（民商法学专业论文）论域名及其纠纷解决.pdf

中文摘要 域名最初只是一个网络技术术语，它的设计初衷仅是为了便于标识计算机在 因特网上的物理地址。随着因特网和电子商务的发展，域名被用于区分不同的网 站及其提供的商品或服务，域名的商业价值目益凸显起来。因此，在利益的驱动 下，又加之域名与传统知识产权法律制度的冲突，国际国内域名纠纷此起彼伏。 域名纠纷主要表现为域名与商标的权利冲突，还表现为域名与企业名称、商号、 姓名等之间的权利冲突。伪了有效解决这些冲突，国际组织和各国家( 地区) 都 ： 作了很多积极努力，并带i 定了一些相关的政策和法律。但由于因特网和域名是新 生事物，人们对其特性和发展规律认识不足，很难形成科学统一的认识，使得相 关立法活动很难取得大的突破。现有国内外域名纠纷解决规制相对滞后，存在诸 多缺陷。因此，有必要对域名问题进行深入研究。本文着重对域名的权利属性、 域名纠纷解决机制及其完善进行深入的探究，以期对我国域名纠纷解决规制的完 善有所裨益。 本文除引言和结语外，正文共分为六部分。 第一部分简要介绍了域名的源起、概念、功能、结构、特征和取得与丧失。 提出了对域名概念的界定。 第二部分详细论述了有关域名权利属性的三类代表性观点：域名权利否定 说、域名民事权利说和域名知识产权说。在对这些观点的优缺点进行分析的基础 上，得出结论：域名应成立为一种独立新型的知识产权，可称之为网络标识权。 此节还对域名与商标、企业名称或商号等相关权利客体进行了辨析。 第三部分对域名纠纷的现状、产生的原因，以及域名纠纷的种类进行了深入 分析。域名的本质特性和现行域名注册机制是域名纠纷产生的原因。域名纠纷主 要表现为：域名与商标的纠纷、域名与域名的纠纷、域名与企业名称( 商号) 的 纠纷和域名与名人名字的纠纷等。 第四部分对国际组织( 美国) 和我国有代表性的域名纠纷非诉讼解决机制进 行了介绍。着重分析了统一域名争议解决规则、中国互联网域名管理办法 和最新修改的中国互联网信息中心域名争议解决办法，并对它们的优缺点进行 了评析。 第五部分简要介绍了美国和我国有代表性的域名纠纷诉讼解决机制，并着重 分析了美国反域名消费者权益保护法和我国最高人民法院关于审理涉及计 算机网域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释，并对它们的优缺点进行了评 析。 第六部分在分析国内外域名法律规制缺陷和我国特有不足的基础上，提出了 完善我国域名注册管理和争议解决机制的建议，也提出了完善我国域名法律保护 机制的建议。对我国域名立法的法理基础进行了分析，提出我国域名立法的原则 和对我国域名立法的建议，并对我国域名法律体系的构建提出了设想。 主题词：域名权利属性域名纠纷解决机制 i i a b s t r a c t d o m a i nf i r s t l yi so n l yat e 珊f b ri n t e m e tt e c h n o i o g y ，a n d “so 打g i n a ld e s i g p u r p o s ei sf o rc l e a rr e c o 驴i z a t i o no ft h ep h y s i c a la d d r e s so fac o m p u t e ro nt h en e t w i t h 廿l ed e v e l o p m e to fh l t e m e ta 1 1 de l e c 咖n i cc o m m e r c e ，d o m a i ni su s e df o r d i s t i n g u i s h i n gd i f f b r e n tw e b s i t e sa n dp m v i d i l l gv a r i o u sc o 衄o d i t i e sa i l ds e r v i c e s ，a n d t t l e nm ec o m m c r c i a lv a l u eo fd o m a i nb e c o m e sa 1 1 也em o r ei 芏i l p o r t a n t ，t h e r e f o r e ，t h e r e a r el o t so fd o m a 缸d i s p u t e sr e i a t e dt h ed o m e s t i ca n do v e r s e aa f r a i r sd u et oi t sv a s t p o t e n t i a lb e n e f i ta 1 1 di t sd i s p u t ew i t ht h et r a d i t i o n a lr e g u l a t i o no ft h ei n t e l l e c t i l a l p r o p e r t y1 a w d o m a i l ld i s p u i em a i l l l yr e f e r st ot h ed i s p m eb e t w e e nd o m a i na i l dt h e r i 曲to ft r a d e m a r k ，a n da l s or e f