（经济法学专业论文）期货市场保证金法律制度研究.pdf

期货市场保证金法律制度研究 ( 硕士论文摘要) 专业：经济法学 研究方向：商法 作者姓名：张小军 指导教师：唐波教授 保证金法律制度作为期货交易法律体系的核心，是期货交易所风险控制体系 的重要内容，在期货法律法规中具有重要的地位。但目前国内外立法对保证金制 度的内涵外延并无十分清晰的界定，而各国期货市场发展程度不同、期货立法层 次不同，甚至各个交易所交易规则的不同，必然导致对这一制度深入研究的困难。 保证金作为期货交易者按照规定交纳的用来结算和担保履约的资金，贯穿于期货 交易的始终，对期货交易各主体间不同的法律关系确定具有重要意义。由于国内 期货立法的滞后，保证金的性质一直没有定论，立法上的模糊性导致理论界对保 证金法律性质的说法不一；对于客户交存的期货保证金，被期货公司挪用、混用 的现象还广泛存在于期货交易中。研究保证金法律制度的目的是为了厘清保证金 的法律性质，解决保证金管理中存在的混用、透支、挪用等典型性问题，并在此 基础上完善我国保证金监管制度，强化自律监管、赋予期货业自律组织更多的权 力，完善市场交易主体的行为规范，建立多方参与的保证金监管体系。 本文共分导言、期货保证金法律制度概述、期货保证金的法律性质评述、 期货保证金纠纷及其责任认定、期货保证金监管研究五部分。 导言部分，笔者简要说明了选题原因及基本的写作思路。 第一章，期货保证金法律制度概述。这部分首先界定了期货保证金的定义， 通过回顾期货保证金的历史发展，指出保证金法律制度还存在保证金的法律性 质、保证金纠纷发生后相关主体法律责任的认定、保证金的强制执行、保证金的 监管制度等问题尚未解决。 第二章，期货保证金的法律性质评述。本部分首先指出我国期货立法对保证 金法律性质规定的空白，继而概括期货保证金法律性质的代表性学说，在分析评 判的基础上，提出笔者的看法，即期货保证金是一种特殊形式的担保。 第三章，期货保证金纠纷及其责任认定。首先概述我国期货交易实践中常见 的保证金纠纷，并分析纠纷产生之后各交易主体之间的法律责任。在期货纠纷案 件的审判中，保证金往往成为案件争议的焦点。人民法院在认清保证金案件法律 责任的基础上会对保证金账户资金权属作出相应的判决。在判决执行过程中，能 否对期货保证金账户采取强制执行措施存在争议。 第四章，期货保证金监管制度研究。本部分在分析发达国家期货保证金监管 制度优势的基础上，对我国目前期货保证金监管体系进行了评述，指出了保证金 监管制度的缺陷，最后在借鉴国外期货保证金监管制度先进经验的基础上，提出 完善我国期货保证金监管制度的建议。 关键词 期货保证金法律性质法律责任监管 r e s e a r c ho nl e g ai s y s t e mo fm a r g ino ff u t u r e s m a r k e t ( a b s t r a c to fd is s e r t a ti o nf o rl l md e g r e e ) m a j o r ：e c o n o m ic a ll a w r e s e a r c ho r i e n t a t i o n ：c o m m e r c i a ll a w a u t h o r ：z h a n gx ia o j u n t u t o r ：p r o f e s s o rt a n gb o a st h ec o r eo ft h el e g a ls y s t e mo ff u t u r e se x c h a n g e ，t h el e g a ls y s t e m o fm a r g i nisa ni m p o r t a n tc o m p o n e n to fr i s kc o n t r o ls y s t e mo ff u t u r e s e x c h a n g e a n di th a sa ni m p o r t a n tr o l ea m o n gf u t u r e se x c h a n g el a w sa n d r e g u l a t i o n s b u tm a r g i ni sn o tc l e a r l yd e f i n e db yt h ed o m e s t i ca n d i n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o nc u r r e n t l y d u et od i f f e r e n c e si ne a c hc o u n t r y f u t u r e se x c h a n g ew i t hr e g a r dt oi t sl e v e lo fd e v e l o p m e n t ，i t sl e g i s l a t i o n m e c h a n i s ma n dt h ed i f f e r e