（民商法学专业论文）域名权与商标权的冲突及解决.pdf

域名权与商标权的冲突及解决 中文摘要 域名权与商标权的冲突是近些年来在互联网商业进程化中的一 个热点问题。我国法律对解决域名与商标冲突的规定不完善，理论 上缺乏深入研究，实践当中问题很多。有鉴于此，本文运用法理分 析、实证分析、比较分析的研究方法，试图把握域名权的真正内涵， 明确域名与商标冲突的原因及冲突的具体表现形式，在分析了当今 国际国内域名和商标冲突的解决办法的基础上，对域名争议提出若 干建议。除引言和结论外，全文共分为四部分： 第一部分探讨了域名权的基础理论。首先，简要介绍了域名的 属性与结构。接着分析了域名权的概念和性质，着重指出了域名权 是一种独立于传统的物权、人身权和知识产权的新型权利，之后介 绍了域名的注册机构和注册原则。 第二部分阐述了域名权与商标权的冲突。共分为两小部分：第 一小部分系统论述了冲突产生的原因。第二小部分论述了域名与商 标冲突的表现形式。 第三部分分析了国内外域名权和商标权冲突的解决办法。分 为两小部分：第一小部分讲述了现阶段国外和国际组织的解决方 式。第二小部分阐述了我国的解决方式，即c n n i c 方案和最高院 的司法解释。 第四部分，笔者对我国域名争议提出的建议。共分为两小部分： 第一小部分，强化我国的域名注册管理，构建统一域名管理体系。 第二小部分，完善我国域名纠纷解决的司法及行政保护措施。 关键词：域名，商标，权利冲突 a n a i y s i so nd o m a i nn a m e a n dt r a d e m a r k d j s p u t e a n d s e t t i e m e n tm e c h a n i s m a b s t r a c t n i sa n i d ef o c u s e so n o n eo ft h eh o t t e s ti s s u e sd u r i n gt h ep r o c c 鹦o ft h ec 0 皿n e r c i a l i z a t i o n o ft h ei n t e m e t ，i e t h ec o n f l i c tb e t 、) l r e 胁d o m a i nn a m c s 锄dt r a d e m a f k s t b er e g i l l a t i o 潞a _ b o u t d o m a i nn a m e si n0 u rl a wa r cn o tp e r f e c t a n d1 a c ：ko fd e e p l y s t u d ) d n g i nt h c o r i e s ，a n d t h e r ea r em a n y p r o b l e m si np r a c t i c c s o ，u s i n gt h ef 0 u o w i n gm e t h o d ，s u c h 弱l e g a lp 血c i p l e 锄a l y s i s ，j u r i s p m d e n c e 锄a l y s i s 锄dc o m p a m t i v e 粗a l y s i se t c ，t h i sp a s s a g ea i m sa tm u s t m t i n g t h em a i n 咖o t a t i o no fd o m a i nn a m e s ，e x c a v a t i n gt h er e a s o n s 如df o 册s0 ft h ec o n f l i c t b e 锕e 衄d o m a i nn 明1 e s 趾dt r a d e m a r k s ，锄da n a l y z i n gr e s o l u t i o 】1 sn a t i o n a l l y 狮da b r o a d s o l u t i o n s t h ea u m o r p r o p o s e ss 0 m es u g g e s t i o n s t 0t h i s6 e l d a p a r t 丘o mt h ef o r e w o r d 锄dc o n d u d i n gr e m 酬b ，t h i sp a s s a g ec 0 n s i s t s0 ff o u rp a n s ： h lt h ef i r s tp a r t ，i ts t i l d i e so nt h eb a s i ct h e o r yo nt h er i g l l to fd o m a i nn 锄e s f i r s t l y i t b r i e n yi n t r o d u c e s t h em t u r e 觚ds t n l c t i l r c0 fd o 瑚i nn a m e s a n dt h e nt h e 肌t h o r 姐a l y z e t h ec o n c 印l 觚dt h em t u r co f 也er i 曲to fd o m a i nn 锄e s n ea u t h o r p o i n t