（民商法学专业论文）应收账款融资中的法律问题研究.pdf

山东人学硕士学位论文 中文摘要 应收账款融资系属债权融资方式之一种，在国外，其已被企业及金融机构 广泛利用，而在我国却刚刚起步。如何完善我国相关的法律法规，以使其为应 收账款融资的开展提供自由与安全并重的制度环境，至关重要。此外，应收账 款融资实系将未来利益提前变现，是债权在当今经济生活中占据优越地位的体 现之一，也是债权独立性、流通性和财产性终获凸显的标志。笔者相信对这个 论题的研究有较强的理论意义与实践价值。 本文除引言与结语外，共分为五章，主要论述应收账款融资的方式、标的、 权利冲突及解决路径、通知机制的构造等： 第一章为应收账款及其融资价值概述。应收账款是权利人因提供一定的货 物、服务或者设施而获得的要求义务人付款的权利，但不包括因票据或者其他 有价证券而产生的付款请求权。其具有金钱债权性及期待权性两种特质，这决 定了其一方面适于融资，另一方面又有参与融资的强烈需求。应收账款融资对 于促进中小企业的发展，拓展银行等金融机构的业务范围均有重要的实践意义， 与相关制度顺利实现对接后能发挥更大的作用。 第二章为应收账款融资的方式论。综观各国的实践运作，应收账款的融资 方式呈现出多元化的发展趋势。根据当事人的合意中是否含有担保贷款的意图 及应收账款不能清偿的风险最终由何人承担，可类型化为应收账款担保融资与 转让融资。前者以应收账款质押为典型代表，而应收账款让与担保在经济效果 与制度架构上与质押大致重合，没有另行规定之必要。此外，虽有学者认为应 收账款质押与应收账款转让实属同类之制度，但本文从性质、运作机理、风险 承担、收益及效果等五个方面论述了两者的不同。对于附带追索权的应收账款 转让的性质，应作类型化的界定。而新兴的应收账款证券化这种融资方式应归 类于应收款转让融资。 第三章为应收账款融资的标的论。对于未来应收账款，一方面应承认其具 有参与融资的可行性及必要性，并具有深刻的经济动因；另一方面为了保护融 资企业一般债权人的利益和交易安全，应适当限制未来应收账款融资的效力。 对于附带禁止转让约款的应收账款，应相对否定此类条款的效力，以提高融资 山东人学硕i ：学位论文 效率，降低受让人或质权人的审查成本。但转让人或出质人仍应向第三债务人 承担违约赔偿责任，这也符合债权转让和质押制度的总体发展趋势。对于部分 应收账款，为了防止第三债务人的地位受到实质性削弱及使其避免处于多头诉 讼的风险中，对其融资的效力在实体和程序上都要作出一定限制。对于附担保 权的应收账款，若无特殊原因，担保权应随应收账款的转让而转让。在转让的 程序方面，亦有其特殊性。 第四章为应收账款融资中的权利冲突及解决路径。应收账款融资方式的多 元化决定了应收账款之上权利冲突的可能性和复杂性，同一应收账款的双重出 质、双重转让即为其典型体现，而存货抵押权人与延长的所有权保留卖主同直 接利用应收账款融资的信贷人之间的权利冲突问题，在将来也是无法回避。解 决权利冲突的根本之道在于确立合理的优先权规则。“登记在先，权利在先 的 规则在各类型的权利冲突中都有发挥作用的空间，但其正当化的基础在于高效 率的登记机制的建构。将登记机关统一为人民银行的信贷征信机构，具有合理 性。 第五章为应收账款融资的通知机制论。为了鼓励应收账款的融资，应优先 保护受让人或质权人的利益，但对第三债务人，亦应有平衡保护之机制。此为 让与( 或设质) 通知所承担的重任。赋予通知以绝对效力，使债务人明晰其清 偿对象。但通知并非决定应收账款归属的因素，以使得暗保理和资产证券化业 务能够顺利开展。受让人可成为发出通知的适格主体，但对此类通知的效力须 作适当限制。预先通知无效，而迟延通知和后继转让的通知有效。通知不必拘 泥于一定形式，在保理和资产证券化中发展出来的特殊的通知形式应予肯定。 关键词：应收账款；融资；法律问题；公示；通知机制 劲、超2 0 0 s - 5 乙j 2 山东大学硕1 ：学位论文 a b s t r a c t a c c o u n tr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sak i n do fc r e d i t o r s r i g h tf i n a n c i n g i nt h e f o r e i g nc o u n t r y , i th a sb e e nw i d e l yu s e d h o w e v e r , i n0 1 1 1 7c o u n t r y , i to n l ym a k e st h e f i r s ts t e p h o wt op e r f e c tt h er e l e v a n tr e g u l a t i o n si no r d e rt op r o v i d eaf r e ea n ds a f e e n v i r o n m e n tf o rt h ea c c o u n tr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sq u i