n c e so fr u l e sm a d eb ye a c hf u t u r e se x c h a n g e c e n t e r ，t h et h o r o u g hr e s e a r c ho nt h el e g a s y s t e mo fm a r g i ni sd i f f i c u l t a st h ec a p i t a lb yaf u t u r e st r a d e rs u h v ，二t e di na c c o r d a n c ew i t hc e r t a i n f u t u r e se x c h a n g er u l e sf o rt h ep u r p o s eo fs e t t l e m e n ta n dp e r f o r m a n c e g u a r a n t e e ，m a r g i ni sa t t a c h e dt oaf u t u r e st r a n s a c t i o nf r o mt h eb e g i n n i n g t ot h e e n d m a r g i n i se s s e n t i a lt ot h ed e t e r m i n a t i o no f l e g a l r e l a t i o n s h i p sa m o n gd i f f e r e n tf u t u r e st r a n s a c t i o np a r t i e s b e c a u s et h e d o m e s t i cf u t u r e sl e g i s l a t i o nl a g sb e h i n d ，t h en a t u r eo ft h em a r g i nh a s b e e nn oc o n c l u s i o n t h ea m b i g u i t yo ft h el e g i s l a t i o nl e a dt od i f f e r e n c e s o nt h e 1 e g a ln a t u r eo ft h em a r g i n t h ep h e n o m e n at h a tm a r g i n sd e p o s i t e d b yc u s t o m e r sa r em i s a p p r o p r i a t e do rm i x e db yf u t u r e sc o m p a n i e se x i s ti n f u t u r e se x c h a n g eb r o a d l y t h eg o a lo fr e s e a r c h i n gt h el e g a ls y s t e mo f m a r g i ni st oc l a r i f yi t sl e g a ln a t u r e ，s o l v et h et y p i c a li s s u e ss u c ha s m i x u s e ，o v e r d r a w ，e m b e z z l e m e n tw h i c ha r ep r e v a l e n ti nt h em a r g i n m a n a g e m e n t ，a n d ，f u r t h e r ，t oi m p r o v ec h i n e s em a r g i nr e q u i r e m e n ts y s t e m ， t oe s t a b l i s hs p e c i a lg o v e r n m e n t a lr e g u l a t o r ya g e n c y ，t og r a n tm o r ep o w e r t ot h ef u t u r e st r a n s a c t i o n s e l f - r e g u l a t o r yo r g a n i z a t i o n s ， a n dt o e s t a b l i s ha no v e r s e es y s t e mp a r t i c i p a t e db ym u l t i p l ep a r t i e s t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t o5p a r t s ，w h i c ha r ei n t r o d u c t i o n ，s u m m a r y o ft h el e g a ls y s t e mo fm a r g i n ，r e v i e wo ft h el e g a ln a t u r eo fm a r g i n ，t h