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摘要 摘要 股东作为公司的投资者,保护其在公司中的合法权益事关重大,而中小 股东作为公司股东的重要组成部分,由于其本身的天然劣性,其权益极易被 公司的大股东和公司的经营管理者侵害。因此,立法机关和理论界更应关注 中小股东的权益保护。我们构筑中小股东的权利保护体制,其实质是建立一 种平衡和协调公司股东、董事、监事和经理之间权利义务的机制,从而达到 保护中小股东利益的目的。公司累计投票制作为中小股东权益保护体制中的 一项具体制度,其事关公司人事选举,事关公司股东、董事、监事和经理之 间权利义务关系,在保护中小股东利益方面具有重要的作用:第一,公司累计 投票制为中小股东提供了选举公司高级管理人员的机会,从而打破了公司股 东( 大) 会上人事选举的“一言堂”局面,使中小股东在公司股东( 大) 会中 对人事选举具有发言权:第二,在一定程度上防止公司经营管理层侵害中小 股东利益。如果中小股东利用公司累计投票制选举出自己在公司经营决策机 构和业务监督机构的代表,那么当出现侵害中小股东权益的行为时,公司的 经营决策机构就会出现不同的声音,或者通过公司业务检查机构,将不合法 的侵害行为者处罚,从而有利于防止对公司中小股东权益侵害的各种行为; 第三,扩大中小股东获得公司各种合法信息的渠道。中小股东通过公司累计 投票制选举自己在公司中的代表,并通过这些代表获得各种合法公司信息, 解决公司中小股东与大股东、董事等人员信息不平衡对称问题。因此,研究 公司累计投票制具有一定的理论和实践价值。 从结构上说,全文除了导言之外,分为五部分。 首先,笔者从公司累计投票制产生的根源和发展展开论述,包括:( 1 ) 公司累计投票制产生的根源。潘霞、罗思荣两人在自己的论文中,分别提到 公司累计投票制产生的根源是公司资本多数决原则的缺陷;但笔者通过思考, 发现这样的观点存在一定的问题;公司累计投票制产生的根源在于直接投票 公司累计投票制研究 制的缺陷,而非公司资本多数决原则,相反,公司累计投票制的运作还必须 根据资本多数决原则为根据,否则公司累计投票制在公司的运作中将是一团 糟。因而,笔者在这- d , 部分中介绍了资本多数决原则、分析了直接人事选 举的缺陷以及公司累计投票制在克服这种缺陷的作用;( 2 ) 介绍了公司累计 投票制的历史发展、以及不同国家和地区在不同时期采纳的不同“主义”和 不同“模式”( 主义包括许可主义和强制主义,模式包括选入式和选出式,笔 者为论述方便,下文一律简称主义和模式) 。“要明白明天,就必须知道昨天”, 为了搞清楚公司累计投票制,就必须明白该制度的历史,笔者参阅了梅慎实、 梁上上、刘俊海、李文谦、卞耀武和王文杰的文章和书目,并对公司累计投 票制的历史进行了归纳和总结,发现:( 1 ) 公司累计投票制在国外经历了“强 制主义”到“许可主义”、由“选出式”到“选入式”的历史;( 2 ) 在我国 又经历了从无到有、从上市公司扩展到所有公司的历史。对这些归纳和总结, 我们可以看到:公司累计投票制在全世界范围蓬勃发展,但原因是什么呢? 通过查阅资料和思考,笔者发现公司累计投票制蓬勃发展源于公司累计 投票制的功能价值,并发现其至起码具有二大功能价值:( 1 ) 笔者参考了季 卫东对民主分类理论( 民主分为现实主义民主和理想主义民主) ,并借用这 种理论,把公司民主理论也分为公司现实主义民主理论和理想主义民主理论, 并评析了艾勒曼的公司民主理论,最后,认为公司累计投票制对实现公司现 实主义民主具有巨大的功能价值;( 2 ) 完善公司治理的功能价值。笔者研究 发现:该制度可以完善“三权分立和制衡”的传统公司治理理念;加强董事 会和监事会内部权力分立制衡的新公司治理理念;提高中小股东参与公司治 理地积极性等方面具有重大价值功能。通过第三部分的分析,我们可以看到 公司累计投票制具有的重大功能价值,但公司累计投票制的核心要素到底有 哪些呢? 通过研究,发现公司累计投票制的概念、公司累计投票制的数理模式以 及在公司累计投票制下表决权的晃定等几个方面,实为公司累计投票制的核 心要素。( 1 ) 公司累计投票制的概念分析。关于公司累计投票制的概念,主 要有两种代表性的观点:一个是张开平为代表的主张仅选举董事的观点;另 一个是刘俊海为代表的主张董事和监事合并选举的观点。笔者通过思考发现, 这两种观点都把公司累计投票制的人事选举范围限定在了一定的范围内,对 2 摘要 公司股东约定的其他高级管理人员人事任免适用公司累计投票制进行了排 除,这实际上是对公司股东自治权的一种侵害:并且,这两种定义都没有体 现公司累计投票制的“主义”和“模式”,因而,笔者对公司累计投票制的概 念进行了重新界定( 当然,这种界定是否科学还有待子探讨) ;( 2 ) 公司累计 投票制的数理分析这部分主要论述了公司累计投票制的两个数理模式:一 为参考w i l l i a m s 选举特定公司高管所需股份数的数理模式;另一个为参考刘 俊海的特定股份能够选举出的公司高管数的数理模式;( 3 ) 公司累计投票制 下之表决权分析。在这一小部分中,笔者首先分析了股东在公司累计投票制 下,行使表决权选举公司高管的一般原则和例外规定:接着,笔者分析了内 部股和特别股( 优先股和配后股) 股东,利用该制度进行人事选举的注意事 项。在此,我们明白了公司累计投票制的功能价值和核心要素,但是公司累 计投票制是否在实践中存在问题昵? 