st h a t t h er i g h t 0 fd o m a i n n a m e si s 也en e wr i g h tw h i c hi sd m r e n t 的mt h et r a d i t i o n a lr e a lr i g h t s ，p e 啪n a l r i 曲t s a n di n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i 曲t s t h e ni ti n t r o d u c e s t h ea g e n c ya n dp 血c i p l e so f r e 西s t r a t i o n 1 nt h es e c o n dp a n ，i td i s c i l s s e st h er e a s o n sa n df 0 咖so ft h ec o n f l i c tb e t 、) l r e e nd o m a i nn 锄e s 觚dt r a d e ma r ：k s i ti sd i v i d e di n t ot w op a n s ：i nm e6 f s tp a r t ，i t 卸a j y z et h er c a s o n so fc o n | 1 i c t s ht h es e c 0 n dp a r t ，i t 锄a l y z et h ef b n n s0 ft h ec o n f l i c tb e 附e e nd o m a i nn 锄e s 柚dt m i i e m a r ：l 【s i nt h et h i r dp a n i ti n l i r o d u c e sr e s o l u t i o 璐 n a t i o n a l l ya i l d a b r o a ds o l u t i o 璐i ti s d i v i d e di n t o 锕op a n s ：i nt l l ef i r s tp a n i t 蛆a 1 ) ，z e st h ea b r o a ds o l u t i o n s ht h es e c o n dp a r t ，i t s y s t e m a t i c a l l yd e m o n s t 】阻t e st h er e s o l u t i o n sm t i o n a l l yw h i c hi st h ep r o j e c to fc n n i c 柚d j u d i c i a li n t e 叩r e t a t i o no fs u p r e m ep e 叩l e s c o l l n i nt h e1 嬲t p a n ，t h ea u t h o rp 卿i d e ss u g g e s t i o n so nd i s p u t e0 fd o m a i nn a m e s ni s d i v i e d ei n t ot w op a n s ：i nt h ef i i - s tp a r t ，i tp r o p o s e st h e r e 西s t r a t i o no f r e t r i e v a ls y s t e m i n t 1 1 cs e c 0 n dp a n ，i td e m o n s h ，a t e st 0e s t a b l i s ht h ei n d 印e n d e m s y s t e m ，s 0 弱t 0 l u t et h c d i s p u t e0 fd o m a i nn a m e sa n d 咖d e m a r k - i 【白 yw o r d s ： d o m a i nn a m e s ，t r a d e m a r k ，t h ec o n f i i c tb e t w e e n d o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k 学位论文独创性声明 本人所呈交的学位论文是在导师的指导下取得的研究成果。据我 所知，除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含其他个人已经发 表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中作了明确说明并表示了谢意。 作者签名童整 日期：童丝笸： 学位论文使用授权声明 本人授权沈阳师范大学研究生处，将本人硕士学位论文的全部或 部分内容编入有关数据库进行检索；有权保留学位论文并向国家主管 部门或其指定机构送交论文的电子版和纸质版，允许论文被查阅和借 阅；有权可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 保密的学位论文在解密后适用本规定。 作者签名： 受盈 日期： 童苎：星：么：2 域名权与商标权的冲突及解决 引言 科技的进步，社会生活的变迁，总会为法律带来一个又一个新的研 究领域。