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论社会保障法的经济法属性 一一以二者之比较为视角 学位论文完成日期： 指导教师签字： 答辩委员会成员签字： 1 l u l l l l1u 1 1 1 1 1 1 1i l l li ti i l l l ll l l l y 18 3 0 2 8 4 鎏罐 s 鼓& ， 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含 其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得 注! 翅遗直墓丝霞要赞剔直明的：奎拦亘窒或其他教育机构的学位或证书 使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：惫荨海 签字e l 期： 科d 年石月7 ，日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留 并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。 本人授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可 ： 以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学 技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网 络向社会公众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：拳弗幕 导师签字： 签字日期荔口年月1 1 日签字日期： d 口年6 月，e l 论社会保障法的经济法属性 一一以二者之比较为视角 摘要 在现代社会，完善的社会保障制度是社会经济稳定发展的重要手段。社会保 障法的基本功能是保障人的生存权利，维护社会公平，保证社会秩序的稳定。如 何构建完备的社会保障制度，已成为中国法律实务界和学术界共同面临的历史课 题。透析社会保障法的经济法属性，是构建该制度的重要前提。 在我国的法学理论界，社会保障法和经济法是我国学者谈论较多的焦点问题 之一。在两者关系这一问题上，各派学者存在不同的观点。仔细分析，不难发现， 在诸多学术观点中，不外乎两大类别：一是主张社会保障法应当归入经济法，其 中包括了“需要干预经济说”和“经济协调关系说 ，；二是认为社会保障法不应 归入社会保障法，其中又包含了社会保障法是一个独立的法律部门、社会保障法 应归属于社会法、社会保障法是劳动法的附属物以及其他观点。在其他观点中， 多数人都倾向于认为社会保障法是以公法关系为前提，旨在追求社会目标，而经 济法是以私法关系为前提，旨在追求宏观经济目标。本文在对上述观点进行剖析、 开展评论的基础上，提出“淡化法律部门理念，认可社会保障法具有经济法属性 的创新意见。 对社会保障法和经济法的产生背景、立法理念、基本原则、价值理念以及适 用机构和适用程序进行比较研究，可以得出以下结论：1 社会保障法和经济法均 是因市场经济的发展带来了市场自身无法调和的矛盾时应运而生的，其实质都是 国家以立法模式对市场经济进行的干预；2 经济法维护社会公共利益的立法理念 渗透在社会保障法的理论依据当中；3 、社会保障法的实施是经济法坚持平衡协 调原则的重要保证，经济法的政府适当干预原则对社会保障法也同样适用；4 社会保障法与经济法都具有秩序、公平、效率、安全、的法律价值，社会保障法 的效率价值体现在其鼓励和配置劳动力资源以及社会保障基金对宏观经济的影 响上，都是国家协调本国经济运行的重要手段，可见社会保障法明显具有经济法 属性。 从社会学的角度分析，社会保障法是对社会整体利益的维护，这是符合经济 法立法理念的；从经济学的角度分析，社会保障法是对市场失灵的弥补，同时也 是宏观调控的手段之一，这都是在完成经济法的任务；从政治学的角度分析，社 会保障法是一种政府主导的责任，在确认国家干预合法化的同时，也起到了防止 权力滥用的作用，完全符合经济法的授权与控权的双重功能。 追溯社会保障制度的历史，认清社会保障法的本质，有助于明确社会保障的 学科性质，有助于我国社会保障立法的实施和完善，使其更好地指导实践。经本 文研究证明，社会保障法具有经济法的属性是不容置疑的。 