e d i s p u t ea n dl i a b i l i t yo fm a r g i n ，t h er e g u l a t o r ys y s t e mo fm a r g i n i nt h ei n t r o d u c t i o np a r t ，t h ew r i t e rb r i e f l ye x p l a i n st h er e a s o nw h y c h o o s i n gt h et h e s i sa st h er e s e a r c hd i r e c t i o na n dt h eg e n e r a lw r i t i n g t h i n k i n g s e c t i o n1 ，i tr e s e a r c h e ss u m m a r yo ft h el e g a ls y s t e mo fm a r g i n t h i s p a r tf i r s t l yd e f i n e sm a r g i n t h e ni tr e v i e w si t sh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t f i n a l l y ，i tp r e s e n t st h a tt h el e g a ls y s t e mo fm a r g i nh a ss o m ep r o b l e m s o nt h el e g a ln a t u r e ，t h ed i s p u t ea n dl i a b i l i t y ，t h ee n f o r c e m e n ta n dt h e r e g u l a t o r ys y s t e n l s e c t i o n2 ，i tr e s e a r c h e sr e v i e wo ft h el e g a ln a t u r eo fm a r g i n t h e p a r tf i r s t l yp r e s e n t st h a tt h el e g i s l a t i o no ft h el e g a ln a t u r eo fc h i n a s m a r g i ni sb l a n k t h e ni tg e n e r a l i z e st h er e p r e s e n t a t i v et h e o r yw i t hr e g a r d t ot h el e g a ln a t u r eo fm a r g i n f i n a ll yt h ew r it e ra n a l y s e se a c ht h e o r y a n dp r o p o s e sh i sv i e wt h a tm a r g i ni sas p e c i a lf o r mo fs e c u r i t y s e c t i o n3 ，i tr e s e a r c h e st h ed i s p u t ea n dl i a b i l i t yo fm a r g i n t h ep a r t f i r s t l ys u m m a r i z e st h ec o l i e l o nm a r g i nd i s p u t e si np r a c t i c ea n da n a l y s e s t h el e g a lli a b il it yb e t w e e nt h em a i no ft h ee x c h a n g e i nt h ec a s e so f f u t u r e sd is p u t e si nt h et r i a l ，t h em a r g i n sa r eo f t e nt h ef o c u so f c o n t r o v e r s y w h e nt h ef u t u r e sc o m p a n ie s o rt h ef u t u r e se x c h a n g e sa st h e d e b t o ri nt h ed i s p u t e s ，w h e t h e rc a ne n f o r c em a r g i ne x i s t sd i s p u t e s s e c t i o n4 ，i tr e s e a r c h e st h er e g u l a t o r ys y s t e mo fm a r g i n t h ep a r t f i r s t l ya n a l y s e st h ea d v a n t a g e st ot h em a r g i nr e g u