近年来，互联网络技术正在形成一股新的发展浪潮，网络被称 为与传统媒体并列的“第四媒体”，电子商务也进入了黄金时期。拒经济 学家预计，电子商务作为一种迅速、快捷、节省交易成本的全新商业运 作模式，在2 1 世纪的全球经济活动中，将扮演核心角色，一些发达国家 和地区也因此将电子商务作为了推行经济全球化和主导世界经济的重要 战略。 随着电子商务开始成为未来商务交往的核心环节，对域名的识别也 已经成为从事电子商务的首要手段。因为如果某一商业组织要在互联网 上从事电子商务，首先必须在互联网上注册和使用域名。因此如何更好 地创造和发挥域名的商业价值已成为电子商务运作的关键。标志着企业 互联网身份的域名开始变得炙手可热，并引发了域名与商标之间的权利 冲突。实际上，域名与商标发生冲突，是网络空间挑战现实法律秩序的 一次明证。一方面，互联网络中出现了许多将他人知名、著名商标抢注 为域名的行为。另一方面，随着互联网的普及和应用范围的不断扩大， 一些知名域名的影响力不断提高，出现商标权人进行反向域名侵夺的现 象。互联网络空间所蕴藏的巨大商业利益是导致域名与商标冲突日益严 重的根源。这种双向的抢注浪潮严重扰乱了经济秩序，引起了世界各国 以及国际组织的关注。国际社会已经开始通过法律途径制定解决域名与 商标的权利冲突的有效办法，并不断加以完善，以促进互联网络的健康 发展。 本文试图对该问题进行比较完整的分析阐述，从域名的基本理论谈 起，进而阐述域名和商标冲突的原因和表现形式，之后从国内外关于域 名和商标冲突的解决方案进行分析，最后再对我国的域名争议提出了一 些建议。 域名权与商标权的冲突及解决 第一章域名权概论 域名的属性与结构 ( 一) 域名的双重属性一一地址性和标实性 学界对于域名的概念，有不同的理解。例如域名，又叫网址，是一个通 过计算机登上互联网的人在互联网上的地址；域名是互联网协议( i p ) 地址 的一种方便记忆的字符串，它对应的是纯数字地址等等。笔者认为，比较准 确的定义应该是：域名是指容易辨识、记忆的与地址相对应的因特网地址。 很多法律文件对域名所作的定义中都包含了地址性和标识性这两个方面的 内容。在世界知识产权组织、国际商标协会等组成的互联网国际特设委员会 发布的备忘录中称“域名系统是专为网络中的计算机定位而设计的方便于人 们记忆i p 地址的友好名称。刀美国 反域名抢注消费者保护法中的定 义是：域名是指由任何域名注册员、域名登记机构或其它域名注册管理机构 注册或分配的任何包括文字和数字的名称，作为互联网上电子地址的一部 分。2 1 ( 二) 域名的结构 域名的等级状态可以分为顶级域名、二级域名、三级域名等等，用“ 将各部分隔开，例如y a h o o c o m c n 。在一个完整的域名中，顶级域名是最 右边的部分，上例中的c n 就是项级域名；二级域名在顶级域名的左边，例 如上例中的c o m ；三级域名在二级域名的左边，如y a h o o c o m c n 中的y a h o o ； 三级域名的左边部分是四级域名，依此类推。 顶级域名经i c a n n ( 互联网名称与数字地址分配公司) 批准并设立，是 两个或者三个英文字母的缩写。顶级域名所识别的公用信息包括域名所属类 别、应用范围、注册国等。当今在互联网上使用的有三种不同意义的顶级域 名。( i ) 国家代码顶级域名，这是将国家与地区的英文缩写为两位字母后所 形成的一种标准代码，例如c n 代表中国：c a 代表加拿大：u k 代表英国：u s 代表美国等等。( 2 ) 通用顶级域名，下面三个通用项级域名面向所有用户开 放：c o m ( 最初设计为用于商业机构) 、n e t ( 最初设计为用于网络服务机构) 、 o r g ( 最初设计为用于非盈利性组织) 。( 3 ) 新增通用顶级域名。由于互联 1 1 】唐广良：“i n t e m e t 域名纠纷及解决”，知识产权文从第四卷，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 7 3 页。 【2 】参见美国国会1 9 9 9 年1 1 月2 9 日通过的反域名抢注消费者保护法第3 0 0 5 条。 2 域名权与商标权的冲突及解决 网的飞速发展，顶级域名的数量急需扩大。2 0 0 0 年11 月15 日，i c a n n 董 事会批准增加七个顶级域名，in f o 、b iz 、n a m e 、p r o 、c 0 0 p 、a e r o ，以及 m u s e u m ，目前使用这些域名的网站并不多。 每一级域名控制下一级的域名分配，顶级域名c n 下还定义了二级域 名c o m c n 、e d u c n 等；也有的国家顶级域名下没有定义二级域名，用户 可以自己申请注册二级域名，例如加拿大顶级域名是c a ，用户可以直接申 请注册y a h o o c a 。我国在顶级域名c n 下，采用层次结构设置各级域名， 我国预设的二级域名分为行政区域域名和类别域名两类：行政区域域名共 3 4 个，适用于我国的各省、自治区、直辖市；类别域名共七个，分别为a c ( 适用于科研机构) 、c o m ( 适用于工、商、金融等企业) 、e d u ( 适用于教育 机构) 、g o v ( 适用于政府部门) 、n e t ( 适用于互联网络、接入网络的信息中 心和运作中心) 、o r g ( 适用于各种非盈利性组织) ，以及m i1 ( 适用于中国 的国防机构) 。