通过分析,公司累计投票制在实践运用中存在的问题表现为两个方面: 采用各种方法限制公司累计投票制功能的发挥和公司累计投票制本身的缺 陷。( 1 ) 限制公司累计投票制功能发挥的方法。股东( 大) 会可以采用缩小 董事会和监事会规模、选举采用“分类( 错开) 法”和任意更换中小股东利 用公司累计投票制选举产生的公司高管等方法;董事会的多数派董事可以任 意刁难少数派董事;尤其值得一提的是,在我国存在董事长权力过大的问题, 这种现实情况往往公司累计投票制在实践中失效;( 2 ) 公司累计投票制的缺 陷。笔者通过分析,发现公司累计投票制并非完美无缺的制度,其本身就有 一定的缺陷,在公司中,利用公司累计投票制进行人事选举最大的受益者并 非为广大中小股东,而是股份持有量仅次于最大股东的前几位股东;上市公 司由于自己的股权结构,公司累计投票制目的功能难以发挥。在此,我们必 须对这些问题加以解决,在立法上我们可以做些什么呢? 我们可以围绕“主义”、“模式”和扩大公司累计投票制人事选举范围 对该制度进行立法完善。( 1 ) 关于公司累计投票制所采用的“主义”问题, 笔者对此进行了文献综述,发现陈茂国、霄琼芳、王继军、刘俊海等大多数 人认为该制度在立法上应采用“强制主义”;李慧玲等少数人赞同我国公司 累计投票制应该采用“许可主义”。笔者认为我国应在立法上采用“许可主 义”,并对其原因进行了分析,发现公司累计投票制采单一的“选入式”或 公司景计投票制研究 者“选出式”都不合理,我国应该采用“折衷式”;( 2 ) 关于公司累计投票 制的人事选举范围,在理论界存在不同的主张,笔者在该部分中对这些不同 的主张进行了文献综述,并认为我国应该扩大公司累计投票制人事选举的范 围:( 3 ) 结论及未完问题的探索。在此,笔者对全文进行了总结归纳,并认 为如何割断某一股东利用公司累计投票制产生的高管之间的联系是一个本文 未解决的问题,围绕该问题,笔者也将进行继续研究。 笔者认为本文研究方法和观点上都有一定的创新。 研究方法的创新。在研究公司累计投票制时,笔者主要采用了多学科的 研究方法,包括:政治学上的知识、数理方面的知识和借鉴了心理学上的一些 常识( 具体内容介绍请参照本论文的导言部分) 。 , 观点的创新。主要包括:我国应该采用的公司累计投票制的“模式”: 公司累计投票制人事选举的范围;公司累计投票制的概念等等。 关键词:累计投票制;公司治理结构;投票权;中小股东 4 a b s t r a c t t h es h a r e h o l d e r sa r et h ei n v e s t o r e so fc o m p a n y ,s ot h e i rl e g i t i m a t er i g h t s s h o u l db ep r o t e c t e di nc o m p a n y ,b u tt h ey o u n gs h a r e h o l d e r sr i g h t sa n di n t e r e s t s ;t i r e e x t r e m e l y v i o l a t e d b yc o m p a n y sm a j o r s t o c k h o l d e ra n dc o m p a n y s m a n a g e m e n ta sar e s u l to fi t si t s e l fn a t u r a lv i c i o u sn a t u r e t h e r e f o r e , l e g i s l a t u r e a n dt h et h e o f i s t ss h o u l dp a ym o r ea t t e n t i o nt ot h ey o u n gs h a r e h o l d e r sr i g h t sa n d i n t e r e s t sp r o t e c t i o n w ec o n s t r u c tt h ep r o t e c t i o ns y s t e mo ft h ey o u n gs h a r e h o l d e r s r i g h t , w h i c ht h e e 懿蛐o ei sl oe s t a b l i s hu n ek i n do fm e c h a n i s mo f b a l a n c e i n ga n d c o o r d i n a t i n gt h er i g h t s a n do b l i g a t i o n sa m o n gt h ec o m p a n ys h a r e h o l d e r s ,t h e t r u s t e e , t h es u p e r v i s o ra n dt h em a n a g c r a st oa c h i e v et h eg o a lo fp r o t e c t i n gt h e y o u n gs h a r e h o l d e r sb e n e f i t a sac o n c r e t es y s t e mo ft h ep r o t e c t i n gt h ey o u n g s h a r e h o l d e rr i