（民商法学专业论文）论异议股东股份回购请求权.pdf

内容摘要 我国修改后的公司法第7 5 条、1 4 3 条明确规定了异议股东股份( 权) 回购制度，以下统称异议股东股份回购制度，这是我国公司法律制度不断 发展完善的表现。所谓异议股东股份回购请求权是指当股东大会做出对股 东利益有重大影响的决议( 如合并分立、重大资产出售、修改公司章程等) 时，对该决议表明异议的股东，享有请求公司以公平价格收买其所持有股 份，从而退出公司的权利 异议股东股份回购请求权制度是公司决策原则从“一致通过”向。多 数决”转变的必然产物公司立法创建该制度最初是为了保护小股东利益， 即在“资本多数决原则”之下，为丧失决议否决权的小股东提供一条退出 公司的出路。随着实践的发展，逐渐发现异议股东股份回购请求权也具备 保障公司控制股东利益的功能，正是因为该制度的存在，才使得大股东具 备了更大决策自主权，排除异议股东的反对，及时的将公司决议付诸实施。 我国公司立法规定了五种情形( 公司不分配利润、合并、分立、转让 主要财产和修改公司章程) 下的异议股东股份回购请求权。但股份有限公 司股东仅在合并、分立情形下享有该权利。对股份公平价格，立法规定由 公司和股东协议确定，并引入了司法估价程序。新( ( 公司法在规定异议 股东股份回购请求权的同时对公司其他法律制度也进行了配套的修改，如 公司资本制度的改革和对一人公司的认可。异议股东股份回购请求权制度 及其他相关制度在我国公司法上的建立，都是我国公司法律实践长期经验 积累的产物，是我国公司法律制度不断成熟完善的表现。此文的目的是对 异议股东股份回购请求权制度作一介绍和说明，并通过对国外相关制度的 比较分析，期望使我国的异议股东股份回购请求权制度更加完善。本文除 引言和结语外分成三个部分： 引言部分从当今竞争激烈的社会现实出发，提出必须构建起一套保护 资本竞争中弱势群体利益的规则，实现法律公平正义的价值理念。我国 的异议股东股份回购请求权制度正是在这种情形下确立的。 第部分介绍了异议股东股份回购请求权的概念、法理基础、性质和 意义。异议股东股份回购请求权制度是在衡平理论、期待权理论和诚信义 务规制三大理论基础之上，不断发展完善，最终成为现代公司法上不可或 缺的重要制度异议股东股份回购请求权是自益权、固有权、单独权、并 具有形成权的性质特征。它不仅能有效的保护广大小股东利益，使他们获 得公平补偿退出公司，还赋予了大股东更大的决策权和实施能力，有效保 障公司决策及时施行，从而又维护了控制股东和公司的利益。正是股份回 购制度的存在，使得大股东与小股东利益，公司股东与债权人利益得以兼 顾，公平和效率得以平衡，股东将资金投入公司的期待利益得以保障。 第二部分介绍域外各国立法上的异议股东股份回购制度，从立法体例、 适用的范围，行使的程序、股份价格的确立、权利失效及权利行使限制六 个方面对异议股东股份回购请求权制度进行比较说明。希望找出共同的规 律和相对完善的规定，以便我国立法完善时予以借鉴。同时，股份公平价 格的确立是异议股东股份回购制度的关键，直接关系到异议股东股份回购 制度的立法目的能否真正实现，本文也对各国股份估价的模式和具体方法 做了简要介绍。在估价诉讼模式中，笔者认为美国法中的先履行原则和由 公司负担估价诉讼的启动义务规定更为合理，恰能弥补我国由异议股东承 担向法院提起估价诉讼带来的弊端。 第三部分我国异议股东股份回购请求权制度的现状、不足和完善建议 是本文的重点。新公司法引入该制度是有其理论和现实意义的。法律 在引入该制度的同时，也进行了配套的修改，包括公司资本制度的缓和和 一人公司的规定。在我国，公司资本长期以来都被作为公司履行义务和清 偿债务能力的关键指标，被看作是公司信誉的唯一担保。而异议股东股份 回购请求权其实是异议股东取回自己的投资而退出公司，这便与我国传统 的法定资本制度相冲突，新公司法改革实缴资本制为授权资本制，一定程 度上缓和了二者的理论冲突。同时，新法对一人公司予以承认，避免了股 东人数较少的公司股东请求回购股份后出现事实上一入公司，却无相关法 律的尴尬。