我国的用户可以在预设的二级域名之下注册三级域名，例如 在“c h a n g h o n g c o m c n 这样一个域名中，二级域名为”c o m ，表示的是 “c h a n g h o n g 是在中国域名注册机构注册的商业性组织。在国家顶级域名 下，三级域名才是域名注册人选择使用的网上名称，是域名间相互区分的关 键，注册人的创造性就表现在三级域名的选用、创造上。因此，本文在此研 究的域名，实际上就是指“三级域名 即核心域名这个部分。 域名权的概念和性质 ( 一) 域名权的概念和特征 域名的作用伴随网络技术的发展变得越来越大，它是企业的代表，对一 般人来说，域名的识别性很强。所以，域名权应由法律赋予域名的注册人。 域名权，是指国际、国家、地区的机构、组织、部门以及个人对自己在国际 互联网上依法注册登记的域名所享有的专用权，它具有版权和工业产权的双 重权利属性。 具体而言，域名权具有如下法律特征： 第一，专用性( 或排他胜) 。域名权的专用性主要有以下两方面内容：一 方面，域名权的权利人对域名享有独占的所有权，有权排斥与域名相同的商 标或商号的不同持有人使用，也可以排斥第三人使用；另一方面，域名权的 专用性是绝对的，它不需要任何法律“保护 ，国际互联网本身排斥同一域 名以同种表现形式存在，即同一域名在国际互联网上有且只有一种，不论法 律主体所从事的业务属何种类，也不管其是否分别处于不同的国家，均不能 3 域名权与商标权的冲突及解决 获得相同的域名注册。域名权的这种特点与商标权不同的是，商标权的专用 性是相对的。商标权人只在相同或相似的商品上享有专用权，并且当不同法 律主体所生产或经营的商品根本不同时以及不同国家的不同法律主体就相 同商标都可以分别享有商标权。d 1 第二，没有地域性。域名权的此项权利突破了传统知识产权法关于地域 性的限制。这是因为，域名权的运行载体即国际互联网不受地域限制。国际 互联网具有国际性，其产生的权利也就没有地域性的限制。域名权虽然没有 地域性，但是，它要受到国际关系影响，国际关系的好与坏直接造成域名权 是否得以延续或者灭失。 第三，依附性。域名权是一项依附于载体的运行机制而存在的权利，这 一点与商标权是一样的。这是因为，域名权仅是应用在因特网上的一项特殊 权利，这种特殊权利是版权、工业产权或工业版权在特定物质载体( 即国际 互联网) 上的一种特殊形式的体现，它有可能随着物质载体的消失而消失。 第四，权利互换性。域名权依附于国际互联网，如果将它从国际互联网 上复制下来，只能导致原权利的恢复，如果原权利不存在则导致域名权的灭 失。例如，将商号注册为域名后，再将此域名从国际互联网上复制下来，经 过复制后产生的权利就不再是域名权，而是该域名的原权利，即商号权。 ( 二) 域名权的法律性质 国内外学者关于域名的法律性质多有争议。有的认为域名属于无形资产： 有的认为属于商标类的知识产权或者说是传统意义的商标权在网络上的自 然延伸：有的认为域名是一种标志权、名称权：还有的以域名具有物权的某些 法律特征为由将它视为一种“准物权”：也有学者认为域名是一种广泛意义 上的知识产权，但与传统的知识产权既有联系又有区别。 域名与商标的联系是最为密切的，世界各个国家在处理有关域名的纠纷 时通常是援引有关保护商标权的法律规定，例如在英国，恶意抢注域名的行 为将可能被认定为“商标侵权；而在美国，恶意抢注域名的将被视为违反 联邦反商标淡化法而予撤销：因特网特别委员会( i a h c ) 颁布的因特网 域名系统通用顶级域名谅解备忘录也把对国际驰名的注册商标的保护延伸 到对域名的保护上来。域名与商标都具有标识性、排他性以及广告宣传的功 能，但是，域名权与商标权在基本特征方面有着本质的区别，将域名权等同 于商标权或视为商标权在网络上的自然延伸是不妥当的。 有人认为应该将域名权作为一种单独的知识产权给予保护，因为，域名 f 3 j 郑成思：域名抢注与商标权问题，载于 电子知识产权】9 9 7 年第7 期 4 域名权与商标权的冲突及解决 权已经具备了作为一种单独知识产权的属性。首先，域名权属于可构成知识 产权的智力成果。域名是经过人的构思、选择、创造性的劳动产生的，是人 类的智力成果。虽然域名的文字或缩写的创造性相对于专利等知识产权而言 比较低，但是，相对于外观设计、商号、商标等知识产权，其创造性要高于 这些知识产权。其次，域名权也具有知识产权的其他属性，例如，专有性。 域名是国际互联网络空间行为的标识，并且是唯一的，其专有性非常强，一 旦被注册成功，域名持有人在因特网上即具有了绝对的排他权，相似于物权 上的一物一权原则，在整个网络上的排他权是绝对的，域名权的专有性十分 明显。 综上所述，本人认为域名权是一种独立于传统的物权、人身权和知识产 权的新型权利，它具有全球的唯一性、绝对的排他性和无限的空问性。作为 一种无形资产，域名权利人可以变更、注销或转让其享有的域名权，法律保 护域名权，任何组织和个人不得利用技术的或者其他手段侵害他人域名的真 实性。侵害他人域名权的，应当按照 ：民法通则第12 0 条的规定承担民事 责任：构成犯罪的，应当依法承担相应的刑事责任。 ， 三、域名的注册机构和注册原则 域名之所以会和商标发生冲突，与域名的注册方式和原则有着密切的关 系。