g h t sa n di n t e r e s t s ,b e c a u s ec u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mr e l a t e st o c o m p a n yh u m a na f f a i r se l e c t ,t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n sr e l a t i o n sa m o n gc o m p a n y s h a r e h o l d e r , t r u s t e e ,s u p e r v i s o ra n dm a n a g e r t h e r e f o r e ,c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m a r eb ep a i dm u c ha t t e n t i o nb yp e o p l e f i r s t ,c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mp r o v i d c st h eo p p o r t u n i t yo fe l e c t i n gt h e c o m p a n yh i g h e rm a n a g e m e n t sf o rt h ey o u n gs h a r e h o l d e r , s oc u m u l a t i v ev o t i n g s y s t e mb r e a k st h ea s p e c tt h a te l e c t i n gi sc o n t r o l e db ys o m eo n e a tg e n e r a lm e e t i n g a n dm a k e st h ey o n gs h a r e h o l d e rh a v et h er i g h tt os p e a k ;s e c o n d , c u m u l a t i v e v o t i n gs y s t e mp r e v e n t st h ec o m p a n ym a n a g e m e n ta n do p e r a t i o nl e v e lf r o m v i o l a t i n gt h ey o u n gs h a r e h o l d e rb e n e f i tt oat e l t a me x t e n t i ft h ey o u n g s h a r e h o l d e ru s e st h ec u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mt oe l e c ti t so w nr e p r e s e n t a t i v eo f m a n a g e m e n ta n dp o l i c y - m a k i n go r g a na n ds e r v i c ec o g n i z a n ta g e n c yi n t h e c o m p a n y , s ot h a t ,a ta p p e a r a n c e o ft h eb e h a v i o r so fv i o l a t i n gt h ey o u n g s h a r e h o l d e rr i g h t sa n di n t e r e s t s ,d i f f e r e n ts o u n d sw i l la p p e a r ei nt h ec o m p a n y m a n a g e s a n dt h e p o l i c y - m a k i n go r g a n ,o r , t h r o u g ht h ec o r p o r a t e b u s i n e s s i n s p e c t i o no r g a n i z a t i o n , t h em e g a lv i o l a t i o nd o e rw i l lb ep u n i s h e d , t h u st h e s ew a y s w i l lb ea d v a n t a g e o u si np r e v e n t i n gt h er i g h t sa n di n t e r e s t so fy o u n gs h a r e h o l d e r l f r o mv i o l a t i n g ;t h i r d , c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e me x p a n d st h ec h a n n e lo ft h ey o u n g s h a r e h o l d e ro b t a i n i n gl e g i t i m a t ei n f o r m a t i o n s ot h es t u d yo fc u