关键词：社会保障法经济法法律部门 s t u die so nt h ep r o p e r tie so fe c o n o micl a wins o ciai s e c u rit yl a w ino o m p a r a tiv ep e r s p e c tiv eb e t w e e nt w ow a y s a b s t r a c t i nm o d e r ns o c i e t y , a l li m p r o v e ds o c i a ls e c u r i t ys y s t e mi sf l l li m p o r t a n tm e a n so f t h es o c i o - e c o n o m i cs t a b l ed e v e l o p m e n t t h eb a s i cf u n c t i o no ft h es o c i a ls e c u r i t y a c ti st op r o t e c tt h er i g h tt ol i f e ，m a i n t a i ns o c i a lj u s t i c e ，a n de n s u r et h es t a b i l i t yo f t h es o c i a lo r d e r h o wt ob u i l dac o m p r e h e n s i v es o c i a ls e c u r i t ys y s t e mh a sb e c o m ea h i s t o r i c a ls u b j e c t ，w h i c hc h i n a sl e g a lp r a c t i c ea n da c a d e m i as h o u l df a c et o g e t h e r d i a l y s i so ft h ep r o p e r t i e so fe c o n o m i cl a wi ns o c i a ls e c u r i t yl a wi sa ni m p o r t a n t p r e r e q u i s i t ef o rb u i l d i n gt h es y s t e m i nt h ef i e l do ft h el e g a lt h e o r yi no u rc o u n t r y , t h es o c i a l s e c u r i t yl a wa n d e c o n o m i cl a wa r et h em o s tf r e q u e n t l yd i s c u s s e dp o i n t s i nt h er e l a t i o n s h i po ft h e s e t w ol a w s ，s c h o l a r sh a v ed i f f e r e n tv i e w so ft h ep a r t i e s b yac a r e f u la n a l y s i s ，i ti sn o t d i f f i c u l tt of i n dt h a ti nm a n ya c a d e m i cp o i n t so fv i e w , b yn om o r et h a nt w oc a t e g o r i e s o n ea d v o c a t e st h es o c i a ls e c u r i t yl a wi sap a r to ft h ea r e a so fe c o n o m i cl a w , i n c l u d i n g ”t h en e e dt oi n t e r v e n t i o ni nt h ee c o n o m y a n d ”e c o n o m i cc o o r d i n a t i o nt h e r e l a t i o n s h i p ”，t h e s et w oc a t e g o r i e sp u ts o c i a ls e c u r i t yl a wi n t ot h es c o p eo f e c o n o m yl a ww h e ne x p l a i n i n gt h et h e o r yo fe c o n o m i cl a w t h eo t h e ra d v o c a t e st h e s o c i a ls e c u r i t yl a wi san o tp a r to ft h ea r e a so fe c o n o m i cl a w , a n ds o m ep e o p l e t h i n kt h a tt h es o c i a ls e c u r i t yl a wi sas e p a r a t el e g a ld e p a r t m e n t ，s o m ep e o p l et h i n ki t i sas u b s i d i a r yo ft h eo b j e c t so fl a b o u rl a w a n ds t i l lo t h e r sb e l i e v et h a tt h es o c i a l s e c u r i t yl a wi sb a s e do nt h ep r e m i s eo fp u b l i cl a wr e l a t i o n s h i pt ot h ep u r s u i to f s o c i a lo b j e c t i