如今，顶级域名的注册由互联网名称和数字地址分配公司i c a n n ( t h e i n t e r n e tc o r p o r a t i o nf o ra s s i g n e dn a m e sa n dn u m b e r s ) 负责，由其授 权的一些公司实际负责域名的注册，其中最著名的一家是网络方案公司 n s i ( i n te r n e ts o l u t i o n s ，i n c ) 。n s i 从19 9 3 年起就一直负责域名的 注册，其垄断性的控制权于1 9 9 9 年结束，该项垄断控制权其后由上面提 到的i c a n n 接管，n s i 成为了i c a n n 授权进行域名注册的公司之一。n s i 最初的域名注册政策是：免费分配域名，遵循“先到先得”的原则。由于域 名最长不得超过2 4 个字符，而且域名中也仅仅能构包含字母、数字和连 字符，当时认为没有必要对域名进行限制，因此，公司和个人可以申请注册 任何域名，不对其合法性进行审查。当时并没有考虑到域名和商标可能存在 的冲突。并且，也不要求注册之后就必须使用域名。但是，逐渐地，许多公 司开始认识到域名的经济价值，却发现其商标或商号已经被其他的公司或个 人注册为域名。这样，产生了许多的商标权纠纷。在k n o w le d g e n e t ，i n c v d l b o o n e 一案中，原告将n s i 作为共同被告提起诉讼，称其侵犯了其 商标权。n s i 于是决定修改其域名分配政策，其于19 9 5 年1 1 月2 3 日 制定了一项名为“域名纠纷政策( d o m i a nn a m ed is p u t ep o l ic y ) 的指导 5 域名权与商标权的冲突及解决 方案，其中规定了域名注册的要求，以及与商标发生冲突时的解决程序。该 项指导方案于19 9 6 年9 月9 日进行了第一次修改。域名注册申请者需 遵守该指导方案以及其后做出的修改( 指导方案第一条) 。n s i 在指导方案 中明确指出，其没有能力，也没有法律义务，对某个域名是否侵犯了第三人 的权利进行审核。原则上，不因为某域名同第三人的商标相同或相似就阻止 对其进行注册。但是，指导分案同时规定，每个申请人必须声明：他会经常 在互联网上使用该域名；保证其注册该域名不是为了追求非法目的；如果发 生商标法上的纠纷的话，同意对第三人做出赔偿( 指导方案第二条) 。1 9 9 8 年还做过一次修正，但基本上保持了1 9 9 6 年的风格。h 1 我国申请注册并运行的顶级域名是c n ，我国的域名申请者可以在此顶 级域名下申请注册三级域名和二级域名。根据信息产业部发布的中国互联 网络域名管理办法阳1 ：域名注册服务遵循“先申请先注册”原则( 第二十 四条) ；为维护国家利益和社会公众利益，域名注册管理机构可以对部分保 留字进行必要保护，报信息产业部备案后施行。除此之外，域名注册管理机 构和域名服务机构不得预留或变相预留域名( 第二十五条) ；域名注册申请 者应当提交真实、准确、完整的域名注册信息，并与域名注册服务机构签订 用户注册协议。域名注册完成后，域名注册申请人即成为注册域名的持有者 ( 第二十八条) ；域名持有者应当遵守国家有关互联网络的法律、行政法规 和规章。因持有或使用域名而侵害他人合法权益的责任，由域名持有者承担 ( 第二十九条) 。根据 中国互联网络信息中心域名注册实施细则】，域 名注册管理机构负责受理域名注册申请，并且根据管理办法对域名进行 审核( 第九条) ，而管理办法并没有规定域名管理单位负责向国家工商 行政管理部门及商标管理部门查询用户域名是否与注册商标或者企业名称 相冲突，是否侵害了第三者的利益。 上述两种域名注册的政策都是开放型的，即按照“先申请作为受理注 册的原则，而且不对申请注册的域名进行权利审查。除了开放型的域名注册 政策之外，还存在半限制型和限制型的域名注册政策。有些国家( 例如德国、 土耳其等) 适用半限制政策，即对本国人不加限制，但要求非本国的域名注 册申请人提供证据，证明其对所选择的域名拥有权利。少数国家( 例如葡萄 牙、沙特阿拉伯等) 采取严格的限制政策，仅允许本国人就其所拥有权利的 名称注册域名。【7 1 限制型的域名注册政策虽然能够有效地预防域名纠纷的发生，但是其运 【4 】简考夫曼温著，张楚等译：电子商务法，北京邮电大学出版社，2 0 0 2 年版，第2 4 7 页。 嗍该办法自2 0 0 4 年1 2 月2 0 日起施行。2 0 0 2 年8 月1 日公布的中国互联网络域名管理办法( 信息产业部令第2 4 号) 同时废止。 【6 】该细则生效于2 0 0 2 年9 月2 5 日。 用薛虹：“域名纠纷的预防与处理机制全球概览( 上) ”，电子知识产权，2 0 0 1 年第7 期，第5 0 页 6 域名权与商标权的冲突及解决 行的效率和效果却不尽如人意。严格的事先审查加重了域名注册组织的负 担，减慢了注册速度，而且遏制了域名数量的增加；而且，更大的问题在于， 限制型的域名注册政策仅仅维护了在先权利人的利益，只是把网络视为传统 商业模式的扩张形式，没有给那些希望在网络上创业、在网络上崛起的新秀 留下注册域名、发展商业的机会，这种保守的理念阻碍了一国网络经济的发 展，也与互联网开放、创新的精神背道而驰。