m u l a t i v ev o t i n g s y s t e mh a so e l t a l nv a l u ei nt h e o r ya n d t h ep r a c t i c e t h ef u l la r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ,b e s i d e st h ei n t r o d u c t i o n f i r s t , t h ea u t h o rl a u n c h e st h ee l a b o r a t i o nf r o mt h er o o ta n dt h ed e v e l o p m e n t o fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ,i n c l u d i n g :( 1 ) t h er o n t o ft h ea p p e a r a n c eo fc u m u l a t i v e v o t i n gs y s t e m ( 2 ) h i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t o fc u m u l a t i v e v o 吐n gs y s t e m i s i n t r o d u c e d , a sw e l la sd i f f e r e n tp r i n c i p l e sa n dd i f f e r e n tp a t t e r n sw e r ea c e p t e db y t h ed i f f e r e n tc o u n t r ya n dt h ea r e ai nt h ed i f f e r e n tt i m e t h ea u t h o rh a sr e f e r r e do n a r t i c l e sa n dt h eb o o h i s tb yo t h e r s ,a n dm a d eas u n a n a a r ya n da i n d u c t i o nf i l l t h e h i s t o r yo fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ,a n dd i s c o v e r e d :c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m e x p e r i e n c e dh i s t o r yf r o m c o m p u l s i o np r i n c i p l e t o “p e r m i s s i o np r i n c i p l e ;( 2 ) c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e me x p e r i e n c e di no u rc o u n t r yh a sg r o w no u to fn o t h i n g , e x p a n d sf r o mt o b el i s t e dt oa l lc o m p a n y sh i s t o r y t ot h e s ei n d u c t i o n sa n dt h e s u n m a a r y w em a y 啪:c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mi nt h ew o r l ds c o p e ov i g o r o u s d e v e l o p m e n t , b u tw h a t i st h er e a s o n ? t h r o u g ht h ec o n s u l t i n gm a t e r i a la n dp o n d e r i n g , a u t h o rd i s c o v e r e dt h a t c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mc o u l dd e v e l o pv i g o r o u s l yb e m u s eo ff u n c t i o n so f c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ,a n dd i s c o v e r e dt h a ti th a st w ob i gf u n c t i o n sa tl e a s t :( 1 ) a u t h o rh a sr e f e r r e dt ot h ed e m o c r a c yc l a s s i f i c a t i o nt h e o r yb yj iw e i d o n g , ( 2 ) t h e f u n c t i o no fc o n s u m m a t i n gc o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h