v e s ，w h i l ee c o n o m i cl a wi sp r e m i s e do np r i v a t er e l a t i o n s ，t ot h ep u r s u i t o fm a c r o e c o n o m i co b j e c t i v e s t h i s p a p e ra r g u e st h a tt h e s c h o l a r sw h og e tt h e n e g a t i v ep o i n th a v ev a r y i n gd e g ，e e so fo n e s i d e d n e s s ，t h i sa r t i c l ec o m m e n t so nt h i s v i e w , b a s e do ni d e a sp r o p o s e d d e s a l i n a t i o nl e g a ld e p a r t m e n t ，a n a l y z i n gt h ep r o p e r t i e s o fe c o n o m i cl a wi ns o c i a ls e c u r i t yl a w a c c o r d i n gt oc o m p a r a t i v es t u d i e so ns o c i a ls e c u r i t yl a wa n de c o n o m i cl a w b a c k g r o u n d ，l e g i s l a t i v ec o n c e p t s ，b a s i cp r i n c i p l e s ，v a l u e sa n di n s t i t u t i o n sa n dt h e a p p l i c a t i o np r o c e d u r e ，w ec a nd r a wt h ef o l l o w i n gc o n c l u s i o n s ：1 s o c i a ls e c u r i t yl a w a n dt h ee c o n o m i cl a wa r eb r o u g h ta b o u tb yt h ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m y ， w h i c ht h em a r k e ti t s e l fc a n n o tr e c o n c i l et h ec o n t r a d i c t i o n se m e r g ef r o mt i m et ot i m e , a n dt h e r ee s s e n c e sa r et h em o d e ls t a t el e g i s l a t i v ei m e t w e n t i o ni nt h em a r k e te c o n o m y ； 2 e c o n o m i cl e g i s l a t i o n s a f e g u a r d i n gt h ep u b l i ci n t e r e s tc o n c e p tp e r m e a t e st h e t h e o r e t i c a lb a s i so fs o c i a ls e c u r i t yl a w ；3 t h ei m p l e m e n t a t i o no ft h es o c i a ls e c u r i t y k e yw o r d s ：s o c i a ls e c u r i t yl a w e c o n o m i cl a w l e g a ld e p a r t m e n t s ” 葚 目录 引言1 第一章社会保障法的经济法属性研究的基础理论2 第一节社会保障法的相关基础理论2 一、社会保障法的调整对象2 二、社会保障法的特征4 第二节经济法的相关基础理论5 一、经济法的调整对象5 二、经济法的特征6 第二章社会保障法与经济法关系的学术争鸣及评析8 第一节主张将社会保障法纳入经济法体系的观点8 一、“经济协调关系说”8 二、“需要干预经济关系说”8 三、其他相关观点9 第二节主张社会保障法不应纳入经济法体系的观点1 0 一、认为社会保障法是一个独立的法律部门的观点1 0 二、认为社会保障法是劳动法的附属物的观点1 1 三、认为社会保障法应归属于社会法的观点1 2 四、其他相关观点1 3 第三节新观点：务实看待法律部门划分问题1 4 第三章社会保障法与经济法的比较研究1 8 第一节产生背景的比较1 8 一、社会保障法的产生背景分析1 8 二、经济法的产生背景分析1 9 三、评析意见2 l 第二节立法理念的比较2 l 一、社会保障法的立法理念分析2 2 二、经济法的立法理念分析2 5 三、评析意见2 7 第三节基本原则的比较2 7 一、社会保障法的基本原则分析2 