e r st ot h er i g h td i s p u t eb e 铆e e nd o m a i a n dc o r p o r a t i o n n a m e ，仃a d en 锄ea n dt h en a t i l r a lp e r s o n sn a m e 1 no r d e rt oe 街c i e n t 】ye l i m i n a t em e s e p o s s i b l ed i s p u f e s ，s o m ei n t e m a t i o n a io r g a n i z a t i o i l sa i l dc o u n 撕e sw o r kh a r da n de n a c t s o m er e l e v a n tp o l i c i e sa d1 a w s b e c a u s ei n t e m e ta dd o m a i na r en e w m i i l g s ，p e o p l e u s u a i l yd on o tk n o wc l e a r l ya b o u ti t sn a t u r e sa dd e v e l o p m e n tl a w ，a 1 1 dh a r d l yf o n na u n i v e r s a la n ds c i e n t i f i ci d e ao fd o m a i n ，t h u st h er e l a t e dl e g i s l a t i o nc a n 0 tm a k e g r e a t p r o g r c s si i las h o r tp e r i o d t h ec u r r e n to u t d a t e dd o m e s t i ca n do v e r s e a sl a w so rp o l i c i e s h a v e1 0 t so f v a r i o u sd e f e c t s 1 1 1 e r c f o r e ，i tj sn e c e s s a 巧t om a i ( eat h o r o u 班i l 】v e s t j g a t i o n o n 血ed o m a i l li s s u e t h i sp a p e rp l a c e se m p h a s i s0 nm ed o m a i l lr i g h t ，m er e s o l u c i o n m e c h a i l i s mf o rt h ed o m a i nd i s p u t ea 1 1 dt 1 1 ep e r f e c t i o no ft 1 1 er e l a t e dr e g u l a t i o n s ，a 1 1 d “ m a yc o n 仃i b m et ot h ei m p r o v e m e n to fr c s 0 1 u t i o nm e c h 姐i s mo fd o m a i nd i s p u t ei 1 1o u r n a t i o n 1 1 1 i sp 印e rc o n s i s t so ft l l ep r e l u d e ，b o d y ，p o s t s c 啷t t h eb o d yc o n s i s t so fs i x p a r t s p a n ( ) n eb r i e n yi n 仃d d u c e st h eo r i g i n s ，如n c t i o n ，d e f i n i t i o n ，s t m c t u r e 孤dt h e1 0 s s i i i 姐dg a i o fd o m a i ，a 1 1 dt h u sp u t sf b r w a r d 也ew r “e r so w nv i e w so ft h ed e f i n i t i o no f d o m a i n p a nr i 、w og i v e sad e t a i l e dd e s c r i p t i o n0 nt h r e et y p i c a lv i e w so ft h er e l a t e dn 栅e o fd o m a i n 啦m ：n e g a t i o no nm ed o m a i nr i g h t ，c i v i lr i 曲to fd o m a i l la 1 1 dt h ei t e l l e c t l l a l p r o p e r 哆o fd o m a i n o nt h eb a s j so fa 1 1 a l y s i so nt 1 1 ea d v a n t a g e sa n dd j s a d v a n t a g e s0 f m e s et 1 1 e o r i e s ，i ti sr c a s o n a b l et oc o n c l u d em a td o m a i