r o u g ha n a l y s i so ft h r e ep a r t s , w em a ys e et h es i g n i f i c a n tf u n c t i o no fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ,b u tw h i c hi sc o r e e s s e n t i a lf a c t o r o fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ? t h r o u g ht h er e s e a r c h ,id i s c o v e r e dt h a tt h ec o n c e p to fc u m u l a t i v ev o t i n g s y s t e m , t h em a t h e m a t i c a lp a t t e r no fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e ma sw e l l u n d e r c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mt h ef i g h to fv o t i n ga c t u a l l ya r ec o r ee s s e n t i a lf a c t o ro f c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ( 1 ) c o n c e p t u a la n a l y s i so fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ( 2 ) t h em a t h e m a t i c a lp a u e mo fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ( 3 ) u n d e rt h ef i g h to fv o t i n g a c t u a l l y a f t e rt h i s ,w eh a du n d e r s t o o dw h a ti st h ef u n c t i o na n dt h ec o r ee s s e n t i a l f a c t o r ,b u tw h e t h e rc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mh a st h ep r o b l e mi nr e a l i t yo r n o t t h r o u g ht h ea n a l y s i s ,t h e r ea r et w oa s p e c t so fq u e s t i o n sw h i c hi n f l u e n c eo n c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e me x i s t si nt h ep r a c t i c e :( 1 ) t h em e t h o do fl i m i t a t i o no f 2 d i s p l a y i n gf u n c t i o n ( 2 ) t h ef l a wo ft h ec u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e mi t s e l f i nt h i s ,w e : m u s ts o l v et ot h e s eq u e s t i o n s ,w h a tw ec a nm a k ei nt h el e g i s l a t i o n ? it h i n kw em a yc e n t e ro i l “t h ep r i n c i p l a n d “t h ep a t t e r n ,( 2 ) o nt h es c o p eo f h u m a na f f a i r su s i n gc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m , i nt h et h e o r i s t sd i f f e r e n tp o s i t i o n s e x i s t , b u tt h ea u t h o rh a sc a r d e do nt h el i t e r a t u r es u m m a r yi n t h i sp a r tt ot h e s e d i f f e r e n tp o s i t i o n s ,a n dt h o u g h tt h a to u rc o u n t r ys h o u l de x p a n dt h es c o p eo fh u m a n a f f a i r so fe l e c t i o n ( 3 ) c o n c l u s i o