同诈骗罪主体的单位，依据刑法规定，是指公司、企业、 事业单位、机关、团体。值得注意的是，司法实践中，在单位利用合同进行 诈骗犯罪活动中，私营企业合同诈骗占有相当地数量。那么，私营企业是否 属于“单位”的范畴，能否成为单位合同诈骗罪的主体? 主要有“肯定说” 与“否定说”两种截然相反的观点。持“否定说”者认为，私营企业的财产 所有权属于个人所有，私营企业的行为即是个人行为。因此，私营企业不应 属于“单位”的范畴，也就不能成为单位合同诈骗罪的主体。这种观点无论 是在刑法修改之前还是1 9 9 7 年刑法颁布后都仍然存在”。持“肯定说”者认 为，所有制形式不能作为单位犯罪主体标准，我国关于单位犯罪的剥事法律 中，还没有一处明确规定私有企业不能成为我国单位犯罪的主体，单位犯罪 的主体不包括私有企业的观点，缺乏法律依据。因此，无论何种所有制的企 业单位，均可构成台同诈骗罪的犯罪主体“。 笔者认为，对私营、独资等公司、企业、事业单位能否成为合同诈骗 罪的主体不能一概而论，而应当确定一个具体的标准，即进行了规范的公司 制改造，并已经依法取得了法人资格。如在实践中，有不少私营企业已经具 备相当的规模，有的还进行了规范的公司制改造，已经依法取得了法人资 格。对此如果我们仍以所有制形式为标准，认为其