（民商法学专业论文）作品使用者组织设立问题探析.pdf

i 摘 要 摘 要 在我国， 从著作权法施行以来， 著作权就一直被视为社会成员不可或缺的一种权利， 无容置疑权利一般情况下有权利人自己来行使，但著作权却有其自身的特殊性，即在我 国规定了著作权集体管理制度， 当著作权人由于一定的原因不能行使自己的权利时有著 作权集体管理组织代替著作权人来行使自身的权利， 也正是基于这种社会的需求和适应 社会的发展，著作权集体管理组织应运而生并随着社会的发展而逐渐壮大和日益的规 范，但随之而来的也是一片质疑之声，如著作权集体管理组织由于长期的垄断经营，似 乎已经开始由一个为著作权人服务的组织变成了一个带有盈利目的的社会团体， 当然这 在一定程度上也是由于我国目前在监管方面存在问题有关。这些将会在下文中谈到。科 技的发展使作品使用者和使用方式都空前变化，尤其是网络技术的发展和普及，对于著 作权人维护自身的权益变得越来越难，著作权集体管理组织变得日益强大和不可或缺， 是现代著作权法的一个重要组成部分。在我国，著作权集体管理组织是单一的全国性组 织，而非施行竞争性著作权集体管理制度，所以在一定程度上来说带有垄断性。这种垄 断性，加上音著协等从一“出生”就带有的行政色彩，已经引发这样的担心：这些代表 著作权人的组织是否可能超越授权， 或者在违背著作权人的情下擅自提高或降低作品的 使用费及其他一些苛刻的条件， 从而使作品使用者的利益受到损害或者是明明知道自己 的利益受到侵害而只能默默地接受这样的一些情况呢？我们在一味的强调保护著作权 人这个群体的同时， 在一定程度上也势必会让作品使用者这样一个群体在使用作品的时 遇到种种阻碍，因为他们面对的是在国家法律的支持下建立的一个又一个的组织，无形 中会让一个群体的保护机制越加强大而另一个群体的声音越来越小。 本文首先指出我国目前著作权保护存在的问题， 尤其是在对作品使用者方面存在的 问题，并且这些问题随着社会的发展也越加增多，对这些问题进行详细的讨论，之后对 这些问题进行系统的分析，提出设立使用者组织的想法，并对使用者组织进行定义，然 后从著作权集体管理组织的垄断地位权力滥用等方面着手， 分析国内目前主要的解决方 法， 然后著作权人与使用者之间的利益平衡等方面论证对著作权集体组织进行限制的必 ii 要性， 在此基础上尝试建立一个与著作权集体管理组织相对应的拥有与其相同的法律地 位和权利的组织作品使用者组织，平衡著作权人和使用者之间的利益关系，使得作 品的使用者在使用作品时的权利同样受到法律的保护。 最后对如何设立这样的组织提出 自己的建议。作品使用者组织虽然是一个全新的概念，但在当今经济高速发展的时代， 尤其是人们的维权意识更加坚定和强烈的时代，著作权人的利益需要规范的保护，作品 使用者的权益更是需要去积极的维护，这样才能让使用者更好的去运用这些作品，著作 权人才会有更多的能力去创作和创造，这也是本文目的之一。 关键词：著作权集体管理组织, 垄断性, 利益平衡, 作品使用者组织 iii abstract abstract in china, science the copyright law enforced, copyright becomes one of the necessary right in our daily life and the copyright also used by the authors themselves. but the copyright system also has its own special things that is the system of the copyright collective management. when the authors rights been violated by others or they can not do these things by themselves, the copyright collective organization can finish it, this is the reason that the organization can development quickly. but that the same time we hear another sound in our society that is the copyright collective organization becomes more and more monopoly with the development of the society. of course some of this dues to the absence of the management from our government. this will be mentioned below. the development of science and technology makes work users and use modes change quickly and differently, authors should spend more to safeguard their rights, so