接着本文从立法体例，适用的公司类型、股东类型、范围、行 使程序等方面对新公司法规定进行释明，指出了我国异议股东股份回 购请求权在适用范围、操作性和配套规定的缺失等方面的不足。我国的异 议股东股份回购请求权制度初建，不可避免的存在着一些缺陷，最后笔者 在对比国外相关规定的基础上，提出了完善该制度的建议。 最后一部分为结语，是对全文的总结指出了我们应结合国情不断完 善我国的异议股东股份回购请求权制度。 异议股东股份回购制度是一项保护小股东利益极为重要和有效的制 度，为解决公司内部冲突提供了有效的折衷手段。它不仅保障了控制股东 意愿的实现，也给了小股东出路。在追求公司决议和决议实施效率的同时 兼顾了弱者的利益保护，从而实现了法律经济效益价值与社会公平价值的 最佳平衡。 关键词：异议股东，股份回购，请求权 t h e 印弘缸s a lr i g h t so fm ed i s s e n t e r so r i g i n a t e df r o mc o n , a l k i l ll a w , t h e p t a t x l s eo f l h i ss y s t e mi st h 吐w h e nae , x l x , r a t et r a n s a c t i o nf i a n d m a m a t a l l ya f f e c t s s h a r e 姚l h ed i s s 蒯1 1 9s h a r d a o l d e r s 肿t ob ed a t i t l e dt od i s s e n tf r o ms u c ha 位m 鞠c 吐0 l l m l d f e 幽m 洲群即1 1 e 耋吐0 f t 量l e 邓p a i s e d 自打池o f 幽e i r 曲匝鹞 a n df i l ms e c e d ef r o mt h ec 举b l i o t ll l l 扯h a sf u n d m m m t a l l y 曲匝1 9 。do t w r e c e n t l yc o m p a n yl a wh a se s t a b l i s h e dt h ea p p r a 磷r i e j a t so f t h ed i s s e n t e r s t h e e s t a b l i s h m m to f t h i sn 州s y s t e mi n d i c a t e st h a tt h ec o m p a n yl a wo f o u rc o u n t r y h a s g r e a t l y d e v e l o p m e n t r e c e n t l y d a y s t h e a p 仁a i s a lr i g h t s o ft h ed i 鹪伽舱撂r e s u l tf r o mf l a e 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r tf r o mt h ei n t r o d u c et ot h eh t l e o r l 出cb a s e so f a p p l a t s a ld 岔血a n dt h e nm a k e sae l a b o r a t ed i s e t k q 菌o l lo nt h es y s t e mi nt l 】e c o r p o r a t i o nl a w so f v a r i o u sc o t m l r y , a n df i n a lp r e s e n t st h es u g g e s t i o n st or e v i s e 甜1 d p e d b c t t l l e 掣s 咖证。叫c o m p 趾1 y l a l m t h et h e s i si sc o m p o s e do ff i v ep 甜魄臁t h ea u t h o rj u s t 吐南。