ns h o u l db ean e wt y p eo f i n t e l l e 咖a lp r 叩e n yw h i c hs h 砌d b ec a l l e dt h e “n e td e m a r c a t i o nr i 班t l l i sp a r ta i s o g i v e sa na a l y s i so n 也er e l a t e dr i 曲to b j e c t so fd o m a i l la 1 1 dt r a d e m 破，c o i p o r a t i o n n 锄eo rn a d en a m e p a r tt h r e ec o n d u c t sa 也o r o u g hr e s e a r c ho nm ec u r r e ms t a t eo fd o m a i nd i s p u t e ， i t sp r o d u c i n gr e a s o na n dt h ed i a b r e n tb ，p e so fd o m a i nd i s p u t e t h ee s s e n t i a lf e a t l l r e s o fd o m a i na n dt i l ep r e s e 玎td o m a i nr e g i s t e rm e c h a n i s mi st h eo r i g i nf o rt l ed o m a i n d i s p u t e t h em a i nd i s p u t e sa r e ：t h ed i s p u t eb e t w e e nd o m a i na 1 1 d 虮l d e m 啦，t h en 锄e d i s p u t eb e t w e e nd o m a i na n dd o m a i n ，廿l ed i s p u t eb e 研e e nd o m a i na n dt r a d en 锄eo r n a m eo fc o m p a l l y ，血ed i s p u t eb e m e e d o m a i l la n d p e r s 0 n sn 锄e p a r tf o u r p r e s e n t s ab r i e fm 仃o d u c t i o nt ot h e r 印r e s e t a t i v e n o n 一1 a w s u i t r e s o l u t i o nm e c h a n i s mo fd o m a i nd i s p u t ei 1 1i 1 1 t e m a t i o n a l o 唱a n i z a t i o n ( u s ) a 1 1 di n c h ht h i sp 印e rp u t se m p h a s i so nm eu n i f 0 皿d o m a i nn 锄ed i s p u t er e s o l u t i o n p o l 诹1 1 1 em a n a g e m e n tr e g u l a t i o n sf o r 缸e m e ti nc h i n aa n dt h en e we d i t i o no ft h e s o l u t i o nm e t h o df o rd o m a i nd i s p u t eo fm t e m e ti i l f b n n a t i o ni nc h i n a ，a 1 1 da n a l y z e s m e i ra d v a l l t a g e sa n dd i s a d v a l l t a g e sr e s p e c t i v e l y p a nf i v eb r i e f l yi n 仃o d u c e st h et ) ，p i c a l l a w s u i ”e s o l u t i o nm e c h a l l i s mo fd o m a i n d i s p u t ei nu sa 1 1 d 血c h i n a t h i sp a np u t se m p h a s i so nc o n s u m e rr i 曲tp r o t e c t i o no n a n t i - d o m a i nl a wi 1 1a m e r i c a i la i l d1 1 1 e e x p l 柚a t i o n t ot 1 1 ep r a c t i c a ll e g a ll a w c o n c e m i n gc o 盟i z a n c eo f 恤ec i 、，i ll a w s u i to fd 0 m a i nd i s p u t e 丘0 mm es u p r e m e p e o p l ec o l l ni nc h i n a ，a n da i l a l y z e st h e i ra d v a n t a g e sa dd i s a d v a m a g e sr e s p e c t i v e l y l v 引言 法律必须服从进步所提出的正当要求。