the copyright collective organization becomes more useful and it is also an important part of our modern copyright law. in china, the collective management of copyright organization is a single national organizations rather than competitive collective management of copyright system, it takes the organization to monopoly in some field. this makes us feel that whether the organization will promote or low the price for using authors works and the work user can mot find a useful way to safeguard their benefits if their rights been violated by this organization. many times we enhance the way to safeguard the authors rights, in the other hand, we can not mention the workers users rights, so if the users right been violated by this organization, many times they have to bear it or can not do nothing. because in front of them is a national law established organization which supported by the government. at the same time , the system to protect the users becomes more and more weak. this paper firstly points out that our current copyright protection existing problems, and then in order to overcome these problems, we give the new concept of the users organization, firstly we define this concept, secondly, the paper analysis the way to overcome these questions. the article analyzes the establishment of user organizations, and the user organizations ideas, then defined from an monopoly of the aspects such as the abuse, analyzes the domestic at present the main method of solution, and then try to establish a collective management of copyright organization of it .corresponding with the same legal status and rights organization - works user groups, balance the interests of the copyright owner and user relationship between users of that works in iv the right when using a work also protected by law. though the workers users organization is a new concept under the background of the development of economy, especially our consciousness to safeguard our necessary right becomes more and more strongly, we should safeguard the authors right and the users right at the same time. and only based on this way, our works can spread widely and the authors can have more passion to create more works. key words: collective management