焰螭e v e r y p m h - i e f l y t h ep r e f a c e ：t h et h e s i si n v e s t i 啦t 妇nl h ei n l l d d u l 嘶o l lo f f u r yc o m p e t i 矗o r l b e t w e c r lc o l p o l a t i o n sn o w a d a y s , a n dt h e nm m l y s e sl h en e c e s s i t yo f s e t t i n gr u l e s w h i c h np r o t e c ti n f i l i m e s sc o l o n yf r o m 蚍l l e s p a s si nc o m p e l i t i o n i ta l s o p i ) i l i 嘲o u tt h a ti ti sj u s tw h yl h ea p p r a i s a ll i g i 啦o fl h ed i s s e n t e r si no l l l l a w s y s t e m e s t a b l i s h e d ht h ef i r s tp a 吒w 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日起施行，第一次以法律的形式确定了异议股东股 份回购请求权制度。 我国引入异议股东股份回购请求权制度是有其理论和现实依据的。在 我国证券监督管理机构还不够成熟，董事和经理在公司治理中的透明度、 负责性和诚实性普遍较差的环境下，资本多数决原则的适用使得大股东利 用控股地位侵占公司财产，侵犯中小股东利益的事件时有发生。为实现法 律维护正义、平等的价值理念，立法理应为小股东提供一个在遭受控制股 东侵害时获得合理股价补偿而退出公司的机会。 异议股东股份回购请求权作为对少数股东利益予以保护的一种有效机 制，是公司法上牙0 益平衡及股东平等原则的重要体现。随着我国资本市场 的进一步活跃，对中小股东利益的保护必须提升到更高层次。因此本文通 过对该项制度的理论介绍、域外立法比较分析，以期找出我国现行立法的 不足，提出完善建议。 异议股东股份回购请求权概述 ( 一) 异议股东股份回购请求权的概念及僦度来源 异议股东股份回购请求权又称公司异议者的权利、异议股东司法估价 权或退出权等，英文为“t h ea p p r a i s a lr i g h t so fd i s s e n t e r s ”， a p p r a i s a l ”译为估价、评估，意为异议股东( d i s s e n t e r s ) 有权请求为 其股份估算公平骱格当股东大会做出对股东利益有重大影响的决议( 如 兼并收购、重大资产出售、修改公司章程等) 时，对该决议表明异议的股 东，享有请求公司以公平价格收买其所持有股份，从而退出公司的权利。 该制度的实质是小股东在特定条件下的解约退出彬? ，是法律为保护小股 东的利益与意志不受多数资本与公司实际控制人滥用权力的侵害，立法予 以平衡的产物。 异议股东股份回购请求权最早见于美国俄亥俄州判例法，它的产生是 与股东大会表决原则的历史演变联系在一起的。1 8 1 9 年t r u s t e eo f d a r t m o u t hc o ll e g e 诉w o o d w a r d 一案首次确立了“一致同意原则”。该案中 法官提出：公司据之设立的州授权特许状是股东之间的契约，受联邦宪法 第1 0 款的“不得损害合同义务( i m p a i r m e n to fo b li g a t i o n 户条款的保 护，“除非有保留权利，否则未经公司股东同意，不得修改特许状或有其他 变化”。在“一致同意原则”下，公司诸如合并之类的重大变化需得到 每位股东的同意，每位股东都有阻止公司重大变化的权并4 ，其基本目的 在于保护股东维持自己所投资事业的基本陛质不变的愿望。早期的公司规 模般较小，业务和组织结构都相对简单，有些原本就是由家族经营管理， “一致同意原则”在维护股东权益上起到了一定作用。