一个法律制度，如果跟不上社会的需 要或要求，而且死死抱住上个时代的只具有短暂意义的观念不放，那么显然是不 可取的。 一博登海默 世界已进入信息时代，i n t e r n e t 正目益深入地改变着我们的生活方式、工作 方式和商务方式。与我们长期生活的现实空间不同的是，网络空间具有全球性、 交互性以及管辖的非中心性特点，许多现实空间的法律、规则在网络空间是不适 用的。因此，相关的权益冲突则不可避免。 域名作为因特网系统的重要组成部分，因其所具有的经济价值，越来越引起 广泛的关注。由于域名问题涉及不同利益主体，每个主体所关注的角度和重点又 各不相同，因而会产生这样或那样的冲突与纠纷。其中因网络域名注册和使用引 发的纠纷频频发生，从1 9 9 5 年开始，北京、上海等地的法院已经受理了一批域名 诉讼案件并有若干判例。域名纠纷对传统知识产权法律制度带来巨大的冲击，因 此，在电子商务日益发达的今天，十分有必要探讨域名的权利属性、域名与相关 知识产权的关系、现存域名注册管理与争议解决机制的缺陷与不足，以及如何构 建适合我国国情的域名管理机制和域名争议解决机制等问题。这对规范和促进我 国电子商务的发展，推动社会经济的发展，建设社会主义和谐社会，有着重大的 理论意义和现实意义。 。【美 e 博登海默著，邓正来译：法理学一法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社2 0 0 4 年修订版 第3 4 0 页。 l 一、域名概述 ( 一) 域名的源起 域名的诞生和使用源于计算机网络的发展。在最初的计算机网络实验中，研 究人员发现，为每台联网的计算机编制一个特定的代码作为识别标识符，可以定 位联入网络的每台计算机，从而使联网的计算机都可以成为自动运行的通信系统。 为了便于计算机操作的物理实现，最初采用的代码是可以被计算机直接识别的二 进制代码( 即由0 和1 组成的代码) 。2 0 世纪7 0 年代，在美国国防部高级研究计 划署的支持下，研究人员成功实现了计算机网络的互联，当时被称为“网络之网”。 到2 0 世纪8 0 年代，随着网络互联协议( 即t c p p 协议) 的采用，这种“网络之网” 被正式称为“因特网”。在口协议中，每一个联入互联网的“网络”均以一台核心 计算机为中介，并围绕该核心计算机形成一个单独的“域( d o m a i n ) ”，每一个域都 包含若干台计算机。随着联网计算机的增多，这种由o 和1 代码组成的代码数列 表现出难以记忆、输入容易出错的缺陷。于是研究人员又在互联网协议( 口协议) 的基础上，设计一种以四组用圆点隔开的阿拉伯数字构成互联网上的一个地址， 即h l t e m e t p r o t o c o l a d d r e s s ( 口地址1 ，如河南大学的p 地址为2 1 8 1 9 6 9 6 4 1 。这 种地址包括的四组阿拉伯数字中的每一组，由阿拉伯数字o 一2 5 5 中的一个整数构 成，表示一组8 位二进制代码，四组阿拉伯数字，对应于一个3 2 位二进制代码。 改用四组阿拉伯数字作为代码后，对联网计算机代码的管理变得相对容易和直观。 但对普通网络用户而言，这种由四组数字组成的代码仍然是无意义且不容易被识 别和记忆的。为此，科学家们又设计出一种新的标识系统，以容易为人所识别并 记忆、且在一定程度上与现实生活中特定人或事相联系的自然语言文字为符号， 按照一定的规则进行组合，以此作为每一个网络核心计算机的名称。这就是我们 今天所说的互联网“域名”。 ( 二) 域名概念的界定 关于域名的概念，可谓百家争鸣。美国反域名抢注消费者保护法定义域 2 名为：“由任何域名注册员、域名登记机构或其它域名注册管理机构注册或分配的 任何包括文字与数字的名称，作为互联网之上的电子地址的一部分。”互联网国际 特设委员会( n h c ) 发布的备忘录中称：“域名是专为网络中的计算机定位而设计的 便于人们记忆口地址的友好名称。”中国互联网信息中心( c n n i c ) 给域名的定 义是：“域名类似于互联网上的门牌号码，是用于识别和定位互联网上计算机的层 次结构式字符标识，与该计算机的互联网协议( 口) 地址相对应，但相对于口地 址而言，更便于使用者理解和记忆”。也有学者认为域名是指：“以容易为人所识 别并记忆，且在一定程度上与现实生活中特定人的形象相联系的普通语言文字为 符号，按照一定规则进行组合，以此作为每一个网络的核心机器的名称”。 本文认为，所谓域名，就是为了让人们易于识别并记忆，由自然语言文字、 字符、数字和圆点( 句点) ，按照特定的层次结构组合而成，具有特定含义的，与 “虚拟网络主机”。的口地址一一对应的网络地址标识符号。 ( 三) 域名的双重功能 域名设计的初衷只是为了便于标识计算机在因特网上的物理地址，但随着电 子商务的发展，域名逐渐被用于区分不同的网站及其提供的商品或服务，这又使 得域名具有了标识功能。因此，域名兼有“地址”和“识别”双重功能。 1 地址功能。域名设计的初衷是对联网计算机进行地址定位。任何组织或个 人要在因特网上从事活动，首先要确定自己的位置。在现实世界里，每个公司都 会有一个确定的经营地点可以挂上自己公司的招牌。