t ei m p o r t a n t i na d d i t i o n ， a c c o u n tr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sam e a n st oc o n v e r tf u t u r eb e n e f i t si n t op r e s e n t b e n e f i t s i ti sa l la t t r i b u t ew h i c hd i s p l a y st h ec r e d i t o r s r i g h th a sd o m i n a t e d0 1 1 1 m o d e me c o n o m yl i f e t h ei n d e p e n d e n tc h a r a c t e r , p r o p e r t yc h a r a c t e ra n dc i r c u l a t i o n c h a r a c t e ra r ee n f o r c e d s oib e l i e v et h a tt h e ys t u d yo nt h i ss u b j e c ti sm e a n i n g f u lb o t h i nt h e o r ya n dp r a c t i c a la s p e c t e x c e p tt h ei n t r o d u c t i o na n dt h ec o n c l u s i o n ，t h i st h e s i sc o n s i s t so ff i v ec h a p t e r s ， m a i n l yd i s c u s s i n gt h em e a n sa n dt h es u b j e c tm a t t e ro ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l e f i n a n c i n g ，t h er i g h t sc o n f l i c ta n dt h es o l u t i o nm e c h a n i s m ，t h ec o n s t i t u t i o no ft h e n o t i f i c a t i o nm e c h a n i s m ，a n ds oo n t h ef i r s tc h a p t e ri sa b o u tt h eg e n e r a lo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g a c c o u n t s r e c e i v a b l ei st h e yh a v et h en a t u r eo fm o n e t a r yc r e d i t o r s r i g h ta n dt h ee x p e c t a n c y r i g h t t h i sd e t e r m i n e st h a tt h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ea r ea p p r o p r i a t ef o rf i n a n c i n ga n d d e m a n dt op a r t i c i p a t ei nt h ef i n a n c i n g a c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sp r a c t i c a l l y i m p o r t a n ti ne n c o u r a g i n gt h ed e v e l o p m e n to fm i d d l ea n ds m a l le n t e r p r i s e s ，a n di n b r o a d e n i n gt h eb u s i n e s ss c o p eo ff i n a n c i n gi n s t i t u t i o n s i tc a np l a yag r e a t e rr o l e w h e ni tc a no p e r a t ei nc o o r d i n a t i o nw i t hr e l e v a n tr e g u l a t i o n s t h es e c o n dc h a p t e ri so nt h em e a n so ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g b y r e v i e w i n gi t sp r a c t i c a la p p l i c a t i o ni nm a n yc o u n t r i e s ，t h em e a n so ft h ea c c o u n t s r e c e i v a b l ef i n a n c i n gb e g i n st od i s p l a yt h et r e n do fd i v e r s i f i c a t i o n a c c o r d i n gt ot h e i n t e n t i o no fi n t e r e s t e dp a r t i e sa n dt h er i s kb o r n ，t h em e a n sc a nb ec l a s s i f i e da st h e p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dt h ea s s i g n m e n to fa c c o u n t sr e c e i v a b l e c o m p a r e d w i t ht h ep l e d g eo ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l e ，t h ei sb a s i c a l l ys a m ei nt h ee c o n o m i c e f f e c t sa n ds y s t e mc o n s t i t u t i o n ，s oi ti sn o tn e c e s s a r yt os t i p u l a t ei nt h es t a t u t e i n 3 山东人学硕 j 学位论文 a d d i t i o n ，a l t h o u g hs o m es c h o l a r sp o i n to u ti nf a c t ，t h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e a n dt h ea s s i g n m e n to fa c c o u n t sr e c e i v a b l eb e l o n gt ot h es a m es y s t e m ，t h e ya r e d i f f e r e n ti nt h ef i v ea s p e c t s ，i n c l u d i n gt h en a t u r e ，t h ef u n c t i o n i n gm e c h a n i s m ，t h e r i s kb o r n ，t h eb e n e f i t sa n dt h ee f f e c t s a st ot h en a t u r ea b o u tt h ea s s i g n m e n to f a c c o u n t sr e c e i v a b l ew i t hr e c o u r s e ，t h i st h e s i st h i n k si to u g h tt ob et r e a t e dd i f f e r e n t l y t h ea s s e ts e c u r i t i z a t i o n ，a st h eb u r g e o n i n gm e a n so ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l e f i n a n c i n g ，i sak i n do fa s s i g n m e n to fa c c o u n t sr e c e i v a b l e t h et h i r dc h a p t e ri so nt h es u b je c tm a t t e ro ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g a st ot h ef u t u r ea c c o u n t sr e c e i v a b l e ，o no n eh a n dw em u s ta d m i tp e r m i t t i n gt h e mt o p a r t i c i p a t ei nt h ef i n a n c i n gi sf e a s i b l ea n dn e c e s s a r y b u ti nt h eo t h e rh a n d ，i no r d e r t op r o t e c tt h ea s s i g n o r sc r e d i t o r s r i g h t ，t h ep r o c e s sa n dt h ee f f e c to ft h i sa s s i g n m e n t s h o u l db el i m i t e dt oac e r t a i ne x t e n d w h e ni tc o m e st