na n dq u e s t i o ne x p l o r a t i o n a tt h i sl i m e , t h ea u t h o r h a sc a r r i e do ht h es u m m a r ya n di n d u c t i o nt ot h ef u l lt e x t , a n dt h o u g h th o wt ot i l t o f fr e l a t i o nb e t w e e ns o m es h a r e h o l d e ra n dt h eb i g ht u b eu s i n gc u m u l a t i v ev o t i n g s y s t e mi saq u e s t i o n , s ot h ea u t h o ra l s oc a r r y 蛐t os t l l d y t h ea u t h o rt h o u g h tt h i s a r t i c l em a i n l yh a sc e r t a i ni n n o v a t i o ni nt h ei n n o v a t i o n o f r e s e a r c hm e t h o da n dt h ev i e w p o i n t 。 i n n o v a t i o no fr e s e a r c hm e t h o d o nr e s e a c h i n gc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ,t h e a u t h o rh a sm a i n l yu s e dt h em u l t i - d i s c i p l i n a r yr e s e a r c hm e t h o d , i n c l u d n g :t h e p o l i t i c sk n o w l e d g e , t h em a t h e m a t i c a la s p e c tk n o w l e d g ea n dp r o f i t e d 丘锄i n p s y c h o l o g ys o m eg e n e r a lk n o w l e d g e i n n o v a t i o no fv i e w p o i n tm a i n l yi n c l u d e s :t h ep a t t e r no fc u m u l a t i v ev o t i n g s y s t e ms h o u l db eu s e di no u rc o u n t r y ;t h es c o p eo fh u m a n a f f a i r s se l e c t i o nu s i n g c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ;t h ec o n c e p to fc u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e ma n ds oo i l k e yw o r d s :c u m u l a t i v ev o t i n gs y s t e m ;g o v e l - a a c es t r u c t u r e ; v o t i n gr i g h t s ;y o u n gs h a r e h o l d e r 3 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明:所呈交的学位论文,是本人在导师的指导下,独立进行 研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外,本论文不含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体,均己在文中以明确方式标明。因本学位论文引起的法律结果完 全由本人承担。 , 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人:1 锄寺鸟 一秘胁日 引言 引言 一、公司累计投票制研究的目的和意义一从一个案例入手 某有限责任公司共有五名股东,分别为甲、乙、丙、丁、戊,公司共有 股份1 0 0 0 0 股,五个股东持股情况为:甲5 1 0 0 股、乙2 0 0 0 股、丙1 5 0 0 般、 丁9 0 0 股、戊5 0 0 股,如果该公司需选举五名董事,股东甲提名了a 、b 、c 、 d 、e 五个董事候选人,股东乙、丙,丁、戊四人联合提名了a 、b 、c 、d 、e 五个董事候选人,如果采用分别直接投票,即对这五个股东提名的十名候选 人选依次投票,由于股东甲在公司的控股比例为:5 1 0 0 1 0 0 0 0 = 5 1 ,股份数超 过了总股份的5 0 ,因而表决权也就超过了5 0 ,则a 、b 、c 、d 、e 这五名人 选全部当选为公司董事,而乙、丙、丁、戊联合提名的a 、b 、c 、d 、e 五名 人员全部落选,因此,公司的五名董事都被股东甲控制。 从上面公司人事选举中我们可以得出如下结论:( 一) 该公司其实是完 全被股东甲所掌控。