of copyright organizations; monopoly; interests balance; works user group 关于学位论文独创声明和学术诚信承诺 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师的指导下 独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除文中特别加以说明、标注和致谢的地方外， 论文中不包括其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的 学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 在此本人郑重承诺：所呈交的学位论文不存在舞弊作伪行为，文责自负。 学位申请人（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授予硕士学位。作为学位论文的作者，本人完全了解并同意河南 大学有关保留、使用学位论文的要求，即河南大学有权向国家图书馆、科研信息机构、数据收集机 构和本校图书馆等提供学位论文（纸质文本和电子文本）以供公众检索、查阅。本人授权河南大学 出于宣扬、展览学校学术发展和进行学术交流等目的，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文（纸质文本和电子文本） 。 （涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书） 学位获得者（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 学位论文指导教师签名： 201 年 月 日 引 言 1 引引 言言 随着社会经济的飞速发展，人们的维权意识越来越高，在有形财产如现实的货物买 卖和商品交易中如此，在无形财产的保护中更是如此，如知识产权的保护，著作权人的 维权意识越来越高，我国法律也正在日益完善知识产权的保护机制，设立著作权的集体 管理组织即使如此，如中国音乐协会等等，短短的十几年间，对著作权人利益的保护机 制越加完善，许多国家在著作权集体管理组织的模式上一致争论不休，但终究是在如何 保护著作权人的问题上反复争执，我们可想而知，争论的结果终究会是著作权集体管理 制度越来越无懈可击，对著作权人的利益保障也会更加完善，这绝对是我们所期望的结 果，但从另外一个角度来看，对于使用者经营者来说，面对强大的著作权集体管理组织 等保护著作权人的一方来说，可谓势单力薄，毫无力量可言，因为并非所有的使用者经 营者都是著作权人的敌人， 绝大多数的使用者是遵守知识产权法律并且尊重知识产权人 的劳动的，但由于在通常的情况来说，在大多数的人眼中，使用者基本上是法人或者其 他有强势地位的组织，这些人在他们看来拥有强势地位，是社会的强者，不需要专门的 法律来保护，在再加上知识产权观念在早期没有得到应有的重视，权利意识没有得到有 力的宣传，人们的维权意识淡薄，于是保护著作权人利益的呼声愈演愈烈，而大多数使 用者合法使用作品却被认为是社会的强者而被著作权集体管理组织给予了更多的义务， 使用者必须要接受著作权集体管理组织认为合理的使用费等一系列的条件， 因为他们别 无选择。但这些标准和条件是否合理，那只有著作权集体管理组织说了算。于是作者认 为使用者的合法利益的保护理应得到社会层面和法律层面的认可， 这样才符合社会发展 的趋势，才符合法律上的形式和实质平等。故笔者认为设立使用者之间联合起来的组织 是必要的，并且是随着知识产权保护意识的加强必然的要求，它代表使用者的利益，维 护使用者应有的合法权益。 一、作品使用者组织的界定及其功能 3 一、作品使用者组织的界定及其功能一、作品使用者组织的界定及其功能 （一）作品使用者组织的界定 1作品使用者组织的概念 既然要设立这样的使用者之间组成的组织，我们不妨先对使用者做一个简要的界 定，笔者认为作品使用者是指以经营营利为目的，使用著作权人的作品的公民和法人以 及其它组织。当然不包括著作权法所规定的合理使用行为。 作品使用者组织是指众多的作品使用者通过一个统一的组织机构共同行使他们的 权利。中华人民共和国著作权法明确规定了著作权集体管理组织同著作权人和相关 权利人之间的关系，并对这个组织的性质、职能、设立、管理等作出规定，即“著作权 人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有 关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有 关的权利人主张权利， 并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉 讼、仲裁活动。著作权集体管理组织是非营利性组织，其设立方式、权利义务、著作权 许可使用费的收取和分配，以及对其监督和管理等由国务院另行规定。”所以我们可以 比照著作权法中对著作权集体管理组织的定义和权利，设立使用者组织，并赋予它著作 权集体管理组织的相似的权利和相同的法律地位。