ot h ea c c o u n t sw i t ht h et e r m s o ff o r b i d d i n gt h ea s s i g n m e n t ，i ti sp r o b a b l et od e n yt h ee f f e c tt h ee f f e c to ft h e s e t e r m si no r d e rt oi m p r o v et h ef i n a n c i n ge f f i c i e n c ya n d l o wt h ec h e c k i n gc o s t b u tt h e a s s i g n o r sm u s tc o m p e n s a t et h el o s s w h i c hh a sb e e nd o n et ot h et h i r dd e b t o r s a l t h o u g ht h ep a r t so fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea r ea l l o w e dt ob eu s e dt of i n a n c e ，i t s e f f e c t ss h o u l db el i m i t e di no r d e rt o p r e v e n tt h et h i r dd e b t o r s b e n e f i tf r o m m a t e r i a l l yb e i n gu n d e r m i n e d a st ot h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ew i t hs e c u r i t yi n t e r e s t s ，i f t h e r ei sn os p e c i a lr e a s o n ，t h es e c u r i t yi n t e r e s t so u g h tt ob ea s s i g n e dw h e nt h e a c c o u n t sa r ea s s i g n e d f u r t h e r m o r e ，t h e r ei s s p e c i a lc h a r a c t e r si nt h ea s s i g n i n g p r o c e d u r e t h ef o r t hc h a p t e ri so nt h er i g h t sc o n f l i c ta n dt h es o l u t i o nm e c h a n i s mi nt h e a c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g t h ed i v e r s i f i c a t i o no ff i n a n c i n gm e a n sd e c i d e st h a t t h er i g h t sc o n f l i c tc o u l db ep o s s i b l ea n dc o m p l e x t h et w i c ep l e d g ea n dt h ec e s s i o n a r et w ot y p i c a lc a s e s a n dt h ec o n f l i c tb e t w e e nt h ei n v e n t o r ym o r t g a g e ra n dt h e s e l l e ri nt h ee x t e n d i n go w n e r s h i pr e s e r v a t i o ni si n e v i t a b l ei nt h ef u t u r e t h eb a s i c w a yo fs o l v i n gt h ec o n f l i c t s l i e si n e s t a b l i s h i n g r e a s o n a b l e p r i o r i t yr u l e s t h e f i r s t - t o f i l er u l ec a nt a k ee f f e c ti ne a c ht y p eo fr i g h t sc o n f l i c t b u ti t se s t a b l i s h m e n t d e p e n d so nt h ec o n s t r u c t i o no ft h er e g i s t r a t i o ns y s t e m sw h i c hc a ne m b o d yh i g h e f f i c i e n c y c r e d i ti n f o r m a t i o na g e n c yh