7 二、经济法的基本原则分析3 0 三、评析意见3 2 第四节价值理念的比较3 2 一、社会保障法的价值分析3 3 二、经济法的价值分析3 6 三、评析意见4 0 第五节适用机构和适用程序的比较4 0 一、社会保障法的适用机构和适用程序分析4 0 二、经济法的适用机关和适用程序分析4 2 三、评析意见4 3 第四章社会保障法的经济法属性的多学科分析4 4 第一节社会保障法的经济法属性的社会学分析4 4 第二节社会保障法的经济法属性的经济学分析4 5 一、市场失灵的弥补4 5 二、宏观调控的手段4 7 第三节社会保障法的经济法属性的政治学分析4 9 结论：社会保障法的经济法属性不容置疑5 2 参考文献5 4 致谢i5 6 个人简历与在学期间发表的学术论文5 7 论社会保障法的经济法属性 己i言 jl 目 社会保障法的基本功能是保障人的生存权利，维护社会公平，保证社会秩序 的稳定，故而，在现代社会里，完善的社会保障制度是国家使社会经济稳定发展 的重要手段。在我国，自1 9 4 9 年新中国成立以来，社会保障法律制度就逐步建 立，并不断得到完善。其大体上经历了创建时期( 1 9 4 9 到1 9 5 6 年) 、调整与遭 受挫折时期( 1 9 5 7 到1 9 7 8 年) 和恢复、改革与发展时期( 1 9 7 9 年后) 三个阶段。 可以说，我国的社会保障法律制度的建设已经初见成效。 但是，在社会保障法的性质和部门法地位问题上，理论界目前存在较大争议， 比较主流的观点有两种：社会保障法归属于经济法范畴和社会保障法是一个独立 的法律部门。有些学者在阐述自己的观点时，割裂了社会保障法与经济法的内在 联系，否定了社会保障法的经济法属性。这对理论研究和司法实践都有不利的影 响。本文意在主张，务实看待法律部门划分理念，以社会保障法与经济法的比较 为视角，对社会保障法的经济法属性进行研究，并予以肯定，减轻理论研究中对 于法律部门划分的负担，从而更好地指导司法实践，也可以使社会保障法发挥最 大效用，得到最适度的发展和完善。 论社会保障法的经济法属性 第一章社会保障法的经济法属性研究的基础理论 第一节社会保障法的相关基础理论 一、社会保障法的调整对象 社会保障( s o c i a ls e c u r i t y ) 一词是在1 9 3 5 年美国社会保障法颁布实施 后被广泛使用的，但是由于社会经济与历史文化发展的不同，各国对社会保障概 念的确定和理解也存在很大差异。 在英国，社会保障被确认为一种公共福利计划，目的在于保护个人及家庭免 除因失业、年老、疾病或死亡而在收入上所受的损失，并通过免费医疗等公益服 务和家庭生活补贴以提高其福利，社会保障可以包括社会保险计划、保健、福利 论社会保障法的经济法属性 和经济发展水平不同，工资劳动者人数和城市人口数在人口总数中各自所占比重 不同，更由于社会保障的方针、目标、基金筹集方式和管理办法等不同，社会保 障法所调整的社会关系的范围大小和种类性质等并不完全一样。 一般地，社会保障关系有以下三个属性：( 1 ) 社会保障关系具有人身关系和 财产关系相结合的属性。社会保障包括社会保险、社会救助、社会福利，以及优 抚安置等。除社会福利具有广泛性以外，社会保险、社会救助、优抚安置都是针 对特定社会群体的，只有具备一定的主体身份才能享受这些保障项目。而社会保 障的核心是给付，通过给付，使保障对象获得生活的必需，因此，社会保障关系 又是一种典型的财产关系。( 2 ) 社会保障关系既不完全是平等主体间的关系，也 不完全是体现国家权力的管理和服从关系。社会保障法之中，既有国家权力干预 的关系，又有公民享受国家给付的权利的关系。譬如，在给付关系中，并不存在 行政法律关系基于行政权力的管理和被管理关系，而是平等主体间由于合同约定 而产生的权利义务关系，但这种约定又是国家依据行政权力单方面做出的一种授 z 益约定。( 3 ) 社会保障关系中的权利义务具有非对等性，既有无形履行了义务的 法定权利，也有不享受任何权利的国家义务。前者体现在社会救济、社会福利和 ； 优抚安置法律关系中，享受社会保障权利的公民，不需要履行任何社会保障义务 ( 不需要履行缴费等法定义务) ，只要符合一定的条件或主体身份，即可享受社 会保障权利。例如在社会救济中，只要公民生活在国家规定的贫困线和最低生活 7 标准以下，就可以获得救济。此外，在社会保障项目中，劳动者对养老、医疗和 失业保险都负有缴费义，其中，养老保险和医疗保险都充分体现了权利义务对等 原则，但对失业保险来说，缴纳失业保险费是劳动者法定义务，但并非所在地有 缴费者都享受失业保险待遇。f 1 2 】( 9 ) 从内容上来看，社会保障关系从不同的角度可以做出多种划分。可以分为社 会保障关系，社会救助关系、社会福利关系，以及优抚安置关系。依社会保障的 体制来划分，又可以分为社会保障管理关系、社会保障资金筹集关系、社会保障 给付关系、社会保障资金运营关系、社会保障监督关系等。概括地讲，社会保障 关系就是在社会保障实施过程中国家、用人单位以及社会成员之间所发生的各种 关系的总和。具体有以下关系： ( 1 ) 政府与社会保障实施机构之间的关系。