而在网络空间中，域名是网 络用户在因特网上的地址，也是网络用户在网络上的招牌，通过这个地址和招牌 才能访问该网络用户的网站。 2 识别功能。由于域名能够对因特网中的网站进行准确定位，因而域名和网 。王明锁主编：知识产权法学，郑州大学出版社2 0 0 4 年版第2 9 8 页。 。唐广良：烈t e r 】哪域名及有关问题，知识产权文丛第3 卷，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第5 页。 。之所以说是“虚拟网络主机”，是因为并非每个联网的计算机都有一个域名与之对应。有时一个计算机 上可以装有多个w e b 服务，那么这个联网计算机就有多个域名与之对应；有时，一个w e b 服务可以分布 在多个联网计算机上那么这个w e b 网站的域名只能与该网站主页所在的计算机的l p 地址相对应。 3 站及网站提供的商品或服务有着紧密的联系。所以，域名被广泛地用作一种商业 性标识，来区分不同网站。域名具有在因特网上树立公众形象、宣传产品的作用。 一个易于记忆、生动明确的域名可以说是工商企业具有吸引力的关键。因此，许 多组织将其名称或简称作为其网络域名，以提高标识性，对企业来说，则可以吸 引原来的顾客和消费者，扩大网络市场。公司的域名往往使网络用户产生对该公 司提供的商品或服务的质量和来源的预期，用户根据该预期，输入不同的域名就 会访问不同的网站。比如我们找工作时，输入w w w 5 1 i o b c o m 就可进入一个求职 网站，此时域名的识别功能是显而易见的，这与商标可以区分产品或服务的不同 来源非常类似。 ( 四) 域名的结构分析 域名是按照一定规则采用层次结构分级设置的，可分为顶级域名、二级域名、 三级域名和四级域名等。其整体可分为左、右两部分，左边是由t c p ，m 协议种类 ( 超文本网络协议h 郇、文件传输协议卸等) 和“w w w ”所构成的无识别性的通 用前缀部分，例如，河南大学域名h t t p ：，俪 n v h e n u e d u c n 中的“h 仕p ：， n 硼，” 部分；右边是由二级或者三级甚至是四级域名代码组成的域名标识代码部分，其 结构为“x x ) c ) x x ”或“x x x x x x x x x ”甚至是“x x x x x 】( ) 【x 珏】。【”，例如“s i n a c o m ”、 “h e n u e d u 衄”、“k a i f e n g _ h a 瘩o v ”等。最右边的是顶级域名代码( t l d s ) ，其左面 依次为二级、三级、四级域名代码。“s i n a c o m ”便是由顶级域名代码“c o m ”和二 级域名代码“s i n a ”构成。而“h 肌u e d u c n ”则是由三级域名构成，其中“h e n u ” 便是三级域名代码。从域名的构造看，左边通用前缀部分都是相同的，不具有区 别性与识别功能，而具有区别性和识别功能的则是域名右边的各个部分，即域名 代码部分。也就是说，各个域名的区别主要在于域名标识代码构造的层次不同和 文字不同。 依据现行的域名管理规制，顶级域名( t l d s ) 有三种：第一种是国家( 或地区) 顶级域名代码，即由各个国家或地区名称的两位英文缩写字母所构成的代码与该 国家或地区对应，例如，“c n ”为中国，“i p ”为日本，“似”为中国台湾地区，“1 1 1 ( ” 4 为中国香港地区等。第二种是通用顶级域名代码( g r n d s ) ，即任何国家的任何人 都可直接注册的域名代码。通用顶级域名代码有三个：“c o m ”为工商业实体，“n e t ” 为网络服务实体，“o 唱”为非营利性组织曾。目前已注册的域名大多都集中在这三 个通用顶级域名代码下。第三种是专用顶级域名代码，即任何国家的特定人或组 织均可直接注册的域名代码。专用顶级域名代码也有三个：“m i l ，为军事机构，“e d u ” 为教育机构，“g o v ”为政府机构。通用顶级域名代码和专用顶级域名代码都是类 别顶级域名代码，在通用顶级域名代码和专用顶级域名代码之下注册的域名只可 为两级域名，其结构为h 郇：，w 矾二级域名代码通用( 或专用) 顶级域名代码， 如：h 仕p ：怖n 娟u i n a c 眦。而在国别顶级域名代码下注册的域名则可能为三级或 四级域名，其结构为h 廿p ：， v 、) l 仰三级域名代码二级域名代码国别项级域名代码， 如：h t t p ：， 硼哪s i n a c o m c n 。“c n ”是中国的国家顶级域名代码，在其下的二级域 名分为“类别域名”和“行政区( 地域) 域名”两类。类别域名有7 个，分别为： “a c ”适用于科研机构；“c o m ”适用于工、商、金融等企业；“e d u ”适用于中国 的教育机构；“g o v ”适用于中国的政府机构；“m i l ”适用于中国的国防机构；“n e t ” 适用于提供互联网络服务的机构；“o r g ”适用于非营利性的组织。地域域名代码 共有3 4 个，分别是我国各省、自治区、直辖市名称的拼音首字母缩写，如“b j ” 为北京，“s h ”为上海，“抑”为台湾省，“l l k ”为香港特别行政区；“m o ”为澳门 特别行政区等。 ( 五) 域名的双重特征 域名最初只作为一个网络技术术语存在，但随着因特网和电子商务的发展， 域名逐渐演变为一个法律术语。所以，论及域名的特征，不仅要有其技术特征， o 由于互联网诞生在美国，尽管美国的国家项级域名为u s ，但在美国的注册域名也可不用带国家顶级域名 u s ，比如帆s i l l 乱c o m 虽然没有国家顶级域名，但域名解析系统也可以识别出这个域名为在美国注册的域 名。 。需要说明的是，现行域名管理规则并不对在上述三个通用顶级域名代码之下注册域名的申请者的实际类型 进行审查和认定。 oh t t d ：w w w c 衄i cc o m c n ，h t m i r ，2 0 0 6 ，0 2 ，2 7 3 6 1 9 血n n 。 o 为了避免重复，以示区分，地域域名代码与城市名称首字母缩写并非完全一致，比如湖南为“1 1 ”，河南 为“h a ”。 更要有其法律特征： 1 域名的技术特征。从上述域名的功能、定义和结构，我们可以看出，在功 能上，域名是互联网上的地址代码，在形式上，又是网站的标识代码。因此，集 地址性和标识性于一体是域名的基本特征。有学者归纳出域名的技术特征为 ：( 1 ) 域名由英文字母、数字、句点及其它特殊符号组成。( 2 ) 域名体系采用层次结构设 置，因而域名具有不同的级别。( 3 ) 根据后缀的不同，域名还存在着类别的差别。 ( 4 ) 在同一等级内的域名必须是唯一的。( 5 ) 域名注册手续简便，域名注册采用申请 在先原则。还有学者归纳出域名的技术特征为 ：( 1 ) 域名是字符化的互联网地址， 是与数值化地址对应的，容易记忆和识别的字符串。( 2 ) 域名是引导网络用户进入 某一网站或网页的技术参数，如同人们已经熟悉的电话号码具有相同的功能。f 3 ) 域名仅仅是域名数据库中的字符型字段，而不是加注在任何网页文件中的标识， 更不是网络设备的标识。( 4 ) 域名是靠注册管理机构维护并提供解析服务的对象， 一旦被注册，域名持有人除按照约定缴纳费用外，无需对域名作任何事，即可保 证其有效性。 2 域名的法律特征。欲对域名进行科学有效地保护，则要正确全面分析域名 的法律特征。域名的法律特征主要包括： ( 1 ) 标识性。域名设计的初衷就是为了方便一般计算机用户区分在互联网上的 各个不同的网站，而任何一个域名又都是“网络虚拟主机”在互联网上的识别标 记。 ( 2 ) 唯一性。由于域名的命名具有一定的规范性，而且域名解析系统的技术实 现具有高度的精确性，在互联网上无论两个域名多么的相似，哪怕只有一个字母 或标识符不同，计算机也不会发生误认，而总是能分辨出细微差别，找出与域名 所对应的“网络虚拟主机”。所以每个域名在全球范围内都是唯一的，这种全球唯 一性也是域名标识性的根本保障。 ( 3 ) 专有性。由于因特网是覆盖全球的，适用范围的广泛性决定了域名必须具 。李岱宕、李爱民：关于域名抢注的法律思考，山东法学1 9 9 9 年第5 期，第3 6 页。 。h t l p ：，w w w _ a 1 1 1 妣o mc 曲酬巾0 0 3 1 3 ，1 0 4 9 _ h n n 。 6 有绝对的专有性，任何一个域名都仅属于该域名所有人，具有排他性。在互联网 上使用域名必须先申请注册，只有申请注册的域名不与已注册的所有域名相同， 才能获得有效注册；一旦获得注册，它就必然排斥此后欲申请与此域名相同的域 名注册。可见，域名的专有性是其全球唯一性的必要保证。域名的唯一性是全球 范围的，因此，其专有性也必然是全球性的。 ( 4 ) 稀缺性。与现实世界中的商业标识可以由文字、图形等各种具有丰富信息 内涵的元素组合而成不同，域名只能由字母、数字和连接符“- ”组成，且长度不 能超过2 0 个字符o ，还受一定命名规则的限制，所以在有限长度内域名所含的字 符数字组合是有限的，具有特定含义的组合更是日益稀少，这就造成了可用域名 的稀缺。当然稀缺性也是唯一性的必然体现。 ( 5 ) 财产性。用企业的商号或商标来注册一个企业的域名，能提高该企业的知 名度。因为在互联网上注册域名，可以被全世界的网络用户随时访问和查询。如 果某个域名能够使访问的网络用户很自然地联想到某一企业的名称及其提供的商 品或服务，这无疑有助于该企业在网络上的商誉延伸和品牌维护。所以，为了争 夺一个好域名，许多商家愿意出很高的价钱。据不完全统计，现在仅美国就有超 过1 5 0 家的专业域名中介或拍卖网站，经营着数以百万计的域名。号称全球最大 域名交易网站的w w w g r e a t d o m a i n s c o m 陈列着4 1 3 6 4 7 个域名供交易，平均价格为 1 4 5 0 0 美元。 在经济学上，价值产生于资源的稀缺性。由此可见，域名有很强的 财产性。域名的财产性也是稀缺性在价值上的必然体现。 ( 六) 域名的取得与丧失 域名的取得可以分为原始取得和继受取得。原始取得主要是指域名的注册取 得，而域名的继受取得主要是通过转让取得。 1 域名的注册取得 域名的注册需要遵循特定的程序，向相应的注册机关提交注册申请并经审查 o 中国互联网络域名注册暂行管理办法第1 0 条“三级域名的命名规则”。 。h 郇：d o m 如h a n b a i c o m 枷c l e ，d o m a m _ p n c e s _ 3h 订n 。 