a sb e e nc h o s e nt or e g i s t r a t i o ni n s t i t u t i o ni n 4 山东大学硕士学位论文 p r o p e r t yl a w a n d t h i sf o r m u l ai sf e a s i b l e t h ef i f t hc h a p t e ri so nt h ec o n s t i t u t i o no ft h en o t i f i c a t i o nm e c h a n i s mf o rt h e a c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g i no r d e rt oe n c o u r a g ea c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g ， t h eb e n e f i t so ft h ea s s i g n e r ss h o u l db ep u tm u c he m p h a s i so n ，h o w e v e r ，t h et h i r d d e b t o r s b e n e f i t sc a nn o tb en e g l e c t e d t h en o t i f i c a t i o nm e c h a n i s mc a l lp l a ya n i m p o r t a n tr o l ei nb a l a n c i n gt h ei n t e r e s t s t h en o t i f i c a t i o nh a st h ea b s o l u t ee f f e c ti n o r d e rt om a k et h et h i r dd e b t o rb ea w a r eo ft h ep e r s o nh es h o u l dp a yf o r b u tt h e n o t i f i c a t i o nc a nn o tb e c o m et h ed e t e r m i n i n gf a c t o rf o rt h eo w n e r s h i po ft h ea c c o u n t s ， i no r d e rt h a tt h es e c r e t l yf a c t o ra n dt h es e c u r i t i z a t i o nf i n a n c ec a nb ea c h i e v e d s m o o t h l y t h ea s s i g n e rc a nd e l i v e rt h i sn o t i f i c a t i o n ，h o w e v e r ，t h ee f f e c to ft h i sk i n d o fn o t i f i c a t i o ns h o u l db el i m i t e d t h en o t i f i c a t i o ni na d v a n c ei so fn oe f f e c t ，b u tt h e d e l a y i n gn o t i f i c a t i o na n dt h es u c c e e d i n gn o t i f i c a t i o ni se f f e c t i v e t h ef o r mo ft h e n o t i f i c a t i o ns h o u l dn o tb el i m i t e dt ot h ew r i t t e nf o r m t h en o t i f i c a t i o nf o r i l lw h i c h d e r i v e sf r o mt h ef a c t o ra n dt h es e c u r i t i z a t i o nf i n a n c eo u g h tt ob ea f f i r m e d k e yw o r d s ：a c c o u n t sr e c e i v a b l e ；f i n a n c i n g ；l e g a lp r o b l e m s ；p r o p e r t yp u b l i c a t i o n ； n o t i f i c a t i o nm e c h a n i s m 细、超加0 8 5 、叫 5 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：五l 丝 e l 期：2 q 整：至：三2 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：型：丝导师签名：封缢垂e l 期： 山东大学硕十学位论文 引言 2 0 0 2 年3 月，南京爱立信公司提前还掉南京交行、工行的1 9 9 亿元巨额 贷款，将巨额贷款转移到据传是花旗银行上海分行的账户中，推开了外资银行 介入中国金融市场竞争的“多米诺骨牌第一张 。