其间包括了委托、管理和监督t 论社会保障法的经济法属性 的关系，政府委托并管理社会保障实施机构对社会成员进行给付和帮助，而社会 保障实施机构也要接受政府的监督。 ( 2 ) 国家与社会成员之间的关系。主要是一种给付关系，明确国家的职责 和义务以及社会成员应享受的保障性权利。 ( 3 ) 社会保障管理机构之间的关系。它是指社会保障职能机构由于职责划 分的不同而形成的分工协作关系。包括社会保障资金的筹集机构、管理机构、运 营机构和发放机构，它们应各自有明确的分工，但又在职能上相互衔接，构成一 个统一运作的整体。 ( 4 ) 国家与用人单位之间的关系。国家与用人单位之间因社会保障费用的 征收与缴纳而发生的关系。 二、社会保障法的特征 ( 一) 公平性 实现公平保障是社会保障法追求的价值目标之一。社会保障基金的分配虽然 不可能绝对平均，但社会成员享受社会保障待遇的权利和机会是均等的。凡是生 存发生困难的社会成员，均平等地享有获得社会保障的权利和机会。 ( 二) 鼓励性 社会保障法通过对处于危难中的社会成员提供物质帮助，维持其基本生活， 或改善其生活质量。这可以鼓励他们参加力所能及的劳动，发展生产，摆脱贫困。 这就促进了经济建设的发展，也体现出社会保障法的效率性。 ( 三) 互济性 互济性体现在社会保障制度的实现形式，即国民收入的再分配过程中，尤其 在社会救助和社会福利方面体现得最为明显。社会救助和社会福利的资金多来源 于国家财政拨款和社会捐助，其中社会捐助的部分就体现了劳动者对非劳动者的 无偿援助。 ( 四) 强制性 由于社会保障法保障的是公共利益，世界上实行社会保障制度的国家，都采 用立法的方式将社会保障制度加以固定，并强制执行。 4 论社会保障法的经济法属性 ( 五) 实体法和程序法的统一性 社会保障法并非纯实体法或程序法，而是二者的兼容和配套。例如失业保险 法，既有失业人员权利与义务的实体内容，又有失业保险待遇享受资格认定与发 放等程序性规定。 第二节经济法的相关基础理论 一、经济法的调整对象 关于经济法的调整对象，学者们各自有其不同主张。其中比较有代表性的有 杨紫炬老师所主张的“经济协调关系说”、李昌麒老师所主张的“国家干预经济 关系说 、刘文华老师提出的“经济管理与市场运行关系说 以及漆多俊老师提 出的“国家经济调节关系说”等等。笔者认为，“经济协调关系说 最准确、全 面、清晰地对经济法的调整对象的内容进行了概括和分类。 这一学说认为“经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关 系的法律规范的总称。”1 4 1 ( p 6 并指出，该种“经济关系即经济法的调整对象， 包括以下四个方面的内容： ( 一) 企业组织管理关系 国家为了协调本国经济运行，对于企业内部的设立、变更和终止，企业内部 机构的设置和职权分配，企业的财务、会计管理等事项，既不能管得过于具体， 面面俱到，也不能完全放任，而是应该进行必要的干预。在企业的设立、变更、 终止过程中发生的经济管理关系和企业内部管理过程中发生的经济关系就是企 业组织管理关系。这种关系由经济法来调整，可以保证企业成为法律上的合格主 体，并使其在经济法的规制下，能动地与市场竞争，改善经营管理，提高经济效 益。 ( 二) 市场管理关系 要实行社会主义市场经济，建立统一、开放的市场体系是前提。一个成熟的 市场体系的成长，必然会伴随着垄断、不正当竞争等不良因素的出现。这些现象 会严重影响市场功能的实现，妨碍资源配置的优化，扰乱市场经济秩序。而市场 本身又无力消除这些现象，这就需要国家干预，运用国家权力加强市场管理。在 5 论社会保障法的经济法属性 市场管理过程中发生的经济关系，就是市场管理关系。市场管理关系由经济法来 调整，有助于完善市场规则，有效地遏制垄断和不正当竞争现象的发生，维护市 场良性竞争秩序，实现市场功能。 ( 三) 宏观调控关系 众所周知，市场的自主调节功能在社会主义市场经济中发挥了重要的作用， 是基础性的调节，但这种调节功能是有限的，只能在微观方面起作用，对于经济 发展战略目标、产业结构布局、追求经济效益与保护生态环境的平衡等问题，需 要由国家从宏观方面进行干预与调节。宏观调控是指国家为了实现经济总量的基 本平衡，促进经济结构的优化，推动国民经济的发展，对国民经济总体活动进行 的调节和控制。 8 j 0 6 ) 由经济法来调整宏观调控关系，可以弥补市场调节的缺陷， 防止或消除经济中的总量失衡和结构失调，优化资源配置，更好地把人民的当前 利益与长远利益、局部利益与整体利益结合起来。 ( 四) 社会保障关系 社会保障是指国家为了保持经济发展和社会稳定，对公民在年老、疾病、伤 残、失业、遭遇灾害、面临生活困难的情况下，由政府和社会依法给与物质帮助， 以保障公民的基本生活需要的制度。d i ( p 6 ) 在市场经济条件下，不仅物力资源需要 达到优化配置，人力资源也需要得到合理的配置。而以优胜劣汰为特征的竞争机 制必然会造成部分劳动者被迫退出劳动岗位的现象，这就会使其本人及家庭因为 失去收入来源而陷入生存危机。对这一局面的扭转，是市场自主调节功能无法实 现的，这就需要由社会保障制度对这部分劳动者提供帮助，使其获得基本生活资 料，这样才能使劳动力的再生产成为可能。