在此基础上，笔者认为，作品使用者 组织的任务应该包括以下 5 个方面：(1)通过与著作权人或者著作权集体管理组织签订 合同，接受著作权人或者著作权集体管理组织对其作品使用权的授权，一般采用信托或 部分著作权转让的方式；(2)与著作权人或者著作权集体管理组织签订协议，并向其取 得授权 (3)监督检查作品被使用者使用的情况发现问题及时的纠正， 要求使用者作出相 应的补救措施；(4)向作品著作权人或者著作权集体管理组织支付使用费并按照合同规 定公布给使用者，做到主要事务的绝对公示 (5)在必要时行使诉讼仲裁权。作品使用者 组织主要是管理那些使用者自己难以行使的权利， 或者单靠自身的力量不足以行使和维 护的权利，为著作权人或者著作权集体管理组织和使用者之间搭建方便的桥梁。从一定 程度上来说是在维持使用者和著作权人之间的利益和力量平衡。 作品使用者组织设立问题探析 4 2作品使用者组织的性质和分类 通过对作品使用者组织以及作品使用者的简单界定和分析，我们另外一个主要的 任务就是对作品使用者组织的性质进行分析，作品使用者组织究竟是什么性质的组织， 这在一定程度上决定了它如何合理有效的行使自己的权利， 故一下对其性质进行详细的 分析。 作品使用者组织应当是与著作权集体管理组织具有相当的法律地位并代表使用者 进行一系列活动的组织。 使用者组织设立的本来目的就是为了平衡使用者和著作权人之 间的力量的， 所以使用者组织从一开始就应当时刻与著作权集体管理组织的规模形式相 对应，不断的完善自身。并且作品使用者组织在分类上也应当按照不同的专业领域进行 专业和细致的分类，实现更加细致的模块化管理。 （二）作品使用者组织的功能 1有利于著作权人利益的保护 著作权集体管理组织本身是利用集体的力量去维护其成员的利益， 在成立之初包括 现在也的确起到了我们不可否认的积极意义，但是随着规模的不断壮大，由于其自身的 垄断性，在吸纳成员是也会提出一定的条件，或者说在向使用者收取费用之后，在如何 向著作权人分配方面存在一定的盲区， 究竟著作权人有没有得到其应有的利益我们不得 而知，所以如果设立使用者组织，这样著作权人完全可以自己去和使用者组织谈判，也 可以委托著作权集体管理组织，对著作权人来说又多了一条维护自身权益的途径。同时 如果著作权人个人在谈判中能够得到更好的条件， 著作权集体管理组织就失去了它施加 垄断力量的可能性，这就在一定程度上限制了它的垄断性。 2维护作品使用者的利益 我们文章讨论的目的就是要建立作品使用者组织， 而它的目的就是要保护或者说维 护使用者的利益和权利，所以设立使用者的组织本身就是对使用者利益维护。当在现实 生活中出现使用者利益被侵犯的事情时，使用者本人既可以通过自身的努力来进行维 权，同时又可以利用这样的组织来达到同样的目的，尤其是对于那些自身力量不是很强 大的使用者来说，效果会更加明显，维权的成本或者说经营的成本会降低很多，这无疑 一、作品使用者组织的界定及其功能 5 也是一件好事。 3有利于作品合理有效的传播 集体管理组织的成立，积极的作用就是维护著作权人的利益，为他们的作品提供更 多的保护，使著作权人的作品创造更多的利益，也为著作权人继续进行创作提供精神的 支持和物质的帮助，这样文化才会在社会中进行广泛的传播。另一方面也为使用人提供 了利用著作方便畅通的渠道， 使得使用人能直接于集体管理组织处顺利取得使用他人著 作之许可，从而能合法地大量使用各种作品，而无须与各种权利人联系及谈判，减少了 因非法使用作品而引起的法律纠纷， 同时也减少了因找不到作者而放弃使用作品的情况 发生，从而使社会大众方便顺利地使用他人著作，否则单靠著作权人自身的力量很难在 社会上去推广自己的作品，尤其是对于那些经济实力单薄的文化创作者来说更是如此， 所以如果通过著作权集体管理组织办理相关的事宜，则其可以采取很多有效的方法，如 利用自身的地位和在全国的知名度，在全国范围内收集优秀的作品，然后在合适的时间 和地点进行公示，不但包括作品的详细信息，同时公布作品应该的收费标准，这样一方 面可以为著作权人提供极大的方便，同时也为作品的使用者减少了成本，但是面对目前 著作权集体管理组织一家独大的局面， 许多作品的收费标准被公众尤其是使用者质疑存 在猫腻，或者说没有进行透明的公示，这样使得使用者的成本不但没有得到有效的降低 反而在一定程度上增加了他们的经营成本，并且使很多经营者面对不能选择的压力。所 以使用者如果设立自身的组织，就可以完全腾出时间来完成相关的事务，专门与著作权 集体管理组织进行谈判或者直接找到著作权人，提供合理的著作权人可以接受的条件， 这样就能够让使用者在自己心里能够接受的程度内使用者作品，并支付合理的费用，我 想不是每一个使用者都是侵权人，他们也不愿意成为侵权者，只是我们没有为他们提供 这样的合理的标准，作品使用者组织的设立正是解决这一问题的一个有效的方面，这样 就可以满足双方的需求，同时有利于文化的快速传播。 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 7 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 （一）我国作品使用者权利保护需要组建使用者组织 1我国作品使用者权益保护现状 先从这样一个案例说起， 2003 年 10 月 17 日， 我国最大的音乐著作权侵权索赔案在 北京市一中院开审。