l a t o r ys y s t e mo ft h e d e v e l o p e dc o u n t r i e s t h e ni tr e v i e w so u rc u r r e n tm a r g i nr e g u l a t o r ys y s t e m a n dp o i n t so u ti t sd e f i c i e n c i e s f i n a l l yp r e s e n t sa d v i c e st o i m p r o v e c h i n e s er e g u l a t o r ys y s t e mo fm a r g i no nt h eb a s i so fu s i n gf o r e i g na d v a n c e d e x p e r i e n c ef o rr e f e r e n c e k e yw o r d s m a r g i n ；l e g a ln a t u r e ；l e g a ll i a b i l i t y ；r e g u l a t e 论文独创性声明 的学位论文 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 r 期：莎缈罗。钞护 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，1 允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公御论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 、 9 各4 。 期货市场保证金法律制度研究 垦言 寸口 1 8 4 8 年世界上第一个期货交易所芝加哥期货交易所诞生。它开创了与现货交 易形式相对应的期货交易，是一种全新的商品交易模式。1 7 年后，芝加哥期货交易所 创设了一种全新的期货交易制度期货保证金制度。保证金制度的诞生，使得期货 交易的规模迅速扩大，期货市场进入了高速发展的快车道，究其原因就是保证金制度 的杠杆原理满足了期货投资者以小博大、投机获利的偏好。不论是套期保值者还是投 机获利者，都只需缴纳较少的资金而买进或卖出高出保证金数倍甚至数十倍金额的期 货合约。“保证金是期货市场体系的血液，整个期货市场始终是围绕着保证金制度来 运转的。一1 保证金制度一方面实现了期货交易的杠杆效应，吸引了大量投资者入场交 易，另一方面，保证金制度也是期货交易风险控制体系的重要组成部分，2 担负着调控 期货交易风险的重要职能。在成熟的期货市场，保证金制度已经比较健全，并发挥着 活跃期货交易和控制市场风险的双重职能。我国期货市场起步较晚，到今天只有3 0 年 不到的时间；并且我国期货市场发展模式是在政府主导下建立起来的，没有经过市场 环境的孕育。这就决定了我国期货市场发展的滞后性以及各项制度的不健全。我国自 1 9 9 0 年开展期货交易以来，借鉴发达期货市场的做法，一直实行期货保证金制度。但 是我国市场体制自身发育的迟缓以及制度层面上期货立法的滞后，使得我国的期货保 证金法律制度仍存在诸多值得探讨的问题。 从2 0 0 2 年的 2 0 0 6 年第2 期 5 h t t p ：m s h f e c o m c n d o c v i e w j s p ? k i n d = r e g u l a t l o n & d o c i d = 5 0 2 0 6 0 1 2 ，( 访问日期：2 0 0 8 年4 月5 日) 6 杨永清著：期货交易法律制度研究 ，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 3 2 页 持保证金之间变动。 2 结算保证金的收取依交易所的做法不同可以分为总额保证金制、净额保证金 制。总额制保证金按多头部位与空头部位之差收取保证金，净额保证金实质上是允许 用对冲的方式弥补初始保证金，这点不同于客户保证金。 3 与客户可变保证金不同，结算会员可用现金或政府债券交付可变保证金，但不 能以冲销原来持有的期货合约部位取得的利润抵补可变保证金。 三、保证金的财产范围 如上文所述，期货保证金是期货投资者或交易会员就所持有的期货合约提供的财 力担保，因此，现金当然是最主要的保证金形式。此外，在实践中，期货交易所和期 货公司为解决客户在期货交易中流动资金暂时不足的问题，普遍存在接受会员和客户 使用有价证券充抵保证金进行期货交易的情形。为防止可能带来的风险，顺应期货交 易这一趋势，期货交易管理条例第3 2 规定：“期货交易所会员、客户可以使用标准 仓单、国债等价值稳定、流动性强的有价证券充抵保证金进行期货交易，但能够充抵 保证金的有价证券的具体种类、价值的计算方法和充抵保证金的比例等，由中国证监 会规定。一也就是说，一方面能够充抵保证金的只限于标准仓单、国债等价值稳定、 流动性强的有价证券；另一方面交易所或期货公司接受的有价证券的种类、充抵保证 金的比例等具体细节上必须遵守中国证监会的规定。