但是，随着经济活 动的扩张，公司规模扩大，股份日益分散，股东人数增多且不断变化。当 公司面临机会时，需得到每位股东的同意才能决策，有的股东仅持极少 比例的股份，却能阻止公司决议，使得公司经营困难重重。 立法者逐渐认识到公司经营需要更加灵活的方式，传统的“一致同意 原则”常常使公司决策陷入困境。立法者“开始思考允许一个股东阻碍多 数股东同意的变化这种情形的合理性”。“一致同意原则”逐渐缓和，至 o s i e g e l ，“b a c k t o t h e f u t t 鹏：a 事l p r 吐m l r i g h t s i n t h e t w m t y - l i r s t c m 哦h a n a r d j o u r n a l o n l e g i m a t t o n , 3 2 ( 1 9 9 5 ) , p ，8 6 。i b i d , p 8 7 2 1 8 4 3 年英国枢密院的著名案例f o s s 诉h a r b o t t l e 以法律的形式确立了资本 多数决原则，在公司内部实行少数服从多数的民主制度，让公司依据拘煅 多数的股东的意见，而不再强硬的要求所有股东一致同意才可通过决议， 有利于公司机关及时做出决策，把握商机。 资本多数决原则作为决议规则，弥补了“一致通过原则”过于僵化而 导致的公司效率低下的缺陷，使大多数股东的意愿能够贯彻实施。但其最 大的弊端则是在一些可能严重影响股东利益的重大变动中衍生“多数资本 的暴政”，从而对少数派股东构成压榨，贬损公平。因此，一旦资本多数 决在以股票或现金为对价的资产出售和合并的场合得以确立，距离股份收 买请求权的创设也就只有一步之遥了。 1 8 5 1 年俄亥俄州笋捌法中的异议股东股份回购请求权只是作为公司合 并中异议股东的一项保护措施，随后美国示范公司法对其适用范围、 主体资格、权利内容、行使程亭、司法评估等问题作了进一步规定，其后， 加拿大、韩国、日本等国借鉴美国法，在本国公司法中纷纷导入异议股东 股份回购请求权制度。异议股东股份回购请求权制度在世界范围内逐步得 以确立和发展。 ( 二) 异议股东股份回购请求权相关概念辨析 1 、异议股东 要理解异议股东股份回购请求权制度，首先就需要明确相关概念含义。 何谓异议股东，顾名思义，是指在公司决策时，与按“资本多数决原则” 所形成的决议持不同看法的股东。产生异议股东，条件有二，一是该股东 需要对特定事项进行了表决，二是该股东与多数股东意见不一。异议股东 实际上是资本多数决原则的必然产物，在公司资本多数决原则下，大股东 往往会凭借其持股优势左右公司决议，所以异议股东往往是小股东，但不 绝对。大股东持股未达绝对多数时，也有可能成为异议股东，只是由于资 本分散性，这种情况出现的可能性较小。 2 、异议股东股份回购请求权与股东抽逃出资 抽逃出资是指在公司验资注册后，股东将所缴出资暗中撤回，却仍保 留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为抽逃出资具有隐蔽性、 。郡万雷：“德国资合公司法律中的小股东保护”。粱慧星主编t 民商法论丛( 第1 2 卷) ，北京：法律出 版社，1 9 9 9 年版，第4 5 6 页。 。蒋大兴：公司法的展开与评判：方法、判倒、制度，北京：法律出版社，2 0 0 1 年版，第7 6 7 页。 3 欺诈性，股东在抽回投资的同时，仍然保持原有股份份额的股东权，它是 发生于公司验资注册之后的违法行为。异议股东股份回购请求权也是股东 将以往的投资从公司撤回，但二者却有实质的不同： ( 1 ) 行为性质不同。抽逃出资是违法行为；异议股东股份回购请求权 是合法行为，目的在于维护小股东权益 ( 2 ) 主体不同。抽逃出资的主体般是公司的发起人，在公司成立之 后抽回出资；而异议股东股份回购请求权的主体是对公司特定决议事项持 异议的服东。 ( 3 ) 行为方式不同。抽逃出资是行为者暗中进行的违法行为；而异议 股东股份回购请求权是合法明示的行为，有法律预先规定的程序。 ( 4 ) 行为效果不同。发起人在公司成立后抽逃出资，仍保留了原有股 份份额的股东权，行为具有隐蔽性、欺诈性；异议股东行使股份回购请求 权之后则退出公司，丧失股东资格。 