由于 tcl 的 12 款手机铃声侵权，中国音乐著作权协会将 tcl 移动 通信有限公司告上法庭， 中国音乐著作权协会称，去年 9 月,他们在迪信通购买了 tcl 在 2002 年生产的全部 12 款手机各一部,发现对方将未获得授权 23 首音乐作品作为内置 音乐,其中涉及到20位曲作者,认为其重侵犯了曲作者的著作权,请求法院判令两被告立 即将所有侵权铃声曲目删除,并在一家全国发行的报刊公开道歉,同时索赔 1284.48 万 元。而 tcl 对每首乐曲 0.12 元的价格标准提出质疑，出示了中国通信工业协会出具的 证明材料,材料认为整个手机行业都觉得 0.12 元的标准过高，整个通讯业普遍认为，每 首乐曲最高应不超过 0.03 元，甚至有的认为最多为 1 分钱。由于分歧较大,法庭在最后 陈述后征询了双方的意见,双方表示同意调解,但目前还没有具体的调解方案。 这个案件 的案情并不复杂，但其折射出来的关于我国著作权集体管理问题却值得我们深思。 让我不得不考虑的是两个问题，首先第一个问题是 tcl 手机在刚上市之时，音乐著 作权协会没有发现这样的侵权事实，这似乎有些不太正常，也不合乎逻辑，作为全国最 大的著作权集体管理组织，另一方又是全国知名的手机品牌，其产品几乎涵盖全国大部 分地区和城市， 那么为什么音著协在手机刚刚上市之时没有发现这样明显的问题呢？我 想答案不得而知。 一方面音著协在对社会上存在的不法侵权事实没有及时的进行收集和 调查，其本身的工作效率不到甚至可以说低下，这本身也是音著协不好好的完成自己工 作的表现，也表明音著协在我国始终处于积极的垄断地位，这样才使得 tcl 侵权事件的 时间一而再再而三的向后拖延， 另一个问题就是音著协拿出了自己以为合理的收费标准 向案件中的使用者收取使用音乐的费用，这本来也无可后非，但这样的收费标准是怎么 得来的， 又是怎样在大家都不知情的情况下得到版权局批复的呢？判决结果如何不是我 唐晋伟： 我国著作权集体管理组织的自治路径 ，载科技与法律2010 年第 4 期，第 36 页。 作品使用者组织设立问题探析 8 们关心的，但有一点我们不得不引起重视，那就是作品的使用者如果不愿意支付更多的 使用费但仍然想继续使用该作品，该怎么办呢？我想就目前我国的法律来看，几乎是没 有办法的，因为著作权集体管理组织就这一个，除此之外，没有能让你使用者该作品的 组织的存在。这样就存在了这样的问题，使用者在这样的案件中，到底是处于优势还是 弱势呢？似乎这个问题已经非常的明显， 使用者在这种情况下往往是处于任人宰割的处 境， 音乐作品的集体管理组织在我国就只有一家那就是音乐著作权协会， “音著协的垄 断性地位，导致使用作品的使用者在使用作品时无时无刻不是处于弱势的一方”， 而 这样的结果就是当谈判处于僵局的时候或者说不能再进行下去的时候， 使用者就不得不 接受著作权集体管理组织给出的不合理的价格，音著协的这种垄断性的地位和权利，同 样也导致对作品的著作权人利益的损害，不利于作品广泛的传播。首先，对于著作权人 来说，音著协在一些时候会要求著作权人接受一定的条件，将自己的作品授予著作权集 体管理组织，因为单个的著作权人只是非常微弱的力量，不可仅仅靠自身的力量去传播 自己的作品并长期有利的维护自己权益，当权益被侵犯时，著作权人往往也只能求助于 著作权集体管理组织来代替其行使自己的权利，因为这样毕竟成本是最小的，但只可惜 他们面对的著作权集体管理组织仅仅只有一家，也可以说别无选择，只能默默地接受音 著协提出的条件。其次，由于没有使用者自己组成的组织与著作权集体管理组织进行抗 衡， 著作权集体管理组织自身在日常的运作及对使用者进行许可和授权使用进行收费时 显得是非差果断，长期的垄断经营也必然会导致著作权集体管理组织效率的低下，活力 的丧失，经营成本的增加就自然而然的转嫁到了作品使用者的身上，由这些使用者为他 们的效率低下埋单，这也是社会资源极大程度的浪费。 著作权集体管理组织的设立本身的积极作用来说肯定是不可否认的， 但面对本案中 提到的侵权案件的审理，我们不得不说这一切的一切只是因为使用者组织别无选择，他 们只能硬着头皮去和著作权集体管理组织进行谈判，最终所导致的结果是，使用者或者 说商品或服务的经营者只能把这些额外增加的成本转嫁到广大的消费者身上， 当然也包 括诸多的著作权人自身，因为他们本来就是社会成员之一，也不可能脱离社会存在。最 孔祥俊： 反不正当竞争法新论 ，人民法院出版社 2001 年版，第 58 页。 张颖： 论商业秘密的价值性 ，载科技与法律2006 年第 2 期，第 63 页。 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 9 终著作权人并没有实现利益的最大化，使用者也没有得到效益的最大化，没有实现著作 权人和使用者之间的双赢结局，这本身就是一种失败或说损失。 2.