这在国内金融界引起不小 地震的“爱立信南京倒戈事件 ，直接起因便是国有银行当时还不能够提供无 追索权应收账款转让业务。“狼来了 的呼声一时喧嚣尘上，中资银行将被“边 缘化 的担忧也充斥各大媒体。笔者倒认为，不应该对中资银行求全责备，毕 竟“倒戈事件的形成除了其对自己预估和规避风险能力的信心不足外，更 为重要的恐怕还是法律环境的制约，尤其是应收账款融资相关制度的缺失，使 其无法迈出创新的关键一步。金融经济与法律制度本为一体两面，前者的改革 与反展亟需后者的保驾护航。若将视野扩大和放宽，可观察到当今国际贸易的 结算方式中，由于买方市场的形成，保理已逐渐取代信用证占据首要地位；而 在欧美发达国家，为了避免担保权的执行陷入困境，应收账款证券化也在如火 如荼的进行。而这些创新型的融资模式在本质上均归属于应收账款的融资。实 践的需要强烈呼唤法律制度的进一步完善，这也是本文研究的现实意义所在。 早在上世纪初，日本著名法学家我妻荣教授经过一系列的严密论证，就已 得出债权将在社会经济生活中占据优越地位的论断。而现代应收账款融资的蓬 勃发展，则进一步验证了我妻教授论断的正确性并将其引向深入。其实当债权 摆脱“法锁 这个概念的束缚时，其独立性、流通性和财产性终获凸显，债权 也就重新获得了第二次生命。在此过程中，债权转让与债权质这两种法律制度 的承认与完善实在功不可没。而随着经济的发展，债权尤其是金钱债权的流通 愈发频繁，同时要求上述两种制度作出相应的变革。美国统一商法典第九 编“动产担保交易 中对应收账款融资有极为详尽的规定，其最大的贡献当数 为应收账款的转让与担保融资构建了合理的登记机制，从而使得一项明确合理 的优先权规则得以确立。而新近的荷兰民法典、魁北克民法典、日本的 债权让渡特别法及各相关的国际示范法也均开始仿效美国模式，为金钱债 权的流转建立特殊规则，保障和鼓励本国应收账款融资的发展。而联合国国 际贸易应收账款转让公约( 以下简称应收账款转让公约) 的生效将此推向 山东大学硕? ：学位论文 极致，相信在不久的将来，其定会像联合国国际货物买卖合同公约一样在 国际范围内发挥举足轻重的作用。 与以上法律文件相比，我国至今只在合同法中对债权转让制度有寥寥 数语的规定，而且还是因袭传统的立法模式，反映的乃1 9 世纪普通民事债权 流转的图景。其是否能满足现代大规模应收账款参与融资的需求，充满疑问。 至于应收账款质押制度，尽管历经争议，但终在物权法中占据一席之地， 避免了违反物权法定原则的尴尬。并且选择登记为其公示方法，与国际立法潮 流相符，具有进步意义。但相关规定还是过于单薄，尤其在内部构造上，对通 知一事未有涉及，可能导致对第三债务人保护不力，不能不说是一种遗憾。那 么如何通过制定特别法以适应现代应收账款融资的发展，或者在维持现行法律 框架基本不变的前提下，修改和完善个别规定及经由法解释，完成从民事债权 向应收账款飞跃的正当化作业，是摆在我们面前的一个重大课题。这正是本文 研究的理论基点与理论意义之所在。 2 山东大学硕l 学位论文 第一章应收账款及其融资价值概述 一、应收账款的概念 在美国统一商法典第九编中，应收账款被界定为：对任何售出或租出 的货物或对提供的服务收取付款的权利，只要此种权利未由票据或动产契据作 为证明，而不论其是否已通过履行义务而获得。以其为蓝本设计的各个国际示 范法中也多借鉴这个概念，如美洲国家组织动产担保交易示范法中将应收 账款定义为：担保债务人所享有的向第三人主张或向第三人收取现在或未来到 期的金钱付款的权利( 可能基于合同，也可来自合同之外) 。而i r i s ( 马里 兰大学制度改革和非正规部门研究中心) 动产担保交易示范法则将其概括为 “因出卖、出租有体动产或提供服务而享有的付款请求权。这一术语不包括由 票据或有体动产担保债务凭证为证的付款请求权 。 在我国，应收账款更多的是作为会计学的概念而使用。它是指企业因销售 商品、产品或提供劳务等原因，应向购货客户或接受劳务的客户收取的款项或 代垫的运杂费等。应收账款的发生是企业在日益激烈的市场竞争环境下，为 扩大业务量，把产品或服务赊销给客户，为客户垫付短期资金而采取的一种商 业促销策略。而中国人民银行在2 0 0 7 年1 0 月1 日颁布的应收账款质押登记 办法中第一次对应收账款的法律意义作出了明确界定，即权利人因提供一定 的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金 钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求 权。其范围主要涉及销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖， 知识产权的许可使用等；出租产生的债权，包括出租动产或不动产；提供服务 产生的债权；公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；提供贷款或其他信用 产生的债权等。 