由经济法对社会保障关系进行调整， 有利于充分开发和合理利用劳动力资源，保护劳动者的基本生活权利，维护社会 稳定，促进经济发展。 二、经济法的特征 ( 一) 经济性 经济法直接作用于经济领域，并具有经济目的性。经济法的制定以客观经济 条件和经济现实为依据，往往把经济活动、经济制度的内容和要求直接规定成法 律。故经济法的经济性是显而易见的。 6 论社会保障法的经济法属性 ( 二) 政策性 经济法根源于国家对经济的自觉调控与参与，其意义在于对千变万化的经济 生活做出及时应对，以求兴利避害，促使经济快速平稳发展。它的任务是实现一 定的经济体制和经济政策的要求，从而它具有明显的政策性，放有时被称为经济 政策法。 ( 三) 政府主导性 经济法是国家干预经济生活，从事经济活动，参与经济关系的产物，调整的 是直接体现国家意志的经济关系，从而它在强制性、授权性和法的实体方面均体 现了政府主导性特征。 ( 四) 综合性 经济法的综合性首先体现在它是公法因素和私法因素的综合；其次，经济法 综合运用各种法律手段进行调整；再次，经济法在其调整中处处体现着统分结合、 指导和规制相结合的现代市场经济精神。 7 论社会保障法的经济法属性 第二章社会保障法与经济法关系的学术争鸣及评析 笔者对我国学术界存在的关于社会保障法与经济法关系的学说进行了全面 的考察，将它们分为两大类别，即主张将社会保障法归入经济法范畴的观点和主 张社会保障法不应归入经济法体系的观点。其中，后者又包括主张将社会保障法 归入劳动法、社会法，主张社会保障法是一个独立的法律部门的观点及其他观点。 详细分析如下： 第一节主张将社会保障法纳入经济法体系的观点 这种观点认为社会保障法应该纳入经济法范畴。其中，“经济协调关系说 和“需要干预经济关系说是我国经济法学界的两种基本学说，支持这两种学说 的学者们在论述经济法的体系时直接将社会保障法列为经济法的一部分。其他支 持“归入说”的学者们的观点是在论述社会保障法与经济法关系时体现出来的。 一、“经济协调关系说 这一学说是由杨紫炬老师提出的，如前所述，他认为，“经济法是调整在国 家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 并指出，所谓 经济协调关系，包括四个方面的内容：( 1 ) 企业组织管理关系；( 2 ) 市场管理关 系；( 3 ) 宏观调控关系；( 4 ) 社会保障关系。【4 】( 聊 可见，“经济协调关系说”直接把社会保障关系列为经济法的调整对象之一， 最明确地把社会保障法置于经济法体系之下。 二、“需要干预经济关系说” 这一学说是由李昌麒老师提出并倡导的，他认为，“经济法是国家为了克服 市场调节的盲目性和局限性而制定的调整需要由国家干预的具有全局性和社会 公共性的经济关系的法律规范的总称。简而言之，经济法是调整需要由国家干预 的经济关系法律规范的总称”。【9 1 ( p 1 9 8 该种学说认为经济法的调整对象包括微观经 济调控关系、市场调控关系、宏观经济调控关系和社会分配关系。 论社会保障法的经济法属性 首先，从定义上来看，社会保障法当然应该纳入“需要由国家干预的经济关 系 之中。这是因为，众所周知，社会保障是指社会成员因年老、疾病、伤残、 失业、生育、死亡、灾害等原因而丧失劳动能力或者生活遇到障碍时，有从国家、 社会获得基本生活保障的一种制度。同时，社会保障具有强制性，它往往由国家 立法强制规定和实施，举办社会保障是国家和社会的责任，因此，国家对社会保 障的干预是必然的。其次，调整对象中的“社会分配关系”指国家在参与国民收 入分配的过程中所形成的经济关系。主要包括再次分配过程中国家强制参与的分 配关系和初次分配中所发生的需要由国家干预的部分分配关系。社会保障法的实 施就是通过社会保障基金的收取和支付完成的，而社会保障基金的支付明显属于 政府强制参与的国民收入再分配。所以社会保障关系应归属于该种“社会分配关 系中。 三、其他相关观点 ( 一) 应飞虎与王莉萍的观点综述 应飞虎、王莉萍认为“由于市场主要追求效率，而对实质公平几乎不予以关 注，因此公平作为一种公共产品必须由非市场机制予以提供。社会保障制度是政 府向民众提供有限公平的主要工具，社会保障法因此也具有经济法的特性。 【1 7 】( p 1 2 4 ) 而且，对于政府提供的强制性保险，他们认为：“这种强制性保险的产生完 全缘于私人保险市场的严重失灵，是对私人保险市场的替代和补充。这种对保险 市场失灵的干预既表现为公权对私权的直接限制，又表现为公权对私权的服务， 但这种对私权的干预同样涉及到干预的方式、限制、效率等问题，这类规范在性 质上与普通经济法规范并无差异。 1 1 7 1 ( 刑2 5 这种“强制性保险 就是指以养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险和 工伤保险为内容的社会保险，而社会保险制度是社会保障制度的最重要的组成部 分。通过以上表述可以看出，应飞虎和王莉萍认为，社会保障法的规范在性质上 与普通经济法规范并无差异，由此可以推断出，他们支持将社会保障法归于经济 法范畴的主张。 ( 二) 王红一的观点综述 王红一认为：“社会保障具有强制性和互济性，具有与经济法相一致的弥补 9 论社会保障法的经济法属性 市场机制的缺陷，促进社会经济的健康发展的功能。社会保障关系属于经济关系， 但严格而言，社会保障关系与宏观调控、市场管理和企业组织管理关系有一定的 区别，它并不一定是直接在经济运行中发生的经济关系，还包含有与经济运行密 不可分的经济关系，它是经济运行的基础和要素。 【1 8 】( 2 7 ) 王红一从社会保障所涉及到的经济关系、社会保障制度的运行及其特点三方 展开论述。他认为，社会保障法所涉及的企业内部的组织管理、市场管理和宏 经济调控关系都是经济关系，都是国家在协调本国经济运行过程中发生的，应 由经济法调整；从基金的运营看，基金投资需要国家的监督和规范，并由国家 接参与经营管理和监督，基金对市场的作用、对宏观经济的影响十分重要，已 为一些国家协调经济运行的重要手段；从社会保障的特点看，社会保障关系的 强制性 与“互济性 决定了社会保障法不应当由民法或者行政法调整，由经 法调整最适合。 第二节主张社会保障法不应纳入经济法体系的观点 一、认为社会保障法是一个独立的法律部门的观点 ( 一) 史探径观点综述 史探径老师认为，社会保障法可以成为也应该成为一个独立的法律部门，并 出以下理由：( 1 ) 社会保障法所调整的社会关系具有独特的性质，而且领域相 广泛。其中有的社会关系可能同时为其他部门法所调整，出现法律调整对象的 叉现象，但没有一个部门法可以取代社会保障法，或者它的调整对象能够涵盖 会保障法的全部或大部分调整对象范围。( 2 ) 社会保障法所调整的社会关系， 伴随着现代工业的出现、市场经济的发展和社会的文明进步而产生的，今后它 范围不仅不会缩小，而且只会发展和扩大，社会保障立法的前景是十分广阔和 明的。( 3 ) 从社会保障立法的状况看，现有的法律、法规已很可观，还有许多 律、法规亟待制定出台，这是一个庞大的法律群体。从我国社会主义法律体系 建设来说，建立社会保障法这个部门法，是完全符合完善法律体系建设的需要 。( 4 ) 社会保障法的调整方法也有它的特色。社会保障法的权利、义务的实现， l o 论社会保障法的经济法属性 既包括自愿平等的民事方法，也包括强制命令的行政方法。例如，城镇职工社会 保险制度的建立具有强制性，须采用行政方法；而企业补充养老保险、个人储蓄 性养老保险、农村中互助互济性养老保险以及社会服务制度的实施、甚至社会保 险事业管理中的某些环节，一般均应在自愿基础上采用平等的方法。至于对违法 行为的制裁，则民事制裁、行政制裁、刑事制裁三种方法均被采用。社会保障法 综合运用不同的调整方法，这并不能否定它部门法地位的存在价值，相反，这正 表明了它所具有的法学交叉学科和边缘学科性质的独特之处。其实，并非没有先 例可寻，劳动法、环境保护法即是综合运用了不同性质的调整方法，却并未有人 对其部门法地位表示异议。0 1 1 0 吟5 ) ( 二) 林嘉观点综述 林嘉老师在给社会保障法下定义时提到：“社会保障法是一个独立的法律部 门，任何部门所调整的社会关系都有其独特性，所调整的社会关系的不同，也正 是以法律部门同其他法律部门区分的主要标志。”她认为：“社会保障法是调整以 国家、社会和全体社会成员为主体，为了保证社会成员的基本生活需要并不断提 高其生活水平，以及解决某些特殊社会群体的生活困难而发生的经济扶助关系的 法律规范的总和。”【1 2 】( e 1 6 - 1 7 ) 史探径老师和林嘉老师均明确地提出社会保障法是一个独立的法律部门的 主张，从史探径老师的表述中可以看出，他承认社会保障法的交叉学科性质，但 是这种严格划分法律部门的观念，尤其是林嘉老师谈到的以调整对象来区分法律 部门的观念是笔者认为还是有一定片面性的 二、认为社会保障法是劳动法的附属物的观点 史际春老师的观点，是在论述经济法与劳动法的关系中体现出来的。他认为 经济法与劳动法在历史上产生的背景相同，形成的线索却不一致，劳动法是独立 的法律部门。同时，他又认为，劳动法作为法律部门，也可称为劳动和社会保障 法，这不仅是因为劳动法与社会保障法的关系极为密切，而且也因为我国现时的 社会保障法尚未发展壮大到能够自成法律部门的程度。他论证道：“从劳动保险 和社会救济这两种社会保障法的主要制度看，一方面，二者目i j i 在我国均不尽发 。详见本章第四节 论社会保障法的经济法属性 达，适应社会主义市场经济要求的社会保障体系还没有建立起来，相关的法律调 整原则和立法体系正在建设之中；另一方面，我国的劳动保险制度迄今基本上仅 适用于职工，社会救济也只能略微惠及部分城市人口，受经济发展水平和国情制 约，在可以预见的将来难以建立起一套普遍适用于全体社会成员、尤其是广大农 村地区人口的劳动保险和社会救济制度，这样社会保险法就将长期湮没在劳动法 中。所以，社会保障法在我国仍属劳动法之附属物，可将二者合称为劳动和社会 保障法，恰似民法包括非独立之商法、又可将二者合称为民商法一样。 【1 咿1 仰 但是，他也表示：社会保障法在现代社会和社会主义市场经济条件下倍受学界和 社会瞩目，它作为独立法律部门，将是随着社会保障实践的发展和相应立法体系 的形成而水到渠成之事。 笔者对于史际春老师关于“社会保障法在我国仍属于劳动法之附属物 的观 点不予赞同。