现代公司治理结构理论把公司分为三个重要的机构 股东( 大) 会、董事会和监事会,其中,股东( 大) 会是公司的最高权力机 构,董事会和监事会由股东( 大) 会选举产生。股东甲由于自己的股份超过 总股份的5 0 ,因而表决权在股东会上具有绝对的优势,股东会完全被股东甲 所控制;股东甲再利用自己在公司股东会的表决权优势,选举自己或者自己 的亲信进入公司董事会和监事会,从而使整个公司都处在股东甲的控制之下: ( 二) 股东乙、丙、丁、戊四人在公司中的权利和义务不相一致。股东乙、 丙、丁、戊四人向公司的投资所占比重并不少,四人共向公司投了2 0 0 0 股+ 1 5 0 0 股+ 9 0 0 股+ 5 0 0 股= 4 9 0 0 股,共占了公司总股份额的4 9 0 0 l o o o o = 4 9 ,也就是 说四股东向公司履行了较多的投资义务;但是,四股东在公司中除了享有向 公司收益请求权,其它权利其实全部被股东甲占有,四殷东享有的权利和承 担的义务并不一致。 为了克服上述人事选举的弱点,理论界和实务界进行了广泛的研究,取 公司景计投票制研究 得了喜人的成绩,其中取得的一项重要的研究成果便是公司累计投票制。有 学者认为:“公司累计投票制是指公司股东在选举董事时可以投的总票数, 等于他所持有股份总数乘以待选董事人数,公司股东既可以把所有的投票权 投给一人,也可以分散投给数人,最后按得票数之多少决定当选董事的制度” ( 笔者不同意这样的定义,具体原因请参考本论文,为了论述的方便,权且 把这一定义在此一用) ,如果在本案例中采用公司累计投票制,其选举结果 可能是另一番景象。股东甲在这时拥有2 5 5 0 0 个表决权;股东乙、丙、丁、 戊四人共拥有2 4 5 0 0 个表决权,四个中小股东和股东甲面临对自己的表决权 进行配置的问题,如果四人集中选举一人,则该人可获得2 4 5 0 0 个表决权的 投票;如果四人集中平均分配表决权选举四个公司董事,则每人可获得6 1 2 5 个表决权( 具体计算方法请参阅本论文) 。可见,四人可以在公司选举董事 的人数范围为:0 至4 个,如果四人把公司累计投票制运用得当,并且股东甲 在分配自己的投票权有所疏忽,四股东可以选举出4 人进入公司董事会,使 四中小股东在公司董事会中拥有绝大多数的代表。 可见,公司累计投票制的研究是一个真问题,具有现实的目的和意义, 因此,笔者也就选择了公司累计投票制作为我的硕士研究生毕业论文。 二、文献综述 在此,笔者就公司累计投票制的重要问题找了一部分代表性观点进行文 献综述,希望让各位明白当今对公司累计投票制的研究现状及本文的理论创 新点。 ( 1 ) 关于我国能否采用公司累计投票制的文献综述。关于公司累计投票 制能否适用的问题,梅慎实认为主要有两种学说:否定说和肯定说。否定说 认为,“累计投票制”存在种种缺陷,根本不能适用于公司实践中,r a l p h j b a k e r 、w i l l i a ml 、c a r r y 认为公司累计投票制主要有以下三种缺陷:第 一,由中小股东选举产生的高级管理人员会破坏公司内部的有机组成,造成 公司的内部不和谐,最终降低公司的经营效率;第二,由中小股东选举产生 的高级管理人员诚信度较低,往往会泄露公司的秘密从而损害公司的利益; 第三,反对股东集团会把公司累计投票制作为长期争夺控制权大仗的一个跳 板,结果导致中小股东选举出的董事在董事会会议上忘记了自己真正职权, 与公司其他董事脱离董事职责而争论不休,公司从而损害严重;并且王继军 2 引言 也引用了一些反对派的观点,认为累计投票制增加了表决权成本,累计投票 制增加了股东对董事的控制欲望,为了在董事选举中如愿以偿,必然在股东 大会以前大量购买委托书,激烈竞争时会引发购买委托书大战,浪费了大量 的人力、物力、财力。“肯定说”在论证我国在公司实践中需要采用公司累计 投票制的观点主要有:徐步明认为累计投票制更好地体现了公司股东地位平 等的原则,并且引用欧共体在1 9 7 6 年1 2 月1 3 目的第2 号指令第4 2 条中之 规定,“为贯彻该指令,诸成员国的法律应当确保处于相同地位全体股东获得 相同的对待。”指出在公司中,由于采用传统的直接投票方式,公司小股东根 本不能选举出自己的董事到公司的高级管理人员中,在实质意义上,中小股 东根本没有享有与其投资额相等的权利。陈茂国和雷琼芳认为公司累积投票 制度是防范董事权力滥用的必需,是权力制衡理念在公司法中的体现和发展。 王继军认为累计投票制可见在一定程度上实现中小股东享有与其投资额相等 的权利:公司累计投票制可以降低小股东的投资风险。小股东利用自己所选 举产生的董事,可以使自己的投资愿望与董事会的决议进行沟通,从而达到 降低投资风险。 ( 2 ) 有关公司累计投票制所采用的,主义”的文献综述。肯定说”赞成 了我国采用公司累计投票剑,并且大多数学者认为在我国应该采用“强制主 义”,陈茂国,雷琼芳认为“我国法律应强制公司( 包括有限责任公司和股 份有限责任公司) 采用累积投票制度实属必要”;王继军认为“我国股份公 司运做时间不长,小股东对自身权益的保护薄弱,应对累计投票制采强制主 义立场,以对其合法权益做最大限度的保护。”刘俊海认为“如果允许公司在 公司章程中排除累计投票制的适用,无异于把小股东累计投票权的命运双手 交给大股东摆布,其后果可想而知”但也有一部分人认为应采用“许可主义匕 李慧玲认为:如果公司累计投票制采用许可主义,这样可以更好的体现意思 自治原则。 