二、应收账款的性质界定 由以上定义可以看到，应收账款的本质特性主要有二：其一为金钱债权性， 这决定了应收账款作为一种金融衍生品，完全丧失其个性( 非人格化) ，即应 。中国注册会计师协会编：2 0 0 5 年度注册会计师全国统一考试辅导教材：会计，中国财政经济f l l 版 社2 0 0 5 年版，第2 9 页。 3 山东人学硕j ：学位论文 收账款的债务人无论向何人清偿，均不会实质性的改变其地位，由此应收账款 表现出较强的流通性和独立性，天然的适于融资。保理、资产证券化等现代新 型的融资方式均体现、利用并强化了应收账款的此种特质。其二为期待权性， 作为无形财产之一种，应收账款不仅于变现之前无法在实物形态上被企业所利 用，而且企业还要承担较重的管账和收账等负担。若能将其用于融资，则相当 于未来资金的提前变现和回笼，再投入到企业的扩大再生产当中，颇有“点石 成金 之功效，从而充分践行了“物尽其用 的效益原则。可见，应收账款本 身也具有较强的融资需求。 三、应收账款融资及其现实价值 所谓应收账款融资，简单而言即以应收账款为工具为企业融资资金，系以 债权融资的形态之一。鉴于应收账款具有上述特质，其融资方式呈现出多样化 的发展趋势，如应收账款质押、应收账款的让与担保、应收账款直接转让融资 等，随着国际贸易的发展，保理已逐渐取代信用证占据了跨国交易结算方式的 首要地位，而其正是以应收账款的转让融资为基础构建的一项综合性制度；证 券市场的繁荣同时催生了应收账款的证券化融资，使债权得到真正的社会化利 用。这些方式虽各有特色( 这将在本文第二章详细论述) ，但在将具有期待权 性质的应收账款提前变现这一点上，并无本质不同，而这也正是应收账款融资 的精髓所在。 利用应收账款进行融资，在许多国家尤其是欧美等发达国家的融资体系中 已占据重要地位。比如在美国，动产( 广义的，包括应收账款) 融资占中小企 业融资份额的7 0 以上，而其中应收账款融资又占动产融资的7 0 。而在发 达国家应收账款融资蓬勃发展的映衬下，于中国语境中探讨应收账款融资的法 律问题应该还有特殊的意义： 第一，自融资企业的角度观察。资金充足率是企业发展的生命线，而向银 行等金融机构借贷又是现阶段企业最重要的融资渠道之一。我国商业银行法 规定，商业银行贷款须坚持担保贷款为主、信用贷款为例外的原则，这就迫使 企业积极寻找各类担保物。目前在实践中，不动产抵押贷款和保证贷款占了银 行贷款总额的7 0 ，是最受银行偏爱的两种担保方式。可并非所有的企业都拥 了i 5 磊嚣_ 鬲磊五i i 吴；磊保物范围并统一动产担保登记制度，载刘保玉主编：担保疑难 问题研究与立法完善 ，法律出版社2 0 0 6 年版，第4 4 4 页 4 山东大学硕：f ：学位论文 有价值巨大的不动产，尤其是一些中小企业，其厂房和办公场地可能均系租赁， 无法用作担保，另寻找保证人也绝非易事。要促进中小企业的发展，解决其融 资难的问题，扩大担保物的范围尤其是允许应收账款质押，或另寻其他一些创 新型的融资模式( 如保理、资产证券化等) 均为良策。据统计，多数中小型企 业中6 0 以上的资产都是应收账款，这些企业包括服务型( 如提供软件、餐饮 和咨询服务) 企业和凭往来信用销售产品的供应商( 如一些大企业周围的卫星 企业，其为大企业赊销零配件等获得应收账款) 等。如果能将其应收账款利用 起来进行融资，能够克服企业经营中的一个重大障碍，对其发展将大有裨益。 第二，白银行等金融机构的角度观察。在我国，由于国有土地使用权抵押 受有一定条件限制，集体土地使用权和宅基地使用权的抵押市场还未放开，这 就使得银行如果仅仅依赖不动产抵押来担保贷款，可能遇到抵押资源供给不足 的问题；而房地产潜在的价值泡沫又会放大银行风险，因此银行对房地产抵押 贷款也会越来越谨慎。应收账款融资的适时出现，迎合了金融业的需要，能够 成为银行等金融机构的新的利润增长点。同时，应收账款的收取无需通过司法 程序，异常简便，银行也乐于采用。这一特点使其成为易变现资产，由于其实 现效率高，反而提高了借款人清偿债务的积极性，结果是减少了违约和降低了 金融风险。 另外，银行等金融机构接受应收账款质押后而贷款出去，又形成“应收账 款 ，如数额太大可能影响其资本充足率。由此，其可以将此应收账款债权连 同质权一并证券化，即通过发行证券再次融资。这样资金在多方之间顺畅流通， 又有活跃证券市场之效。 第三，自应收账款自身特点观察。作为无形财产之一种，应收账款无法在 实物形态上被企业所利用，已于上文提及。我国目前约有5 5 0 亿元的应收账款， 因无法被利用而基本处于闲置状态。若能将其向银行质押获得贷款，或者直接 转让获得相应对价，即相当于未来资金的提前变现和回笼，再投入到企业的扩 大再生产之中，即有克服时间与空间障碍之优势。 最后，自与相关制度衔接的角度观察。物权法第l8 0 条规定的浮动抵押 制度，其中包括存货抵押，而存货抵押只有与应收账款质押相结合，才能发挥 最大功效。因为以存货作担保后，担保人仍然可以自由处分该物而转化为“应 中国人民银行研究局等：中国动产担保物权0 信贷市场发展，中信 i 版j ! l ：2 0 0 6 年版，第2 2 3 页。 