劳动法是为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护 适应社会主义市场经济的劳动制度而建立的，劳动法的法律条文较多地是对劳动 合同的签订、职工工资和休假、劳动安全、职业培训等事务方面的具体问题所做 的规定，是以保护劳动者与用人单位的劳动关系为主。社会保障法虽然在保护劳 动者合法权益这一方面做出了很大的贡献，但是它是从维护社会公平的角度出 发，以社会整体利益的均衡和协调为着眼点，通过社会保障基金的收缴和支付， 对处于弱势的劳动者给予直接的物质帮助，与劳动法的立法目的和实现形式均不 相同。而社会保障法中的社会福利、社会救济和军人的优抚安置制度与劳动法的 关系就更显得微弱了。 三、认为社会保障法应归属于社会法的观点 方乐华老师在社会保障法论，中指出社会保障法和经济法在调整对象和 基本理念等方面是不同的。该书写道：“社会保障法和经济法虽然都属于社会法， 具有社会法的一些基本特点，但经济法基本上是以私法关系为前提，社会 保障法不以私法关系为前提，以国家和公民的直接关系的形式实施。”【1 3 】( p l y ) 笔者对方乐华老师的观点有以下几点看法：首先，社会法的概念目前还存在 不同说法，一种说法是它是与公法和私法并驾齐驱的第三法域，但在我国的官方 文件中，社会法是作为与经济法并列的一个法律部门出现的，所以它的法律位阶 1 2 论社会保障法的经济法属性 目前还存在模糊性。我们可以说，社会保障法和经济法均具有社会性，但“社会 保障法和经济法虽然都属于社会法这一提法，笔者认为还有待商榷。其次，经 济法是调整国家在协调本国经济运行过程中所发生的经济法律关系的法，其立法 最终目的是维护社会公共利益，保障市场经济的良性运行，是以全体社会成员的 整体利益为出发点和归宿，而并非单个经济主体的私利，是兼具公法性和私法性 的法律。 四、其他相关观点 ( 一) 漆多俊观点综述 漆多俊老师在谈到社会保障法和经济法的关系时，并没有绝对地指出社会保 障法应当或不应当归属于经济法，而是从他们的调整对象上进行了客观分析。 。 漆多俊老师认为，“经济法是调整在国家调节社会经济过程中发生的各种社 会关系，以保障国家调节，促进社会经济协调、稳定和发展的法律规范的总称。 并把经济法的调整对象按照不同标准划分为不同种类，主要地是按照国家调节经 济的基本方式分为市场规制关系、国家投资经营关系和宏观调控关系。市场规制 关系，主要是指国家对市场竞争中的垄断和限制行为，以及其他不正当竞争行为， 运用国家强制力进行干预所发生的一种国家经济调节关系。国家投资经营关系， 是指国家参与经济活动，直接投资经营国有企业或从事其他商业或金融活动过程 中发生的各种社会关系。宏观调控关系，指的是国家在对国民经济实行引导、促 进即宏观调控过程中所发生的社会关系。 6 1 ( p 1 0 9 ) 此外，漆多俊老师在谈到“经济 协调关系说”时提到“经济协调关系说 过于笼统地把社会经济保障关系纳入经 济法调整对象。他认为，“社会保障乃涉及多种性质的社会关系，需要由多种部 门法( 包括经济法、民法、劳动法、行政法等) 综合地予以调整。经济法在这里 虽然占有重要地位，发挥着重要作用，但它并不是调整社会保障关系的唯一部门 法。 【6 】( p 1 4 2 - 1 4 3 ) 由此可以看出，漆多俊老师在论述经济法体系时虽然没有将社会保障法纳入 其中，但是他对于经济法对社会保障关系的调整发挥重要的作用这一点是认同 的。虽然他认为，直接把社会保障关系纳入经济法的调整对象这一提法过于笼统， 但是漆多俊老师对于社会保障法具有经济法属性这一点是持肯定态度的。 1 3 论社会保障法的经济法属性 ( 二) 王全兴、樊启荣观点综述 此外，王全兴、樊启荣老师在社会保障法的若干基本问题探讨一文中从 社会干预的程度来区别社会保障法与经济法。他们写道：“社会保障在一定意义 上虽然是一种国家干预，但这种国家干预是起始于近代市场经济( 即自由竞争阶 段) ，仅限于干预分配领域，偏重于追求社会目标，干预手段较为单一和固定； 而与经济法相对应的国家干预则起始于现代市场经济( 即垄断阶段) ，干预范围 。 及于经济社会的各个领域，偏重于追求宏观经济目标，干预手段复杂多样且灵活 多变。刀 从以上两位老师的分析中恰恰可以看出社会保障法与经济法产生背景的相 似性。二者都是在市场经济的发展给社会带来了新的矛盾，而市场自身又无力对 论社会保障法的经济法属性 的角度来阐述自己的观点。而中国的学者多数一般都倾向于自觉或者不自觉的具 有一种部门主义、形式主义和概念主义的风格。这种严格划分法律部门的思想存 在极大的缺陷。一方面，法学家为法律规范的分类而忙碌，将大量时间耗费在理 清法律规范之间的关系上面，为确定法律规范的法律部门归属而大费周折；另一 方面，法律规范如雨后春笋般不断滋生。这就难免出现摩擦性矛盾，即法学家们 所关注的问题，立法实践中并不重要，而立法实践中出现的问题，法学家们并没 有给予充分地关注。将各种法律制度都挂上法律部门这样的归属，也表现出一种 形式主义思维的倾向和情结。以社会保障法为例，如果将它归入经济法的范畴， 就是把难以成为一个法律部门的东西统统