7 核准后方能取得。域名的注册途径主要有两种：国际注册和国家注册。 ( 1 ) 域名注册的原则 申请在先原则。申请在先原则是域名注册的最基本原则。只要申请注册的 域名符合技术规范，任何人都可以申请注册域名。但由于域名的唯一性决定了同 样的域名只有一个，第一个申请人将获得该域名的所有权，他人不得再注册同样 的域名。 形式审查原则。按照现行的域名管理体制，域名注册机构没有义务审查申 请注册的域名是否与其它在先权利存在冲突。中国互联网络域名注册管理办法 第2 3 条明确规定，“各级域名管理单位不负责向国家工商行政管理部门及商标管 理部门查询用户域名是否与注册商标或者企业名称相冲突，是否侵害了第三者的 权益。” 有学者提出，域名抢注出在域名注册环节，为了避免域名争议应当在域名注 册中进行严格的实质审查。回本文认为，为避免域名与其它在先权利的冲突，应当 建立域名注册机构和商标等在先权利登记机构间的有效沟通和协调机制。 独立责任原则。与形式审查原则相联系，既然域名注册机构没有对域名注 册进行实质审查，就不应当由注册机构来承担可能发生的法律责任，而应当由申 请人自行承担责任。中国互联网络域名注册管理办法第2 3 条明确规定，“任何 因这类冲突引起的纠纷，由申请人自己负责处理并承担法律责任。” ( 2 ) 域名的国际注册 域名的国际注册，相关管制非常宽松。一般只需申请人向经i c a n n 授权的国 际域名注册机构提出申请，填写域名注册申请表，缴纳申请费用，只要所申请注 册的域名尚未被他人注册，一般均可获得批准给予注册。申请注册成功后2 4 小时 内即可开通使用。如果境外域名出现争议，则通过域名注册机构建立的域名争议 民间解决机制可以得到快速解决。 ( 3 ) 域名的国内注册 。唐广良：i n t e r n e t 域名及有关的问题，知识产权文丛第三卷，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第 2 3 l 页。 8 域名的国内注册是指在中国国内进行的域名注册。国务院信息化工作领导小 组办公室是中国互联网域名系统的管理机构，中国互联网信息中心是协助机构并 负责管理和运行中国顶级域名“c n ”。国务院颁布实施的中国互联网络域名管理 办法以及中国互联网络信息中心据此制定的中国互联网络域名注册实施细则 构成了我国国内域名注册的基本规则。与国际发达完善的域名注册机制相比，国 内的域名注册制度远不能适应互联网高速发展的需求。域名的国内注册存在着注 册管理制度过于严格，注册手续繁琐、限制条件过多等问题，造成大量境内网站 到境外注册域名。o 大量境内网站到境外注册域名将会威胁国家安全、浪费国际信 道带宽、造成外汇流失、损害国家凝聚力及国际地位。 2 域名的买卖取得和判决取得 我国以前禁止域名买卖 ，但2 0 0 6 年2 月1 4 日新修订发布，2 0 0 6 年3 月1 7 日起施行的中国互联网络信息中心域名争议解决办法限定了“恶意”认定的范围， “出售域名”不再被一概认定为“恶意”，明确只有在“注册或者受让域名是为了 向作为民事权益所有人的投诉人或其竞争对手出售、出租或者以其它方式转让该 域名，以获取不正当利益”时，才能被认定为“恶意”。所以，根据该办法域名 可以合法买卖。这次修订顺应了域名产业发展的潮流，也符合电子商务发展的要 求。 域名除可以通过注册和买卖取得外，还可以根据司法裁决获得。这种方式在 最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的 解释中得到确认。 据该解释第8 条规定的域名侵权或不正当竞争所应承担 的民事责任，如果法院经审理认为，域名确应归属请求人所有，可以直接判令域 名转归请求人所有。 却：，w w w c n n h o mc i l i n m m 0 0 3 ，l 0 0 9 0 8 h n 。 o 参见2 0 0 2 年9 月3 0 日公布施行的中国互联网信息中心域名争议解决办法第9 条第l 款规定。 。h 却：脚r w w c n n i cc o m c n n l 血i r 2 0 0 6 ，0 2 ，1 4 乃5 6 9h 仃n 。 。最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第8 条规定：人民 法院认定域名注册、使用等行为构成侵权或不正当竞争的，可以判令被告停止侵权、注销域名，或依原告的 请求判令由原告注册使用该域名，给权利人造成实际损害的，可以被告赔偿损失。 3 域名的丧失 取得域名后，可能因为下列原因而丧失：持有人申请注销；违反注册登记规 则而被域名注册机关注销；持有人转让域名；法院判决撤销域名注册。值得注意 的是，法院在审理中认定注册域名与其它在先权利存在冲突或者侵犯他人合法权 利的，法院有权直接判令域名持有人注销该域名。这充分体现了司法最终裁量原 则。 二、域名的权利属性及其与相关权利客体的辨析 ( 一) 关于域名权利属性的争论 域名作为一个技术术语由来已久，但作为一个法律术语出现的时间却很短。 作为法律视野中的新生事物，对于域名的权利属性，无论是理论界还是实务界都 存在很大争议，归纳起来，大致有域名权利否定说、域名民事权利说和域名知识 产权说三类。 