半限制型域名注册政策采取内 外有别的原则，对非本国人造成了歧视，而且，在运作上，也不能预防大量 的本国域名纠纷。例如，在实行这种政策的德国，虽然绝少有“涉外 的域 名纠纷，但是本国人之间因域名注册引发的纠纷仍层出不穷。 开放型的注册政策是一种发展趋势，许多以前实行限制政策的注册组织 都已转而适用更为开放的政策，使注册程序更加简便和快捷，让人们拥有更 多的注册机会。这有利于网络经济的活跃，也有助于促进整个经济的蓬勃发 展。但是，其缺点就是不利于预防域名纠纷，而需要其它配套的纠纷预防和 解决措施。 7 域名权与商标权的冲突及解决 第二章域名与商标的权利冲突 冲突产生的原因 ( 一) 域名和商标具有各自不同的特性 首先，是由域名和商标各自的特性决定的。域名具有全球唯一性、排他 性和认可性，在互联网上，不可能存在完全相同的域名。而商标则不同，商 标具有地域性、行业性，它只在特定的国家或地区，以及特定的行业内受到 法律的保护，相同的商标在不同的国家或地区，在不同的行业内，可能为不 同的人所拥有，从而造成商标权利主体的多元性。 随着互联网的发展，域名因其唯一性，不断地向商业化迈进。正如j o s h u a q u i t t e r 所说：“域名象是你的邮政地址，象是你的荣誉勋章，象是公告牌， 这些都统统被卷成了一个香喷喷的数字的玉米的饼。从商业角度看，谁都想 咬一口。 其主要因素是网络经济( 眼球经济或注意力经济) 的一条基本原理： 点击率与利润率成正比。这正是电子商务企业千方百计提高自己域名知名度 的重要原因。但是域名主体的唯一性决定了多个商标权利主体中只能有一个 主体申请注册同商标相同的域名，这样就使域名注册人与其它商标权人之间 的冲突不可避免。 ( 二) 域名和商标的注册和管理不统一 在制度上，域名和商标分别由不同的部门核准注册和管理，由不同的法 律、法规或规范来调整。 目前世界各国的域名注册管理机构多为民间组织，对域名的注册没有行 政管理权，而且他们一般不负责商标检索，对域名注册大多采取不审查政策， 普遍采取“先申请先注册 原则，这不能有效防止域名注册申请人使用他人 的在先商标权，导致域名与商标权利出现冲突。 我国商标注册遵循商标法的规定，域名注册则遵循中国互联网络域名 注册暂行管理办法。商标法并没有明确禁止将他人已注册的商标注册为域名 的行为，大多数国家的域名管理规定也并不要求域名注册机构对域名的合法 性进行审查。也就是说，这两套体系基本上是各自运行的，所以冲突就不可 避免。 ( 三) 现在运行的域名系统存在技术上的局限性 8 域名权与商标权的冲突及解决 域名注册申请人只能在二级域名或三级域名中选择字符作为域名的区别 性部分，只有这个部分才能体现域名的个性，而二级域名和三级域名的长度 有限。在这个狭小的空间内，竞争就比较激烈。虽然国际社会近来也在探讨 解决域名分配紧张状况的方案，互联网协会、互联网机构等经过广泛协商， 决定在原来三个国际顶级域名的基础上，增加七个国际通用顶级域名，并由 设在世界各地的几十家机构负责注册。细3 这种做法会在一定程度上缓解矛盾， 减少域名纠纷的发生，但由于互联网资源的有限性，这一举措并不能从根本 上解决商标权和域名权的冲突。 ( 四) 域名的商业价值日益显现 域名的识别功能所具有的经济商业价值的日益增长是引起域名和商标冲 突的内部原因，是最根本的原因。虽然关于域名的性质问题，其是否是一项 重要的知识产权，理论界还存在着较大分歧。但是域名的商业价值有目共睹。 域名注册者之所以积极注册域名，一方面可能是为了自己的使用，提高企业 的知名度，以便获取更多的贸易和商业机会；另一方面，有的域名注册人抢 先注册他人的域名并不是为了自己使用，而是为了待价而沽。不论如何，其 最终目的都是为了获取更多的商业利益。 冲突的具体表现形式 域名和商标之间的冲突，实质上，是二者的权属分配及其使用利益之间 所发生的冲突。 93 归纳起来可分为两大类，一类可能是在后注册的域名与在先 注册的商标发生了冲突，这是近几年来最受关注，而且发生争议最多的一类， 也是本文所要讨论的核心内容；另一类是在后注册的商标与在先注册的域名 发生了冲突。目前这一类争议的数量不多，还未造成全社会意义上的影响， 所以没有成为学界关注的焦点。 ( 一) 在后注册的域名与在先注册的商标相冲突 1 、恶意抢注域名 【8 l 祁铁军：“域名与商标的冲突”，中国知识产权报，2 0 0 4 年6 月2 4 日。 【9 】常廷彬：“域名与商标冲突之辨析”，中国民商法律网，h t t p ：f n ，、v j c r b c o m z ”，n 7 c a “1 1 9 0 h t m ，2 0 0 6 年2 月2 6 日访 问。 9 域名权与商标权的冲突及解决 “域名抢注( c y b e r s q u a t t i n g ) 这一术语最早是在1 9 9 5 年左右出现在 我国的，据统计，截至1 9 9 6 年底，我国有六百多个著名企业的商标在互联 网上的对应域名被抢注，其中包括长虹、全聚德、五粮液等。全球性的域名 抢注比中国还要早一两年。n 8 1 更富戏剧性的是，最早负责全球域名注册登记 的机构( n i c ) 的域名就曾经遭人抢注。