笔者归纳了一部分有关公司累计投票制的发展历史之文献综述,发现: 当今世界很少把累计投票制作为项强制性制度来进行规定。刘辅认为“1 9 5 0 年和1 9 7 4 年日本商法典的两次修订,也反映出其经历了由强制主义向许 可主义的转变。这表明累积投票制的立法政策,随着现代企业制度的成熟与公 司治理结构的完善而渐趋走向许可剃的趋势。”王静、刘鬃认为:“我国台湾 3 公司景计投票制研究 地区的公司法原本实行强制性累计投票制度,2 0 0 1 年修改公司法的时候已经 改为许可性制度;韩国商法于第3 8 2 条之2 规定,在召集以选任2 人以 上董事为目的股东大会时,持有不包括无表决权股份的发行股份总数的3 以 上股份的股东,除了章程中另有规定,可以请求公司以累积投票的方式选任 董事,也采纳了规定采用的许可性累积投票制。” ( 3 ) 关于公司累计投票制人事选举范围的文献综述。( 1 ) 把利用公司累 计投票制选举高管人员的范围限定在公司董事的范围内王静、刘粲认为“董 事和监事的角色不可以互换,更不能两者一并进行选举,如果仅仅为了一项 并非十分完美的制度而牺牲基本的价值判断,显然是非常不科学的态度。”( 2 ) 把累计投票制选举公司高管人员的范围限定在公司董事、监事并用。刘俊海 认为“我国公司法应当规定在股东大会上对董事和监事同时合并进行选 举”王淑梅认为“在设计我国适用的累积投票权制度时,不能仅仅局限于董 事的选任,而应当扩展到监事的选任上。” ( 4 ) 关于公司民主论的文献综述。艾勒曼认为,公司民主应该由公司内 部职工享有,其主张:“一个组织的直接管理权应该赋予被该组织直接管理 的人,在公司中,被公司直接管理的人是公司董事会、监事会以及公司的员 工,因而,公司的民主应由公司的内部职工来享有。”即这种观点排除了股 东享有公司民主权利。笔者不同意这样的观点,并借鉴了季卫东对民主的分 类观点,其主张:“民主可以分为现实主义民主和理想主义民主”,“所谓 理想主义民主,是近代市民革命中激进派的意识形态,主张在人民主权的基 础上建立纯粹的民主国家,即全体人民作为主体平等地参与政治,自发形成 社会秩序,具有超越于法律的自由。”“所谓现实主义民主,强调在社会统 治过程中,强调人民政治的部分性参与,通过竞争性的制度安排和反馈机制 来保障、加强群众对当权者的监督控制。”季卫东认为:“我们追求的是现 实主义民主,而非理想主义民主”。汉弥尔顿也认为“毫无疑问,依靠人民 控制政府是当今社会的基本方法,但经验告诉我们还必须采用辅助性的预防 措施。”这其实就是季卫东主张的现实主义民主。 三、本论文的基本思路和逻辑结构 本论文围绕着公司累计投票制层层展开论文。首先,分析了产生公司累 计投票制的现实根源,介绍了公司累计投票制的历史及所采用的“主义”和 4 引言 。模式”;接着,分析了公司累计投票制的功能价值;而后,讨论了公司累 计投票制的核心要素;在次,分析了公司累计投票制在现实运作中所面临的 问题;最后,提出我国完善公司累计投票制的建议。几个部分之间层层相扣, 比如:在最后部分提出我国公司累计投票制应该采用董事、监事和其他公司 高级管理人员合并选举的建议时,就分别与公司累计投票制的功能价值、公 司累计投票制的核心要素中的数理模式和公司累计投票制的现实问题等息息 相关;分析公司累计投票制所采用的“主义”之时,该部分就与公司累计投 票制的历史紧密联系;论述采用限制公司累计投票制的方法时,该部分就与 公司累计投票制的数理模式关系甚大 四、本论文的主要研究方法一多学科的研究方法 为了让大家对本论文有进一步的了解,笔者有必要在此向各位介绍一下 本论文的主要研究方法一即主要采用多学科的研究方法。公司一向是法学、 管理学、经济学、财务学等众多学科研究的对象,并且在研究公司制度时, 每种学科也需要相互借鉴,才能共同促进公司制度的完善。在本论文写作时, 笔者尽量借助其它学科的立场、观点和方法去研究该项制度,利用其它学科 的研究成果以期对公司累计投票制在我国运用得更加合理,当然,本论文是 法学硕士研究生毕业论文,不可能不体现法学特色。笔者初步估计,以下学 科知识将会运用到: 政治学上的知识。公司累计投票制产生于英国的政治选举中,后来随着 公司的发展和对中小股东保护的呼声高涨,美国才运用该项制度于公司的董 事选举之中,其从产生开始就和政治学有千丝万缕的联系,通过借助政治学 上的科研成果,结合我国公司治理的实际,无疑对本毕业论文有莫大的帮助。 该制度尤其与民主理论有着密切的联系,认为季卫东对民主的界定和分类的 观点,完全适用于公司民主理论。季卫东把民主分为现实主义民主和理想主 义民主,并主张我们应该采用现实主义民主,笔者借用这样的观点,把公司 民主也分为现实主义民主和理想主义民主,认为我国应实行公司现实主义民 主,最终得出结论:公司累计投票制对实现公司现实主义民主具有重要的功 能价值。 数理方面的知识。笔者通过查阅参考了一些学者的研究成果,得出了公 司累计投票制的两个数理模式:一个是选举特定董事、监事和其他高级管理 5 公司景计投票制研究 人员所需要的股份数;另一个是特定股份数能够选举出董事、监事和其他高 级管理人员的数目。并借助这个数理模式分析了采用的限制公司累计投票制 发挥功效的方法,即主要采用缩小需选举的人数的方法;可用错开法、不同

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