1 域名权利否定说 该说否认域名是一种独立的权利，认为域名就是一种纯粹的技术概念，毫无 权利属性而言。“域名实际上只是一种技术参数，其标识性无异于人们早已司空见 惯的电话号码。” “域名不需要法律的保护，因为域名的惟一性及相互区别性是 互联网域名系统技术动作的结果，并将随着技术的变化而变化；而且各国法律制 度的差异也无法为在全球范围内发挥同一作用的域名提供适当的保护。”。 也有学者认为，由世界知识产权组织( w i p o ) 推出，并被国际互联网名址分 配公司( i c a n n ，i n t e r n e tc o r p o r a t i o nf o ra s s i g n e dn 鲫e sa n dn _ 【l b e r s ) 采纳 的域名管理规定和中国互联网络域名管理办法中均未将域名作为新的知识产 。参见最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第8 条规定。 。唐广良：关于域名争议是与非的反思一兼评“s a f e g u 缸d ”域名争议一审判决，中国法学网， h t t p ：，w w m i o i a o 培c 曲h o w a n i c f e a s p ? i d ：1 2 2 。 o 唐广良：域名的属性及其注册与管理中国互联网信息中心， h t l p ：，w w w c 衄胁e t c 叽a i 此0 0 5 l 3 儿0 4 9 上n na 1 0 权来运作。因此，域名本身并不享有知识产权。同时，知识产权与有形财产所有 权不同，后者根据一定的法律事实即可设定和取得，而知识产权则根据国家的法 律授予，这是由其客体的非物质性所决定的。按照我国现行法律制度和国际惯例， 均无法律依据确认域名的知识产权属性。中国互联网络域名管理办法并未设定 域名注册人的域名权，“由此可见，域名作为知识产权客体或某种单独的权利，尚 不存在理论基础和法律依据。”。 该说否认域名作为一种独立的权利存在是不妥的。权利是指得享受特定利益 之法律上之力。一切社会关系无不包含某种利益，法律调整社会关系，正是将各 种社会关系所体现的利益，用法律上的权利义务固定下来，并用国家强制力保证 其实施。随着社会经济的发展，各种社会关系也在不停地变化，体现在法律上， 就是权利的种类和数量也在不断地变化。对于这种变化，立法者需要进行适时的 响应，将具备一定典型意义的应有权利纳入立法考虑的范围，通过相应的立法活 动使其成为法定权利，从而完成利益的再分配。 据中国互联网络信息中心第十七次中国互联网络发展状况调查统计报告，截 至2 0 0 5 年1 2 月3 1 日，我国上网用户总数突破1 亿，为1 1 1 亿人，其中宽带上 网人数达到6 4 3 0 万人。网民数和宽带上网人数均位居世界第二。上网计算机数达 到4 9 5 0 万台，网站数达到6 9 4 万个。中国互联网络信息中心5 月9 日发布的2 0 0 6 年中国c 2 c 网上购物调查报告数据显示，截至2 0 0 6 年3 月，北京、上海和广州 三城市共有c 2 c 网上购物消费者2 0 0 万人，在网民中的渗透率达到1 6 2 ，其中 上海的渗透率最高，为1 8 5 ，北京和广州的渗透率分别为1 7 5 和1 1 5 妒。网 络开辟了企业竞争的新战场。谁先拥有理想的域名，谁就有可能获得商业先机。 目前，世界上对域名的争夺已经白热化，有价值的“c o m ”域名资源已近枯竭， 。汤跃：域名权缺失与网络空间商标权保护，贵州大学学报( 社会科学版) 2 0 0 1 年第6 期，第5 8 页。 。粱彗星：民法总论，法律出版社2 0 0 1 年第2 版，第7 6 页。 。文正邦：有关权利问题的法哲学思考，h t c p ：仇砒m u m a y i ，c o r n m n n l d a t “1 2 4 ，1 2 9 s o r c _ 1 2 9 - 2 b n n l 。 。h 却：w w w c n n i cc o mc 叽仃n m m 0 0 6 ，0 l ，1 7 3 5 0 8 m 劬。 。h t t p ：、州w c n n j c c o t i l c n m 仃n v i ) i 以0 0 6 0 5 ，0 8 ，3 s 1 2h 曲。 l l 法律应该对这种现象有所回应并立法进行规制。权利的确认可以鼓励人们更有效 的利用资源，从而促进社会的发展。在法律构成上，域名作为一项新的权利客体 符合权利的构成要件。首先，权利的客体必须在事实上客观存在并且必须能满足 生活需要。随着互联网渗透到人们生活的各个方面，域名的客观存在毋庸置疑， 且成为进入互联网的必经通道。其次，权利的客体必须是有限的，在市场上交易 的资源必须是有限的，供需才有价值，才有纠纷产生之可能，法律规范才有存在 的意义。域名资源的有限性和稀缺性是众所周知的事实。再次，权利的客体需为 人力所能控制。域名虽存在于网络这个虚拟环境中，但可以为人所控制。 综上所述，实践中，与域名相关的纠纷大量存在使得域名确需法律之保护： 理论上，域名作为法律权利客体给予保护具有可能性。而且，2 0 0 1 年7 月2 4 日起 实施的最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干 问题的解释表明域名己被赋予