“恶意抢注域名是指为了获取不正 当利益、从事不正当竞争或达到囤积域名的目的，故意使用其他企业的名称、 商号、注册商标、产品名称或名称的缩写作为域名，抢先进行注册的行为。 实际中主要是以下两种情况。任何一个想要在网上盈利的企业，都必须在相 对较短的时间内尽量吸引尽可能多的浏览者，这样，域名的知名度与吸引力 就成为了决定浏览次数的主要因素，一个快捷的方法就是采用现实社会中知 名的标识，如商标。所以许多企业抢先将他人的知名商标注册为自己的域名， 以利用该商标在现实社会中的广告效应和良好商誉。恶意抢注域名的另一种 更为常见的情况是，首先有目的地寻找知名企业，并抢注他人的商标名称作 为域名，然后再向这些企业转让抢注域名以获取经济利益。实际上，恶意抢 注域名与商标之间冲突的根本原因就在于商标所具有的无形资产的价值与域 名的使用利益之间存在着冲突。 2 、善意的域名注册人与商标权人之间的冲突 域名注册申请人在申请注册域名时并无恶意，只是自身选择使用某一域 名，而这一域名正好与其他人的商标相同；由于域名在互联网中的唯一性和 排他性，该商标权人就不能以其商标申请域名了，而商标权人如果在互联网 上使用一个不相关的新名称的话，无疑会带来更多的麻烦。 另外还有一种情况，即同一域名的标识部分有数个商标权人。根据商标 法的有关规定，不同的商家就相同的商标可以分别享有商标权。域名的识别 依据为其标识部分，两个相同的域名在网上不能同时存在。但是，商标以不 同的商品和服务为基础，相同的商标在网上可以并存。域名的唯一性和商标 的相对不唯一性，导致几个商标权与一个域名发生冲突。所以被数个商标权 人持有的商标名称，只能由一个商标权人在因特网上注册域名，这样其他的 商标权人会因域名使用的唯一性而与注册域名的所有人发生冲突。在申请域 名时，是按照“先申请先注册原则来进行的，谁先注册，谁就对该域名拥 有使用权，对于申请在后的同一商标名称的商标权人而言，无论是对企业的 发展，还是对企业潜在价值的实现，都有不利的影响。 1 1 0 】李双元、王海浪：电子商务法，北京大学出版社2 0 0 4 年版，第3 7 1 页。 1 0 域名权与商标权的冲突及解决 ( 二) 在后注册的商标与在先注册的域名相冲突 前述的冲突形式，均是商标权的先存在。第二类形式则是，域名所有人 在先注册域名后，商标权人才取得商标权即反向域名侵夺。反向域名侵夺就 是商标权人恶意利用域名冲突解决程序，企图剥夺域名持有人持有的域名的 行为。在这种情形下，商标权人认为他人的域名注册及使用构成商标侵权， 通过仲裁或者诉讼的方式不正当地剥夺域名权人使用其通过合法途径注册 的域名。这就是商标权人滥用商标权利，反向侵夺他人注册域名的行为。n ” 根据中文域名争议解决办法心们的规定：“反向域名侵夺一主要包含 如下几种情况： ( 1 ) 争议域名的注册及使用没有恶意，也没有给注册商标或其权利人带 来不利影响，或者这种影响属于正常商业竞争的。 ( 2 ) 投诉人( 即商标权人) 在被投诉的域名注册之前已经注册了完全不同 的其他域名，又未提供足以使争议解决机构确信的证据，证明其当初未注册 该域名有适当理由的。 ( 3 ) 被争议域名注册时，请求保护的商标尚未在中国注册，也没有被有 关机构认定为驰名商标的。 但是，在实际案例中，能够被认定构成“反向域名侵夺 的情况非常少 见，人们看到更多的是对拥有商标权一方的强力保护。发生“反向域名侵夺 的重要原因之一就是很多大型跨国公司把夺取与自己商标相关的全部域名 作为其域名战略的重要组成部分，它们企图利用自己的商标权夺取一切可能 夺取的其它企业注册在先的域名。 在中国入世决定获得通过之后，发生在中国的第一起跨国知识产权纠纷 案一澳大利亚化工企业集团o r ic a 公司提起的有关w w w c h e m n e t c o m ( 化工 网) 域名所有权的诉讼案，因该公司在裁决前数小时提出撤诉，此域名遂归 杭州中化网络公司所有。这个域名的传奇色彩不只于它的先后六任主人对其 投资数千万美元而使它身价高昂，更重要的在于它的典型意味，这是中国企 业在众多国际域名纠纷中赢得的漂亮一仗。 此前，中国企业在o ic q c o m 、o ic q n e t 等多个国际域名纠纷案件中， 面对来自外企的蛮横挑战一再退缩直至溃不成军，辛辛苦苦建立的民族知识 产权成果被他国肆意掠夺，实在令人心酸不已。而c h e m n e t 域名案的胜利则 标志着中国企业运用法律手段保护知识产权的意识正在逐步健全，我们应当 从中获得一些有益的的启示和思考。 1 1 1 】周庆山：信息法教程，科学出版社，2 0 0 2 年版，2 9 6 页。 【1 2 】本域名争议解决办法是c n n l c 受信息产业部委托，组织国内众多著名专家研究讨论所提交的讨论稿，自2 0 0 2 年 9 月3 0 日中国互联网络信息中心域名争议解决办法颁布实施后，该解决办法同时废止 1 1 域名权与商标权的冲突及解决 第三章域名和商标冲突的解决办法 一、现阶段国外和国际组织的解决方式 域名虽然存在于虚拟的网络空间，但是，它与现实社会是不可分割的， 人们意识到域名不能存在于法律之外。域名持有人为了维护其在网络空间建 立起来的信誉和知名度，急于寻求法律对域名的保护，但现有的法律规范对 域名的保护十分有限。为更好地规范和管理域名，解决域名的出现而引发的 一系列新生问题，各国以及政府间国际组织也在不断地做出努力，并产生了 一些成效。 ( 一) 驰名商标的反淡化法保护 在域名抢注问题上至今尚未形成定论，但有些判例法国家已经将商标的 保护使用于域名。美国是互联网发展最早和最快的国家，对域名的保护政策 基本上是主张将其视为一种新的知识产权客体，主要是商标权客体，予以保 护。不过由于域名只是一个类似地址的标志，并不具备商标的显著性要件， 不当然等同于商标，因此直接引用商标法无法有效主张权利的存在。商标所 有权人在这些纠纷中主要是控告域名所有人违反联邦商标淡化法。依照该法 解释，所谓的淡化就是使著名的商标减弱其作为辩识和区分产品或服务的功 能，不论第三者与著名商标所有人之间是否有竞争关系，或是否存在有混淆、 弓l 入错误或欺瞒的可能性。】9 9 9 年1 1 月2 9 日美国反域名抢注消费者保护 法生效，成为新一代域名特别法的代表。其中规定：对于商标或服务标识， 及可受本节保护之个人姓名，在下述情况下，行为人对权利人承担侵权责任： 行为人对该标识有获利的恶意：并且注册、转让或者使用域名，该域名在注册 时，与权利人的显著性标识相同或混淆性近似：在注册时，与权利人的驰名商 标相同或混淆性的近似，或者构成对该驰名商标的淡化：构成美国法典第1 8 章第7 0 6 节、第3 6 章第2 2 0 、5 0 6 节保护的商标、词语和姓名。h 副 1 9 9 7 年5 月在日内瓦，包括我国在内的l5 0 个国家签署了i n t e r n e t 域 名系统通用顶级域名谅解备忘录。该备忘录中明确规定：“通用顶级域名中 的一个二级域名，如果相同或类似于那种在国际上知名且存在着可被证明的 知识产权的字母数字串，那么该字母数字串只可以由那种可证明知识产权的 所有人持有或使用，或只能经该所有人授权后持有或使用。 n 4 1 该条充分体 【1 3 】美国反域名抢注消费者保护法，陈江、邓炯译，朱榄叶审校 【1 4 】方明：浅议域名和商标的冲突，江海学刊1 9 9 6 年第6 期 1 2 域名权与商标权的冲突及解决 现了对网络域名的驰名商标特殊保护。虽然确定了驰名商标的反淡化法保护， 但是，我们也应该看到：并不是所有的驰名商标被抢注都可以用反淡化法来保 护的，它必须符合一个关键的条件，即抢注行为在实质上构成了对驰名商标 的淡化。同时该规则在实践中也存在许多问题：第一，如何认定驰名商标：第 二，如何认定商标淡化行为。这两个问题解决不好，该种保护就无法实施， 这给反淡化保护的实际有用性提出了质疑。 ( 二) n si 的政策 n s i 全称是n e t w o r ks 0 1 u t i o ni n c o r p o r a t i o n ，即美国网络解决方案公 司，它从1 9 9 2 年起就负责互联网中不涉及军事用途部分域名服务器的维护和 开放性通用顶级域名的登记，并且发明了一套关于域名登记和争议解决的方 案域名争端规则。依据该规则，若争议域名同商标所有人注册商标完全一 致，那么商标所有人可就该域名提出异议。随后，n s i 对商标注册日和域名注 册日进行比较，如果域名注册日在后，n s i 将把争议域名冻结直至该纠纷的最 终解决时。在冻结期间，该域名既不会被其中任何一方使用，也不会被转让 给商标持有人。并且n s i 不直接决定域名的归属，也不影响双方诉至法院， 它会服从法院的裁决结果。n 钉 n s i 规则为商标持有人寻求域名抢注争端的解决提供了一套简便易行的 工具。但由于其简单性和规定的不完善，n s i 规则在适用过程中暴露出很多不 足之处，主要表现在： 首先，n s i 程序只能在商标持有人己经注册了商标，并且该已注册商标同 域名完全相同的情况下方能适用，因而商标持有人难以有效地防止注册商标 作为域名的一部分，或者对注册商标的变形或故意误拼的域名被注册。换言 之，即无法防止与其持有的注册商标混淆性相似的域名得到注册。 其次，尽管使用冻结程序可以防止争议域名被抢注者用于侵权目的或被 售予第三方或其他竞争者，但是，n s i 规则的这一救济措施并不能全面保护商 标持有人的合法权益。若商标持有人自己欲使用这一争议域名，则只有在域 名注册人自愿同意转让，或在法院命令的前提之下，该系争域名方能被转让 给商标持有人。 第三，合法的域名注册人同样对n s i 规则的某些方面不满。因为若发生 域名争议，商标持有人只需提供其对相关商标的注册证明即能达到冻结域名 使用的目的：而域名持有人唯一的抗辩理由仅限于其本身也同样持有相关商 标的注册证明。并且，商标持有人作为异议人并不被n s i 规则要求承担关于 i t 5 】谢冠斌：从域名的法律保护看知识产权制度的发展，法学评论2 0 0 2 年第3 期 1 3 域名权与商标权的冲突及解决 争议域名的使用己构成对其合法权利侵害的举证责任。n 引 第四，由于n s i 规则是一种非司法程序，n s i 本身仅起到执行作用，对于 各方当事人的各自权利n s i 并没有做出任何有价值性评判，故域名争议中实 质性内容的解决仍取决于当事人间的协商结果或是在一方起诉后的法院判决 结果，因此n s i 和n s i 规则的地位和作用消极，同样也不利于当事人( 尤其是 商标持有人) 对于争端解决时间和成本的控制。n ( 三) wip 0 的最终报告 19 9 7 年5 月，由国际电信联盟