组建作品使用者组织的必要性 我们不难看出，在国家保护知识产权力度加大的形势下，使用者支付使用费已经变 得越来越天经地义，理所当然，只是在如何支付以及支付多少等问题上存在分歧，这个 当然也可以通过第一个案例体现出来，通过这些发生在我们身边的真实案例，我们至少 可以看到这样的问题存在在我们的身边， 一方是著作权集体管理组织的力量在逐渐的变 得强大，一方面是使用者这些群体的力量在慢慢的分离，他们反而成了一个一个的孤立 的主体，在强大的著作权人面前变得慢慢弱小，在市场经济下，我们不能说没有从道德 和诚信仁义等等各个方面都很出色的商人， 但绝对可以说大多数的经营者或者说使用者 还是愿意以合理的价格来支持和维护组著作权人的利益的， 只是他们在一些无良商人的 影响下声音没有被听到，他们的利益也同样需要在受到损害时得到应有的保护，他们在 一定程度上是强者，但面对更大的组织的时候，他们还很弱小，这就是他们，使用者的 群体。 针对以上问题，笔者认为应当建立作品使用者的组织，通过一定的方式把使用作品 的个体联合起来，在保证著作权人利益的前提下，合法的行使自己的权利，有利的维护 自己的合法利益，在著作权人和作品的使用者之间建立一个新的力量平衡，进而促进知 识的快速传播，更好的完善知识产权在市场经济中的作用。同时它也是知识创新、 传 播和使用进入公有序系统的重要保证 。 （二）从利益平衡理论分析组建作品使用者组织的必要性 1利益平衡理论概述 利益平衡理论是著作权法赖以生存的法律指导精神之一， 是我们国家制定著作权及 相关法律的一个重要的指导原则，知识产权制度是一种分配权利与利益的平衡机制。在 信息的生产、专有和使用之间达成平衡，是知识产权制度追求的一个重要目标。利益平 衡因而成为知识产权制度的理论基础。 版权制度从来就是利益平衡的结果，三百多年的发展史所积累的经验是修改现行 刘晓远：我国著作权集体管理模式的探讨，载社会科学研究2008 年第 6 期，第 63 页。 作品使用者组织设立问题探析 10 著作权法进行具体著作权制度改革和设计的基本准则， 平衡理论要求著作权法在保护和 满足著作权人利益的同时应当充分的考虑与著作权人相对应的另一方群体， 使用者的利 益，作品除个人的合理使用外，绝大多数的情况下是由经营者，即专门从事文化娱乐经 营或者在自己的产品中附加使用作品的经营者来使用的， 可以说正是由于作品使用者对 作品的广泛宣传和运用，作品著作权人才拥有了基于自己的作品获得的财富，也正是由 于物质的支持，著作权人才能够更好的去创作作品，从而达到良好的循环，而且目前在 我国的实际情况是代表著作权人利益的著作权集体管理组织，音乐著作权协会，在代表 权利人行使权利时，过于强化自身的作用，将自己以为合理的标准强加于使用者身上， 正如我们上文所提到的案例，面对哪怕是有一定规模的使用者，著作权集体管理组织也 可以毫无忌惮的进行压制，以取得自身利益的最大化，而使用者在请求使用作品而得到 拒绝时则是别无选择，只能默默地接受，从这一点来说，使用者相对于著作权集体管理 组织已经是显得相当弱小， 而我国法律中只规定了著作权人及著作权集体管理组织的权 利和地位，对除合理使用之外的作品使用者则明确了更多的义务。这是在利益平衡理论 看来违背其本来的真意的，也没有达到其所期望的目的，著作权人和作品使用者之间的 利益平衡已经被著作权集体管理组织的强大实力所打破， 著作权法是创作作品的著作权 人和使用作品的使用者之间利益平衡的中枢， 如果任由著作权集体管理组织这样的发展 下去， 则必然会在很大程度上对使用作品的使用者和社会公众合法迅速而有效传递有价 值的信息产生大的阻碍，增加传播使用者使用作品的额外的成本，不得不说是社会财富 的巨大浪费，同时，对于由作品而附带产生的衍生作品获得经济效益产生很大的阻碍。 2利益平衡理论与组建作品使用者组织的关系 “著作权法的价值追求中最重要的一个就是最大限度的平衡作品著作权人和作品 使用者之间的力量，平衡两方之间的利益，使得著作权人可以得到与作品相适应的利益 满足。 ” 作品使用者可以在使用作品的过程中不再出现频繁的侵权案件，试想，如果通 过正常合法的途径作品的使用者能够在付出符合自身心理底线的费用后， 获得令其满意 的价值和利益，那么又有哪个使用者或者说经营者愿意以身试法，卷入漫长的诉讼中 呢？我认为想本文所提到的情况就不会太多的发生，所以从这一点来说，设立独立于著 作权集体管理组织的作品使用者组织是当然和必须的，相反，则是利益平衡理论在著作 吴汉东.：知识产权基本问题研究，中国人民大学出版社2005年版，第358页。 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 11 权法中将显得越加不平衡，设置成为帮助著作权集体管理组织进一步行使其权利的借 口，更加不利于作品使用者获得合理付费标准的作品。当然我们也可以将著作权法视为 著作权人和使用者之间利益平衡中枢，利益平衡则是协调著作权权益的有效杠杆，在著 作权集体管理组织不断扩大的背景下， 使社会成员尤其是以使用作品获得利益并以此为 经营目的的经营者或者说使用者接近和获取相关产品的成本就会不断的增加， 在此前提 下，设立作品使用者组织则可以更加有效的抑制使用作品的成本的增加，这样一方面作 品的使用者本人可以通过和使用者组织签订协议， 委托作品使用者组织利用自身的影响 力，运用合理的方式与著作权集体管理组织进行洽谈，即使出现不能达到一致的情况， 作品的使用者也可以通过积极的方式与著作权人本人进行协商， 达到双方都认为合理的 结果，这对于著作权集体管理组织来说，则是市场竞争的结果和体现，对于作品使用者 来说，完全不用担心找不到合适的著作权人和合适的作品，这也是减少自己在寻找或者 与著作权集体管理组织进行协商等环节中费用的有效方法，退一步讲，即使作品使用者 组织接受的使用标准高于作品使用者之前的心理预期，但对于加入该组织的使用者来 说，接受的价格在他们之间也是统一的，对同一使用作品范围内的使用者来说也是公平 和合理的。