3 、异议股东股份回购请求权与股东出资转让 二者都有股东退出公司，消灭股东资格的效果。公司法第7 2 条规 定“有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或部分股权”，1 3 8 条规定： 馓东持有的股份可i 旅法转让”。只是由于有限责任公司的人舍陛质，其 股东转让股权受到较严格的限制。股东转让出资与异议股东股份买取请求 权相比： ( 1 ) 权利主体不同。即出资转让权除法律特别规定外，股东均有权行 使。而异议股东股份买取请求权需是异议股东方可行使。 ( 2 ) 权利对象不同。出资转让权的行使对象可以是公司股东，也可以 是对外转让给非股东，但由于公司不得收购本公司股份，因此一般不能是 公司本身异议股东股份买取请求权的行使对象主要是公司，或者公司的 同意股东。 ( 3 ) 转让方式不同。异议股东股份回购请求权有严格的程序限制。出 资转让的权的行使在有限责任公司一般是出让人与受让人签订让与合同。 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让； 无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。 ( 4 ) 制度价值不同。股东出资转让的主体是一般意义上的股东，也包 括了异议股东，异议股东行使出资转让枳达到退出公司的效果，其成本相 对于异议股东股份回购要低很多，异议股东股份回购一般在出资转让难以 实现的情形下对异议股东做出救济 ( 三) 异议股东股份回贿请求权的法理基础 1 、衡平理论 ( 1 ) 大股东与中小股东利益的衡平。公司法属于私法，应自始至终贯 彻私法领域中的权剩平等原则。异议股东股份回购请求权的产生则正体现 了股东从“绝对平等”( 一致同意原则) 到形式平等”( 资本多数决原则) ， 再到“实质平等”( 股份回购请求权) 的演变。传统公司法上一致同意原则， 股东无论持股多少均享有同等的经营决策权，由于每位股东对任何一项 提议的看法不会完全一致，任何一名股东都有权否决在股东大会上的提议， 常使公司决策陷入僵局。而基于一股一权、股份平等的资本多数决原则恰 好解决了一致同意的弊端。各股东表决权的行使和利益的分配都依照各股 东的股份数额来确定，在形式e 体瑚了股东的平等。但资本多数决原则却 是以牺牲小股东的意思为代价，来保证公司的决策得以顺利进行，一旦资 本多数决原则的运作逾越了必要限度，就会成为“资本多数决的滥用”。多 数派殿冻容易利用表决权优势，左右公司决：策，为了自己或第三人利益而 损害少数股东或者公司利益。在资本多数决原则下，小股东对公司决策的 影响力微乎其微，当他们的意志与大股东的意志一致时，则被大股东的意 志吸收；而当他们的意志与大股东的意志不一致时，小股东对公司决策将 束手无策。以至于有学者指出“由于控制利益的支配陛影响，所以在股东 会上是不存在利益平衡的，它纯粹是一种使集团利益合法化的形式而已。”。 ( 2 ) 股东与债权人利益的衡平。公司法中长期以来都有许多保护公司 债权人利益的制度，如公司资本维持制度，法人 、格否认制度，公司清算 制度等。对股东的保护主要体觋在有限公司股东的“有限责任”上，但喇 破法人面生妒制度的存在又让股东面临以全部财产承担责任的风险。小股 东对内在公司中本就已经不掌握决策主动权，对外还有被刺破面纱直索责 任之可能，他们的处境甚至会螨权人更加不利。懒权人与公司股东为 平等地位的利益主体，对他们提供平等的保护，无疑是当今英美公司法所 贯彻的一条重要原则。”。为加强对股东的保护，改变我国传统公司法上偏 重保护债权人的倾向，异议股东股份回购请求权制度应运而生在鼓励股 东投资的同时，对股东利益给予险当的保护 o 施天涛；关联企业法律问题研究，北京：法律出版社，1 9 9 8 年版，第2 8 - 2 9 页。 。张民安t 现代荚美董事法律地位研究) ，北京：法律出版社，2 0 0 0 年版，第2 0 0 页 5 ( 3 ) 公平与效率的衡平。