（经济法学专业论文）独立董事制度与监事会制度研究——也谈我国相关制度之完善.pdf

内容摘要 y 6 3 5 5 2 8 引入独立董事制度，完善公司治理结构，已成为目前我国公司法研讨的热 点问题。这些讨论使独立董事制度在我国正式大规模登堂入室。独立董事制 度与监事会制度分别是英美法与大陆法公司治理结构中最具代表性的制度， 对这两种制度进行深入的分析比较，势必将对中国现行的监事会制度和独立 董事制度评价以及如何完善具有重大的借鉴意义。本文的提纲如下： 引言：介绍本文选题的意义 一、独立董事制度评介部分，从独立董事制度的由来，独立董事的界定， 独立董事制度运行的保障机制和独立董事制度产生的原因四个方面对独立 董事制度进行了全面的分析。1 二、监事会制度评介部分，从监事的任命和解聘，监事会的组织规则， 监事会的职权和义务及监事会的特征四个方面对监事会制度进行了全面的 分析。 三、独立董事制度与监事会制度比较分析部分，先进行了对二者的比较， 然后从两种制度相同的原因和两种制度差异的原因两方面进行了全面的论 述。 四、我国现行监事会制度和独立董事制度的实践及缺陷部分，对我国现 行监事会制度和独立董事制度在我国的实践及缺陷进行了充分的论述。 五、我国的立法选择及完善部分，从六个方面论述我国不必设立独立董 事制度，而应从立法确保监事会的独立性，完善监事会的职权和全面设计监 事的义务和责任三方面完善我国监事会制度。 在结语部分，本人认为我国公司治理结构的完善，只重视正式制度的 建设是不够的，还应注意非正式制度的完善。 关键词：独立董事制度监事会制度独立性非正式制度 a b s t r a c t i m p u t i n gt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e ma n di m p r o v e m e n to f c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e s t r u c t u r ea r eh o ti s s u e si nt h ef i e l do f c o r p o r a t i o nl a ws t u d y i n g t h e s ed i s c u s s i o n sp r o m o t et ol e g i s l a t et h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s s y s t e m i no u r c o u n t r y t h ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r ss y s t e ma n dt h e s u p e r v i s o rb o a r ds y s t e ma r ei n d i v i d u a l l y t y p i c a ls y s t e m o ft w o l e g a ls y s t e m s ，t h ed e e pa n a l y s t t ot h e i n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e ma n dt h es u p e r v i s o rb o a r ds y s t e mw i l l h e l p t or e m a r ka n d i m p r o v en o w a d a y s t h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s s y s t e m a n dt h es u p e r v i s o rb o a r d s y s t e m i no u r c o u n t r y t h ef o l l o w i n g i st h ei s s u eo u t l i n e t h e p r e f a c ep a r ti n t r o d u c e sm e a n i n g o ft h ei s s u et o p i c t h ef i r s tp a r tf u l l yi n t r o d u c e st h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e m ， b a s i n gt h eo r i g i no ft h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e m ，t h ed e f i n i t i o n o ft h e i n d e p e n d e n td i r e c t o r s ，t h ep r o t e c t i o ns y s t e m i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s s y s t e m a n dt h e e x i s t i n g r e a s o n s i n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e m o ft h e o ft h e t h es e c o n dp a r tf u l l yi n t r o d u c e st h es u p e r v i s o rb o a r ds y s t e m ， b a s i n gt h er e s i g n a t i o no ft h es u p e r v i s o r ，t h eo r g a n i z a t i o nr u l eo ft h e s u p e r v i s o rb o a r d ，t h ep o w e ra n dd u t y o ft h e s u p e r v i s o r a n dt h e c h a r a c t e ro ft h es u p e r v i s o rb o a r d s y s t e m t h et h i r d p a r tf i r s t l y m a k e s c o m p a r i s o n o ft h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r ss y s t e ma n dt h es u p e r v i s o rb o a r ds y s t e ma n da n a l y z e st h e r e a s o no ft h es a m ea n dt h ed i f f e r e n c e t h ef o u r t hp a r tf u l l yi l l u s t r a