综上所述，在著作权领域引入作品使用者组织是符合利益平衡理论要求和内 在本质的， 只要在制定具体的设立和行权标准时充分的考虑社会的需求和使用者双方的 本质利益需求， 就可以在合理设立作品使用者组织的基础上有效的限制其权利过大带来 的和现在的著作权集体管理组织类似的膨胀， 使著作权法中的利益平衡再次被新事物打 破。 （三）从垄断性分析组建作品使用者组织的紧迫性 在对著作权集体管理组织的垄断性进行分析之前， 我们先了解一下目前国内存在的 著作权集体管理模式理论， 一种模式为不强制规定某一特定的领域内只能有一个著作权 集体管理组织，相反，只要符合法律和社会的需求就可以在一个领域内设立数个著作权 集体管理组织，并且这些组织之间并无任何的联系，完全是竞争的对手，通过激烈的市 场竞争来达到自己的目的，这种模式以美国为代表，如在美国，单是音乐领域的著作权 集体管理组织就有三家，他们彼此之间存在的仅仅是竞争关系，第二种模式是著作权集 体管理组织在一个领域只能有一个，并且经过政府的严格审批，但前提是设立的著作权 集体管理组织都是先有社会成员自己先行设立，比如德国，我国目前就是仿效德国的模 式，但其前提是由政府先行主导设立，这一点不同于其他国家，也正是由于这种差异， 作品使用者组织设立问题探析 12 使我国的著作权集体管理组织具有了一定的行政性，并且随着社会的发展，文化的发展 传播，著作权集体管理组织的垄断性日益明显，像本文开头所提到的案例一样，完全使 得作品的使用者没有多大的回旋余地， 在制定标准时很少去考虑著作权人和使用者的利 益，完全从自己认为合理的标准出发，固定许可使用作品的价格或者过高抬高作品的使 用者价格等不合理的手段去侵犯作品著作权人和使用者的现象是层出不穷， 这在本文也 会有详细的阐述。 另外，从著作权集体管理组织的性质分析，在我国著作权集体管理组织为非盈利的 社会团体，但在现实的生活中，这些著作权集体管理组织都采用了企业的经营理念和盈 利模式，这样，我国的反垄断法律就很难对其进行约束，因其主要针对的是以盈利为目 的的企业和公司等等， 这种情况在我国的著作权集体管理组织方面就体现出了其极强的 垄断性，而在外国，许多国家的著作权集体管理组织会采用符合公司法要求的公司等形 式，这样的著作权集体管理组织在运行时就会受到双方的监督和管理，如来自政府部门 的监管，由此可见，在我国，著作权集体管理组织因为其法律和社会环境的影响，产生 了极强的垄断性和行政性，在市场运行过程中，如本文案例所提到的，更是显得淋漓尽 致，所以，如果不采取适当的方式进行制约，则著作权集体管理组织更是会进一步侵犯 著作权人和作品使用者的合法权益。因此我认为为了适应这种形式的发展，有必要设了 作品使用者这样的组织， 使得作品使用者能够借助于这样的组织实现利益的最大化和成 本的合理化。如果出现本文案例所说的情况，使用者组织可以接受使用者的委托，积极 的行使自己的权利，在与著作权集体管理组织的谈判中获得有利的条件，因为著作权集 体管理组织本身也需要作品使用者支付使用费以及其他费用来维持自身的发展， 来支付 著作权人一定的费用，如果使用者在支付费用时变得更加的合理和谨慎，著作权集体管 理组织在协商中就会产生一定的心理压力， 而这也正是使用者组织在双方的协商中所拥 有的最有价值的筹码，总之，设立作品使用者组织在很大程度上可以限制著作权集体管 理组织的垄断权利， 这在著作权集体管理模式不可改变的前提下提供了更好的保护作品 使用者权益的有效途径。 （四）著作权集体管理组织的权利滥用需要使用者组织的制约 到目前为止，世界上已有二百多个著作权集体管理组织。它们均指依据作品著作权 人与其签订协议， 委托其对著作权进行统一管理。 著作权集体管理存在许多自身的优点， 最明显之处就在于，可以让使用者丝毫不用担心侵犯著作权人的权益.另一方面，它也 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 13 降低了了交易的成本，如果需要与著作权人逐一协商，一方面将会给使用者带来巨额的 交易成本。另一方面也还降低了监管成本，可以在集中使用大量的著作权以具备规模效 应。但是，和其它知识产权一样，由于其垄断地位，著作权的集体管理组织也是有利有 弊。 在知识产权领域， 由于法律对权利所有者的权利授予， 使得其享有的地位十分优越， 这也为知识产权的滥用带来了便利。 在国外，也经常发生著作权集体管理组织的诉讼案件。对于著作权人的权利，笔者 认为著作权集体管理组织的出发点就是维护著作权人的权益， 他的强势地位会使著作权 人受到一些不必要的侵害，但是从根本上来说，著作权人的利益是不会受到动摇的，只 是相对少了一些而已，但对于使用者来说，情况就不是那么乐观了，他们的利益能否得 到根本上的保证，我们从前面的案例也可以清楚的看到，他们虽然在个体上相对于著作 权人来说是强势的，但面临集体管理组织这样的垄断联合体来说，显得力量又是那么的 单薄。