用“资本多数央原则”取代“一致同意原则” 弥补了决策僵化导致的公司经营效率下降的缺陷，使控股股东能集中控股 优势做出重大决策，及时实施，以便在公司稍纵即逝的机会面前不至错失 良机，充分体现了效率原则的要求然而，在多数决原则下，少数派股东 面对公司重大结构变化以及重大资产出售等问题毫无决策影响力，不得不 屈从于多数股东的决议。资本多数决原则是以少数股东的公平为代价来换 取公司经营效率的提高，使大股东可以在确定的条件下支配公司的自有资 本为了给不愿接受股东会决议的少数股东提供公平补偿的机会，给予小 股东退出公司并取得补偿的权利，法律制定股份回购请求权，保障小股东 能获得公平的对待，使效率和公平得到合理的衡平。 2 ，期待权理论 期待权理论来源于罗马法的公司契约理论。虽然我国立法上并未承认 公司契约论，。但在国际上它已成为通说。法国民法典第1 8 3 2 条规定公 司是指两个或两个以上的人之间所订立的契约，根据该种契约，他们将自 己的财产或劳务交付给某一共同的企业，以便分享该企业所带来的利益或 节俭”，1 9 8 5 年( ( 英国公司法第1 4 ( 1 ) 条也有类似规定：爪司的章程 一旦注册登记之后即对公司的成员产生约束力，就如同公司的每个股东与 其他人所订立的契约一样”尽管我国公司理论界采取的大多是公司实在 说，。但这并不妨碍在解决公司内部问题上适当的借鉴契约说理论，对人合 性质较强的有限责任公司更是如此。 美国罗伯特c 克拉克在其所著的公司法则第十部分是这样表述期 待权思想的：“一个特定的公司总是有自己的一系列特征，如果一个 在某 个公司购买了股份，他就有权期望自己作为这个公司的投资者的身份得以 延续，无论谁都不能强迫他成为另个完全不同的企业的投资者。”。公司 作为一种契约，是契约当事人意思一致的表示。公司设立时任何一方当事 入都有合理的预期，他对自己所投资公司的经营范围、方式、组织结构等 充满信心，笃信公司会赢利，因而入股该公司，公司对他有一种期待利益。 一旦公司经营特征或入格由于人为因素发生了变化，公司就可能变得与先 前绝然不同。这种变化对异议股东而言是不想看到的，更有甚者，少数股 。张民安：“公司契约理论研究”，现代法学，2 0 0 3 年第4 期，第4 5 页。 o 粱慧星：民法总论，北京：法律出版社，2 0 0 1 年版，第1 4 2 页。粱慧星先生指出，我国民法通则 关于法人的本质系采何种学说，虽无立法理由可以为据但是根据民法通则，第3 6 条可以判定，我 国民法通则关于法人本质，系采法人实在说中的组织体说。 。【美】罗伯特c 克拉克：公司法则，胡平等译，北京；工商出版社，1 9 9 8 年版t 第3 5 5 页。 6 东凭借自己的判断，坚信该变化决无利益可言，因而非常反对该种变化， 继续让异议股东留在变化之后的公司中，明显有违他们最初的投资期待利 益。在这种隋况下，若极端的将公司解散，无视公司作为组织体的存在价 值，又会侵害支持公司变化的多数股东利益，法律无权干涉他们愿意继续 留在公司的自由。在公司的变化没有违法、欺诈瑕疵，异议股东不能提请 法院撤消决议的情形下，保护异议股东期待利益的最佳途径便是赋予他们 股份回购请求权，退出公司而获得补偿。让他们能将资金重新投入到自己 所信任的地方。 7 异议股东股份回购请求权制度不仅保障了多数股东有靠多数决原则追 求公司结构、经营方式等变化的权利，也给当公司发生变化时对公司丧失 信心的少数股东得以退出公司另谋他路的权利，恰当的调和了欲适应新状 况变化之股东与拒绝变化股东的利益。 3 、对大股东诚信义务的规制 2 0 世纪，强者需承担关照弱者利益责任的法律理念在英美公司企业中 的体埂之一就是大股东对小股东的诚信义条。大股东有主宰公司决策的强 大表决力，他们在行使经营管理权时不仅要考虑公司利益，也应照顾小股 东利益。享有控股权的股东在出售其股份，或者对公司的合并、章程的修 改以及公司资产的转让等特别事项进行表决时，负有对公司及少数股股东 的注意义务和信托义务。我国公司法第4 3 条规定：馓东会会议由股 东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外。”