在现金之外允许以其它价值稳 定、流动性强的有价证券充抵保证金，既能够解决期货交易者流动资金短缺的问题， 活跃市场交易气氛，又能够较好克服保证金账户资金价值波动的风险。 第二节期货保证金的历史发展 保证金制度创始于1 8 6 5 年芝加哥期货交易所，用于保证远期期货合约的履行，向 签约双方收取不超过合约价值1 0 的保证金，作为履约保证，7 这是具有历史意义的 制度创新，促成了真正意义上的期货交易的诞生。 期货保证金制度产生后，被先后建立的各国期货交易机构所吸收，在国际范围的 7 中国期货业协会：期货市场教程 ，中国财政经济出版社2 0 0 3 年版，第3 4 页 4 期货交易中得到普遍运用。我国自1 9 9 0 年建立期货市场以来便实行期货保证金制度， 各交易所和经纪公司都参照国外期货交易的通行做法，由期货交易所对期货经纪公 司、期货经纪公司对期货投资者两级收取期货保证金，但收取的方法比例等各不相同。 1 9 9 3 年1 1 月，我国政府对期货市场建立初期的盲目发展开始了大规模的清理整顿，我 国主要的几家期货交易所也开始通过完善交易规则来规范交易行为。1 9 9 4 年颁行的 河南省期货市场管理条例中对我国第一家期货交易所郑州商品交易所的保证 金制度做了规定：“期货交易实行保证金制度，保证金分为初始保证金和追加保证金。 会员不能按时交存足够的追加保证金时，期货交易所或结算机构有权采取下列交易保 障措施：( 1 ) 暂停该交易会员交易；( 2 ) 对该会员持仓合约强行平仓；( 3 ) 动用该会 员的结算准备金、会员资格金或者其他资金履行赔偿责任。同一年颁行的 上海市期 货市场管理规定也对保证金制度做了规定：“结算机构承担期货交易的结算监督和 期货合约的履约监督责任。结算机构按照期货交易所所规定的数额，向会员收取保证 金。一由于法律制度的逐渐完善，期货市场的成交量在“十五一期间显著放大，我国 期货市场步入了“稳步发展期一。国家发改委提出了“十一五一期间金融改革的重要 一点就是构建多层次资本市场体系，8 而期货市场是构建多层次资本市场的重要一环， 在国家大力推进资本市场建设的历史契机下，期货市场获得了快速发展。2 0 0 7 年颁布 的期货交易管理条例成为目前我国对期货市场发展根本性的法律文件，同年颁布 的 期货公司管理办法、 期货交易所管理办法与2 0 0 2 年颁布的期货经纪公司高 级管理人员任职资格管理办法( 修订) 、期货从业人员资格管理办法( 修订) ，以 及 ( 2 0 0 3 年实施) 。这些文件 通常被称作“一个条例 、“四个办法一和搿一个司法解释一，其中 期货交易管理条 例对保证金制度作出了统领性规定，而各配套文件也对保证金制度作了具体规定。 第三节期货保证金法律制度评述本文研究范围的界定 2 0 0 2 年颁布的期货交易管理暂行条例( 以下简称 暂行条例) 第3 8 条规定： “期货交易所向会员收取保证金，用于担保期货合约的履行。期货交易所应当在其指 。h t t p ：f i n a n c e c e c n l m c r o l g d x w l 2 0 0 7 0 4 2 5 t 2 0 0 7 0 4 2 5 1 1 1 5 4 6 0 1 s h t n l ，( 访问日期：2 0 0 8 年4 月2 6 日) 5 定的结算银行开立专用结算账户，专户存储保证金，不得挪用。 暂行条例对期货 保证金的法律性质和期货保证金的强制执行根本未提及，而对保证金的监管制度也只 做了原则性的规定，缺乏可操作性。经过几年的期货交易实践， 暂行条例和“两 个办法越来越不适应期货交易日益扩大化和保证金存管安全性的要求。在暂行条 例的基础上，2 0 0 7 年颁布的期货交易管理条例( 以下简称条例) 、 期货交易 所管理办法和 2 0 0 4 年第3 期。 8 第一，期货保证金仍然由投资者所有。 在行纪合同中，行纪人仅仅是为完成委托人的事务提供服务，委托人交付的资金 仅用作委托人指定的用途，行纪人不得随意支配。从这一意义上说，行纪合同中，委 托人交付的交易资金未发生任何所有权的变更。在期货经纪业务中，期货投资者为了 进行交易，将资金存入期货经纪公司指定的保证金账户中，虽然这笔资金在期货经纪 公司的名下，但所有权并未发生变化，仍然归投资者所有，期货经纪公司仅能根据期 货投资者的指令用该笔资金进行交易，并且不得随意占有、支配。 第二，投资者对保证金享有直接的支配权。 行纪合同并不能改变委托人资金的所有权归属，只要委托人并未对资金支配权进 行任何的让渡，委托人就仍然享有为开展行纪业务所交付的资金的直接支配权，行纪 人在行纪委托业务之外不享有任何的支配权；在期货经纪业务中，期货投资者基于其 对保证金的所有权，享有对保证金的直接支配权，对保证金的支配并不需要经纪公司 的同意。而期货经纪公司除用于投资者委托的期货交易和划扣手续费外，丝毫不能支 配客户保证金。 第三，期货经纪公司是保证金的实际存管者。 行纪人以自己的名义办理事务决定了保证金由期货经纪公司存管。