t e st h ep r a c t i c ea n dt h ed e f i c i to ft h e l l i n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e ma n dt h es u p e r v i s o rb o a r ds y s t e mi no u r c o u n t r y t h ef i f t h p a r t i n s i s t si ti s r i g h t t o g i v eu p t h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r ss y s t e ma n d i m p r o v e t h es u p e r v i s o rb o a r d s y s t e m t h el a s tp a r te x p r e s s e st h es y s t e mi m p r o v e m e n tl i en o to n l yt h e c o n s t r u c t i o no ft h ef o r m a lc o n s t r a i n t s ，b u ta l s ot h ec o n s t r u c t i o no ft h e i n f o r m a lc o n s t r a i n t s k e y w o r d s ： t h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r ss y s t e mt h es u p e r v i s o rb o a r d s y s t e m t h ei n d e p e n d e n ti n f o r m a lc o n s t r a i n t s 1 1 1 引言 引入独立董事制度，完善公司治理结构，已成为目前我国公司法研讨的热 点问题。这些讨论使独立董事制度在我国正式大规模登堂入室。证监会还专门 发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见( 以下简称指导意 见1 ，决定在上市公司中全面推行独立董事制度。从近两年学界研究的现状 来看，对引进独立董事制度的赞誉明显多于对该制度的检讨。甚至有人主张以 独立董事取代监事会。美国的独立董事制度与德国的监事会制度分别是英美法 与大陆法公司治理结构中最具代表性的制度，那么它们对中国现行的独立董事 制度和监事会制度又有何借鉴意义呢? 中国现行的独立董事制度和监事会制 度应作何评价以及如何完善? 本文拟就此问题作一些分析。 一、独立董事制度评介 ( 一) 独立董事制度的由来及现状 独立董事的概念和制度可以说是来自英美国家。在一般公众公司中推行独 立董事制度的背景可归于美国6 0 年代的政治混乱，越南战争、水门事件及其 他的政治、经济丑闻，使公众对政治、也包括对大公司失去了信心。7 0 年代 由于几家公司卷入了向官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的不当行为中，法院判 决要求公司改变董事会结构，要求董事会必须由大部分外部董事组成。美国证 监会为阻止大公司滥用权力，也积极推动对公司治理结构的改革。 1 9 7 7 年经美国证监会批准，纽约交易所引入一项新条例，要求本国的每 家上市公司“在不迟于1 9 7 8 年6 月3 0 日以前设立并维持一个全部由独立董事 组成的审计委员会，这些独立董事不得与管理层有任何会影响他们作为委员会 成员独立判断的关系”。9 0 年代，( 密西根州公司法) 在美国各州公司立法中率 先采纳了独立董事制度( 第4 5 0 条) ，该法不仅规定了独立董事的标准，而且同 时规定了独立董事的任命方法以及独立董事拥有的特殊权力，其中由独立董事 批准的“自我交易”法院可以从宽审查的规定特别引人关注。据经合组织( o e c d 、 在“1 9 9 9 年世界主要企业统计指标的国际比较”的报告中专门列项比较了董事 会中独立董事所占的比例，美国高达6 2 ；而据财富杂志的统计，美国公 司1 0 0 强中，董事会的平均规模是1 1 人，独立董事高达9 人。 英国伦敦证券交易所在1 9 9 1 年专门成立了公司财务治理委员会，卡德伯 里( c a d b u r y ) 爵士任该委员会的主席。卡德伯里委员会在其报告中建议，应该要 求董事会至少要有3 名非执行董事，其中的两名必须是独立的。该委员会于 1 9 9 2 年提出了关于上市公司的最佳行为准则( t h e c o d eo fb e s tp r a c t i c e ) ， 在该准则的第1 、3 段，建议上市公司的董事会构成如下：“董事会应该包 括具有足够才能、足够数量、其观点能对董事会决策起重大影响的非执行董 事。”伦敦交易所要求上市公司在年度财务报告中披露他们是否遵守了 ，法律出版社，1 9 8 7 。 1 1 、李宗锷著，( 香港合约法与公司法) ) ，商务印书馆香港分馆，1 9 8 6 1 2 、顾功耘，主编( ( 公司法律评论) ) ，上海人民出版社，2 0 0 1 1 3 、梁能主编：公司治理结构：中国的实践与美国的经验，中国人民大学出 版社，2 0 0 0 年版。 1 4 、【日】大隅健一郎：股东公司变迁论，有斐阁1 9 8 7 年版。 1 5 、卞耀武：当代外国公司法，法律出版社1 9 9 5 年版。 1 6 、张民安：公司法上的利益平衡，北京大学出版社2 0 0 3 年版。 1 7 、刘俊海：股份有限公司股东权的保护，法律出版社1 9 9 7 年版。 1 8 、g e o f f r e ym o r s e ，c o m p a n yl a w ，t w e l f t he d i t i o n ，l o n d o ns t e v e n s s o n s ， 1 9 8 3 。 1 9 、c l i v em s c h m i t t h o f fm a u r i c e c a yg e o f f r e yk m o r s e ，p a l m e r sc o m p a n y l a w t w e n t y - s e c o n de d i t i o n ，s t e v e n s s o n s ，1 9 7 6 。 2 0 、梁慧星：民法总论，法律出版社2 0 0 1 年5 月第2 版。 2 1 、刘连煜：公司法理论与判例研究( 一) ，三民书局19 9 5 年版。 2 2 、赖英照：公司法论文集，台湾证券市场发展基金会编印， 19 8 8 年增 订版。 2 3 、l c b g o w e r g o w e r sp r i n c i p l eo fm o d e r nc o m p a n yl a w , s w e e t m a x w e l l l t d ，( f i