这便为多 数股东排斥少数股东的意见大开方便之门。虽然新修订的公司法在原来的 基础上新增了瓜司章程另有规定的除外”，然而，第3 8 条又规定股东大 会有修改公司章程的权利，这实际上仍把股东大会决议的控制权完全交给 了多数股东。有限责任公司投资人数少，直接召开股东大会的机会比上市 公司多，大股东径行利用资本多数决原则比利用董事会控制公司更为方便， 但有限责任公司对出资转让限制相对较多，使得大股东对小股东的诚信义 务更为重要。法律的基本作用之一乃是约束和限制权力，而不论j 柳权力 是私人权力还是政府权力。当大股东诚信义务缺失，股东当然有权要求退 出公司，并从公司获得补偿。 综上，异议股东股份回购请求权的法理基础有三：衡平理论、期待权理 。甘培忠；“论有限责任公司的退股权”，学术探索，2 0 0 2 年第5 期，第5 3 页。 。c o l l i n s c i h o n b u s i n e s s 觚j o h nw i l e y s o n s ，1 9 8 6 ，p 8 7 1 。【美】博登海默；法理学；法律哲学与法律方法，邓正来译，北京：中国政法大学出版社，1 9 9 9 年版 第3 5 8 页。 7 论和对大股东诚信义务的规制，其中衡平理论又包括了股东权利平等，股 东债权人利益平等和公平与效率的衡平。异议股东股份回购请求权制度正 是在这样的理论基础上不断发展完善，成为现代公司法上不可或缺的一项 制度 ( 四) 异议股东股份回购请求权的性质 异议股东股份回购请求权是建立在股东地位前提上的，是一种股东权。 股东权是指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并且参与经营 管理的权利，根据理论界对股东权所做的分类，异议股东股份回购请求权 具有如下性质： 1 、自益权。根据股东权的行使目的将股东权分为自益权和共益权是我 国学术界较为公认的一种股东权分类方法。自益权是指股东为自己利益而 单独主张的枳利，共益橛是指服冻为自己兼公司利益而行使的权利，是股 东以参加公司经营为目的的权利。如召集股东大会，出席会议并表决，查 询公司财务报告等。异议股东股份回购请求权是异议股东为了自己利益而 向公司提出回购股份请求，所得的价款或补偿归股东个人，若公司拒绝回 购或估价不公，股东还可以起诉公司，因此是自益枧 2 、固有权。股东权利根据是否是由法律直接加以规定，能否由公司章 程或股东会多数决议加以剥夺分为固有权和非固有权。异议股东股份回购 请求权是由法律加以直接规定的，除非异议股卷个人同意，不得以任何方 式或借口加以剥夺，因此是固有权。 3 、单独权。根据行使方法不同，将股东权分为单独股东权和少数股东 权。前者是指不问股东人数多寡，单独一股的持有股东即可行使的权利； 后者指所持股份占公司已发行股份总数一定百分比的股东才能行使的权 利。根据异议股东股份回购请求权的立法宗旨，保护小股东利益，若要求 达到一定比例才可行使势必使小股东权利救济无门，因而从异议股东股份 回购请求权的行使目的和方式上看，它应该属于单独股东权。 4 、形成权。形成权是指依权利人单方的意思表示就能使民事法律关系 发生、变更和消灭的权利，其特征在于权利人单方意思表示，不问对方意 思如何，就能发生法律效果。异议股东股份回购请求权在行使条件下仅需 异议股东向公司提出回购要求，无论公司是否同意，原则上将负担回购股 。刘俊海：股东权法律保护概论，北京：人民法院出版杜，1 9 9 3 年，第2 5 页。 8 份的义务，符合形成权的特征。 ( 五) 异议服东股份回购请求权的意义 i 、保护广大中小股东的有力武器。当控股股东滥用“资本多数决”原 则，左右公司重大决策，肆意压迫中小股东时，中小股东可以通过提起股 东大会决议撤销之诉或无效之诉获得救济。但由于高昂的诉讼成本和普遍 存在的弓瞽便车”心理，中小股东并不愿意对股东大会决议提起诉讼：信 息不对称问题的存在，又常常使股东因为无法举证而丧失胜诉权。诸多问 题，使异议股东的权利得不到有效的保障。而异议股东股份回购请求权的 行使无须证明股东大会决议具有违法性，只要公司决议事项是法律规定的 对股东权利有重大影响的重大事项，中小股东就能请求公司回购自己的股 份，公司一般不得拒绝。