山东大学顺f ：学位论文 收账款 且自动加入担保财产的范围之中，两者异曲同工、相辅相成。所以， 存货抵押与应收账款质押具有内在的制度衔接和规则的一致性，二者应当一并 规定，否则就会造成制度上的龃龉。所有权保留制度也得以借此规则发展为 延长的所有权保留，即零售商( 中间商) 以所有权保留的形式从批发商处购得 货物，为实现“为卖而买”的目的，法律应允许其将货物再行出售。 这一方 面有促进商品流转的功效，另一方面保留买主必须将其再次转让保留标的物而 发生的未来债权( 应收账款) 预先让与给保留卖主，以保障其利益。固 值得提出的是，我国目前只有杭州一些商业银行、中信实业银行和广发银 行开始了以应收账款转让或质押方式向企业发放贷款的尝试，犹如一片星星之 火。更有甚者前些年被媒体大肆宣扬的南京爱立信“集体倒戈 事件，根源就 在于中资银行现阶段还无法办理大规模的无追索权应收账款转让业务。我们相 信除了中资银行对自己预估和规避风险能力的信心不足外，更为重要的恐怕还 是法律环境的制约，特别是完善的公示机制与合理的优先权规则的缺失，造成 了应收账款融资上的制度困境。但不足之处亦是希望所在，当上述制度上的缺 陷被弥补后，谁又能说应收账款融资在我国不能以燎原之势蓬勃发展昵? 如何 制定、修改与完善与应收账款融资相关的基础法律制度，亦是本文研究的主要 课题。 国根据物权法第1 8 9 条第2 款的规定，存货抵押即使已脊记也“不得对抗正常经营活动中已支付 合理价款并取得抵押财产的买受人。”j l ；苍想保持自己的担保权益，只自依抵押权的物，i 二代位傩，将 抵押的效力自动延伸到抵押人变人存货所得的现款或“心收账款”之j ：。 国自学者指：“一个完整的企业浮动抵押制度被我困物权法分解为动产浮动抵押制度、不动产抵押制 度、知识产权质权制度和心收账款质权制度等p q 个独讧的担保制度。这的确足一个旺人的制度i 5 2 计遗 憾! 参见l i 闯：规则冲突i 制度创新( 下) 以物权法i 担保法及j e 解释的比较为中心而展，载 人民法院撤2 0 0 7 年7 门4 第4 版。笔者认为物杖法中虽未对浮动抵押制度柯统一规定，但 完伞町以通过对相关制度尤】e 足应收账款融资制度的完善使得几种制度配合尤问，以达到4 ：动产等财 产j 应收账款债权之间实现“被处分的财产脱离抵押财产，但相应的j 避收账款自动进入抵押财产”的 良件浮动担保状态。 国祈：德国。如保留所有权人将l e 货物供给火宗或者零售商人进一步销售，则通常口，以认为存柏：按德 国民法典第1 8 5 条第l 款的默尔的f l f 转让授权。参见【德1 沃尔火：物权法( 第2 0 版) ，吴越、李 人。骘译，法律；l ；版 i ：2 0 0 4 年版。 回参见刘保玉、孙超：物权法中的庞收账款质押制度解析，载1 1 肃政法学院学报2 0 0 7 年第4 期。 6 山东大学硕j ：学位论文 第二章应收账款融资方式的多元化及制度选择 尽管应收账款融资具有诸多功用和价值，现实中还必须存在合法与适当的 方式对其加以承载，以使应收账款的融资从可能走向现实。综观各国的实践运 作，应收账款的融资方式呈现出多元化的发展趋势。根据当事人的合意中是否 含有担保贷款的意图及应收账款不能清偿的风险最终由何人承担，可做如下类 型化的归纳和分析。 一、应收账款担保融资 ( 一) 应收账款质押 所谓应收账款质押，是指债权人将其对债务人的应收账款债权向银行等信 贷机构提供质押担保并获得贷款的行为。以大陆法系国家的法律术语和制度设 计来看，这种担保应属于权利质中的普通债权质。我国物权法第2 2 8 条对 其已有明确规定。笔者认为，对于此条中的应收账款，宜作扩张性解释，使得 收费权( 其中主要指公路、桥梁收费权，电信业服务收费权以及高校学生公寓 收费权等) 亦囊入其中。而立法者的立法意图亦是如此。这是考虑到收费权 虽然在产生原因、享有主体及最终用途等方面具有一些特殊性，但在本质上仍 是一种未来应收账款( 未来债权) ；再者我国物权法中并未遵循最高人 民法院关于适用 若干问题的解释( 以下简称担保 法解释) 确立的模式，将收费权质押独立规定，恐怕有碍于其在实践中的大 规模运用。而若将其纳入到应收账款质押之中，一方面契合了物权法定原则的 要求，另一方面则将收费权质押的登记机关统一到信贷征信机构，方便了利害 关系人的登记与查询，对交易安全的保护亦有助益，可谓一举两得。 o 参见胡康生主编：中华人民共和国物权法释义，法律 l 版社2 0 0 7 年版，第4 引4 8 3 页。中国人民 银行发布的 ，清华人学出版社2 0 0 5 年版，第6 8 页。 1 0 山东人学硕士学位论文 可见，债权让与担保在德日两国显示出的优越之处在我国并不存在，或者 说其能被应收账款质押制度完全涵盖和吸收。应收账款的让与担保亦无须以特 别法的形式另行规定，否则可能造成制度的重合和立法资源的浪费。当然，让 与担保这种非典型担保方式也并非全无容身之所，当事人可以通过约定选择适 用，只不过由于物权法定原则及公示原则的限制，不宜承认这种约定的物权效 力而已。 二、应收账款转让融资