基于此，笔者认为，使用者组织的建立是适应形势和现实社会的需要。只有在博 弈双方力量均衡的前提下，在法律地位平等或者对等的前提下，我们才可以说实现了形 式和实质意义上的公平。这一点符合社会公平观念的需要，如何从法律上规范著作权集 体管理组织的市场行为， 阻止其滥用著作权或者滥用该市场支配力损害用户和著作权人 的利益，是一个十分重要的话题。 这种垄断的优势，很容易被集体管理组织滥用，这不仅仅会给使用者带来损害，也 会给著作权利人带来损害。以下从著作权集体管理组织权利滥用的一些主要方面出发， 分析设立使用者组织的必要和紧迫性。 1. 限制会员退出 集体管理组织为了保证自己管理作品数目的最大化，强化自己的谈判能力，常常为 会员的退出设置各种各样的障碍。 要求集体管理组织对会员的退出不作任何限制是不现 实的至少集体管理组织需要保证其管理作品目录的相对稳定性， 从而使得版权用户 对授权期限有一个正常的预期。正因为如此，大多数国家都许可集体管理组织对会员的 授权设置一定的期限限制（比如一到三年）的做法。但是，法律对此类限制措施的容忍 是有限度的。如果集体管理组织要求会员签署长期的许可协议、设置很长的退会通知期 限、限制向即将退会的会员发放许可费、要求退会后一段时间里继续授权、对转会会员 作品使用者组织设立问题探析 14 实施财产上的惩罚等，法律的干预就不可避免了。因为集体管理组织对会员退出进行过 度限制，不仅损害会员的利益，也给对手的自由竞争制造障碍。 2.歧视会员歧视会员 集体管理组织对于会员的歧视还可能源于会员的国籍。 有些著作权垄断组织对外 国的著作权人持排斥态度。 比如， 在 1971 年的 gema i 案中， 欧洲委员会 （the european commission）就认为 gema 要求成员必须属于德国国民或者至少在德国存在“租税住 （taxdomicile）”违背了罗马条约第 86 条。同样，在 gvl 案中德国集体管理组 织以其它成员国内权利的二次利用难以实施为由， 拒绝接受非德国国民或者德国居民集 体管理业务，也被认定为滥用优势地位。从这些判例可以看出，在统一的欧洲音乐和娱 乐市场上，对于不同国际会员的歧视是罗马条约严厉禁止的行为。现在，大多数著 作权集体管理组织都承认所谓的国民待遇原则， 依据合作协议在本国维护外国著作权人 的利益。 集体管理组织内部不同会员的许可费收入存在很大的差别， 各自对集体管理组织管 理成本的负担也并不与该许可费收入相称。有学者指出，“在德国集体管理组织内部， 大的成员实际上在补贴整个系统。为小的会员设置帐户、收集并分配小额的许可费要花 费相当的成本。”在这种情况下，集体管理组织很容易受到会员不平等的社会地位的影 响，在会员之间实行歧视性的许可费分配政策。 为了保证集体管理组织在会员之间公平地分配许可费， 美国 afj2 要求集体管理组 织“ascap 必须进行客观的调查或者测试，了解会员作品的表演情况，主要依据表演的 情况来决定许可费的分配。 ”但是， 由于用户或者社会公众对不同的作品给予不同评价， 完全依据表演的次数来确定许可费也可能是不公平的。因此，美国司法部同意 ascap 在 一定范围内对作品进行区别对待。许可 ascap 在没有司法部监督的情况下，对不同的音 乐作品的价值做主观的评估， 许可对某些著名的音乐作品或者对 ascap 的曲目有重要贡 献的作品给予较高的许可费奖励. 董芳： 著作权集体管理组织的反垄断法律规制 ，载法制与社会2009 年第 5 期，第 244 页。 二、组建作品使用者组织的紧迫性和合理性 15 3. 强迫接受一揽子许可强迫接受一揽子许可 集体管理组织常常要求用户接受一揽子许可，拒绝发放单个许可。比如在著作权 集体管理组织看来， 单独一个或者少数几个的许可在监管和运行操作的过程中成本是很 大的， 而采用一揽子许可，效果确实非常明显的，但是在某些情况下，集体管理组织强 迫用户接受一揽子许可，会损害某些用户的利益，特别是小使用者的利益。在某些情况 下，对于中小用户而言不想其发放部分许可，强调一揽子许可，将使得这些中小用户与 大规模用户相比，在市场竞争中处于明显的劣势地位。这种情况下拒绝发放部分许可， 等于完全拒绝发放许可。 一揽子许可还可能被用来损害集体管理组织竞争对手的利益。一揽子许可降低了 版权用户从集体管理组织与著作权人的竞争中获利的能力和动机。 在一揽子许可的安排 下，版权用户利用其它集体管理组织的音乐部分替代当前集体管理组织的音乐，也不会 减少花费，降低了版权用户从其它集体管理组织获得新的作品授权的积极性，从而损害 了其它集体管理组织的利益。 通过以上对著作权集体管理组织各种行为的列举，我们可以看出，著作权集体管理 组织在利用自身的垄断地位，进行着一方面对著作权人不利，另一方面对使用者不利的 行为，而如何从根本上解决这一问题，是我们必须面对和解决的问题，对于此，本文也 会在下面的内容中作详细的阐述。 董芳： 著作权集体管理组织的反垄断法律规制 ，载法制与社会2009 年第 5 期，第 245 页。 三、国内解决著作权集体管理组织权力滥用和垄断性的途径 17 三、国内解决著作权集体管理组织权力滥用和垄断性的途径 三、国内解决著作权集体管理组织权力滥用和垄断性的途径 （一）垄断说 目前在国内广泛