这就在大股东为自己或公司利益而损害小股东利 益，或者小股东对公司变更丧失信心之时，为小股东退出公司提供了法律 上的保障。小股东不用担心自己的投资与自己的愿望相左而又无力改变。 股份收买请求权在保护中小股东权益的同时，极大地坚定了中小投资者的 投资信心。 2 ，保障控股股东投资目的的顺利实现。股东不论投资的多少，其目的 都是要实现其投资利益的增值。控股股东基于对市场进行有效评估，根据 自己的意愿做出决策，对公司经营发展规划做出重大变革，期望公司获得 更大的发展。如果部分持异议的中小股东出于各种不同目的故意阻挠公司 决议的实施，可能会使公司丧失进一步发展、扩张、获利的可能性，这将 使控股股东期望落空，极大地影响他们的投资热情。因此异议股东股份收 买请求权制度的意义不仅在于为中小股东提供在适当时候退出公司的有效 途径，保护中小股东的权益，同时也为控股股东实现投资目的扫除了障碍。 3 、使公司决策得以顺利实施。异议股东股份收买请求权制度的存在， 使对公司决议持异议的股东获得补偿退出公司。继续留在公司的股东则认 为决议能为公司带来更光明前景，这便让公司股东更能齐j 心协力施行决策。 另外，股份收买请求权具有排他效力，异议股东选择了股份评估这一救济 手段后，一般隋况下不得再提起股东大会决议无效或可撤销之诉。如美 国示范公司法规定：湘据本章享有异议权并取得股份补偿的股东不得对 使其享有上述权利的公司行动提出质疑，除非该公司行动是违法的，或构 成对般东及公司的欺诈。”异议殷东既以获得股份的公平价格a b 出公司，便 无权再阻止公司决议的正常实施。商品经济高度发展的今天，企业之间以 狂飙式的速度进行联合并购，以实现规模效益的最大化股份收买请求权 制度表现出其最显著的优势，阻止中小股东滥用诉权来破坏公司重大决策 的实施。 二，异议股东股份回购请求权域外立法比较分析 ( 一) 立法体例 各国对异议股东股份收买请求权制度的规定总体上有两种立法例：集中 型和分散型。集中型是指将有关异议股东股份收买请求权的全部内容放在 一起，作为公司法的一章单独规定。分散型则是指将异议股东股份买取请 求权的内容在有关立法的不同章节分散规定。 ( ( 美国示范公司法和意大利民法典都采用集中型体例。示范公 司法第1 3 章专门全面的规定了不同意见者的权利”( 即异议股东股份 回购请求权) ，对“持不同意者”进行了概念界定，明确了其具体权利， 包括适用范围、适用程序以及估价方式。意大利民法典第2 4 3 7 条( 退 社权) 也具体规定了该权利行使的具体j r 形，包括决议类型、公司类型、 实施程序等等。 采用分散型体例的国家有台湾地区公司法以及韩国公司法。如我国台湾 地区公司法首先在第五章“股份有限公司”的第三节馓东会”部分，用 三个条文对公司合并以外的情形下的异议股东股份回购请求权的行使做了 规定；其后，该法又在第五章第一节“解散及合并”部分，用一个条文专 门规定了公司合并时的异议股东股份回购请求权。 ( 二) 异议股东股份回购请求权的适用范围 1 、适用的公司类型 就异议股东股份回购请求权适用的公司类型，各国立法规定不尽相同， 有观点认为：股份收买请求权对上市公司或者股票流通市场较大的公司股 东是多余的，应只适用于封闭性公司。因为在有效市场中，股票的市场价 格与其实际价格是一致的，异议股东完全可以径直在市场上出售其股票而 无需请求公司回购。根据澳门商法典第2 8 0 条的规定，可知异议股东 股份回购请求权的范围仅适用于有限责任公司。这便是“市场除外规测” o 参见美国示范公司法，第1 3 0 l ，1 3 0 2 ，1 3 2 0 - 1 3 3 1 条。 o 澳门商法典第2 8 0 条规定：“法律或章程之规定赋予投票反对合并计划之股东退出公司之权利时 股东得要求公司在一定期限内取得其出资或要求公司在一定期限内令第三人取得其出资。” i o ( m a r k e t - - o u te x c e p ti o n ) 。但“市场除外规则”的前提应是存在完全有 效的、健全的市场，若市场中信息披露不充分内幕交易未杜绝，市场被 大股东操纵