根据管理条 例和证监会制定的期货公司管理办法的规定，期货经纪公司作为行纪人，是以 自己的名义为期货投资者办理期货交易业务。即在处理期货交易中，涉及到与第三人 的法律关系时，期货公司以自己的名义加入到该关系中，成为一方主体，无需提示作 为委托人的投资者身份，投资者原则上不直接与第三人发生法律关系。因此，我国期 货投资者在进行期货交易中并不显示每一个期货投资者的名字，而仅以期货经纪公司 作为参与交易的主体，因而保证金的存管也由期货经纪公司统一进行。 第四，保证金所有权的行使具有特定的限制。 行纪业务中委托人对用于完成委托事务的资金享有所有权，可以直接支配，不需 要征询任何人的同意，但所有权的行使需要行纪人的配合；在期货经纪业务中，投资 者对保证金享有完全的所有权，可以直接支配并不需期货经纪公司的同意，但这种支 配权的实现需要期货经纪公司的配合，期货投资者为参与期货交易而投入的资金，一 旦进入设立的期货交易账户，其使用方式便受到了限制。也就是只能用来进行期货交 9 易，而不能用来从事其他经营活动。交易账户的资金情况也将时刻列入期货交易结算 监管系统，其资金状况的变化将受到严格的监管，即使投资者决定不进行交易而直接 转出资金，也要履行期货资金转出的特殊程序；如果投资者在开展过一定的交易后停 止交易，决定转出资金的，也要进行结算，确定没有未了结头寸后方可划出资金。 ( 二) 交易阶段保证金的双重特征 1 、保证金是买卖关系的对价 进入交易阶段的期货市场主体之间最主要的法律关系是买卖关系。买卖商品的质 量规格统一、成交时点的价格确定、买卖双方买入卖出的意思表示明确，当交易系统 遵循价格优先、时间优先的原则成交时，一笔完整的交易便完成了，同时实现交易账 户的账面资金划转，这一过程具有典型的买卖特征。但保证金作为期货合约买卖对价 与普通买卖关系中的对价又有所不同： ( 1 ) 计付对价的基数不同。普通买卖关系中，在开始交易时往往支付部分定金 或者货款，在交易结束时一方交付全额的货款，一方交付全部的货物。期货交易中只 需要交付相当于交易合约价值5 一1 0 9 6 的价金，作为履约担保，一般通过对冲方式( 即 先买后卖、先卖后买了结交易) 的交易直至交易平仓了结，也不必交付全部价款。这 与现货交易中交易完成后一定是完全交付货款不同；另外，期货交易具有典型的标准 化特点，对于同一种合约的特定价格的买卖，只要保证金水平相同，对价数额完全相 同，对此交易双方确认一致，不需要协商。 ( 2 ) 卖方也需要支付交易对价。与一般的买卖关系不同，期货具有买空卖空的 机制。这里的空是指投机，也就是仅以赚取价格差为目的，并不以实际获取交易商品 为目的。投机者可以为了差价先买后卖，既使在开仓买入时并不需要相应的现货商品： 也可以先卖后买，既使在开仓卖出时并不掌握相应的现货商品，只要两种交易都以相 反的交易方向平仓就可以。所以这里的卖方不像现实交易中的卖方那样，并非手中掌 握着货物才来进行交易，因此在期货中卖方也需要交付保证金才能进行交易。这是不 同于普通买卖关系的地方，也是不同于我国证券交易的地方。 ( 3 ) 对价的支付与流转方式不同。与一般的买卖双方直接发生买卖关系不同，目 前我国的期货交易系统并不直接显示买卖双方的信息，而仅显示受委托进行交易的期 1 0 货经纪公司的名称，经由一家期货公司进行的交易全部归在该公司名下，这里期货经 纪公司是买卖关系权利义务的直接承担者，因而期货经纪公司也成为对价支付者或获 得者，并且一旦因为价格变化需要追加资金的，也由经纪公司先行承担支付的义务； 另外，目前我国的期货交易完全通过电子交易系统实现，交易对价的支付与交易 同步实现，并且交易双方同时支付，这在现货交易中是不可能实现的，也回避了现货 交易中可能遇到的支付风险。 2 、期货保证金是履约担保 保证金在交易阶段除了作为期货交易对价外，最重要的特征就是担保履行期货合 约。期货投资者按照期货经纪公司要求的保证金水平，足额交存保证金，并承诺承担 持有头寸价格变动带来的风险，在保证金不足时及时追加保证金或平出头寸，向期货 经纪公司担保履约；期货经纪公司按照期货交易所规定的保证金水平，足额交存经纪 公司名下所有持仓的保证金，并承担所有头寸价格变动带来的风险，在保证金不足时 及时追加保证金或平出头寸，向期货交易所担保履约。保证金在执行担保履约功能中 显现出以下特点： ( 1 ) 持仓保证金数额随合约价值变化而不断增减。因为期货合约的价格在不断变 动，根据持有的合约价格一定比例计算出的保证金数额也在不断发生变化；此外，持 有某一种头寸的期货投资者要承担因为价格变动带来的浮动盈亏( 这种浮动盈亏在投 资者平仓时成为确定的盈亏) 。一旦产生浮动亏损，账户资金减少，不足以持有头寸， 就要及时追加保证金或者减少头寸或完全平出头寸。 ( 2 ) 保证金比例随履约时间的到来而不断增加。任何一种保证金合约都会有到期 日，随着合约到期日的临近，为了保证如期履约，期货交易所和期货经纪公司都会逐 渐提高保证金水平。对于占市场8 0 左右的投机交易来说儿，都会选择比较活跃的主 力合约进行交易，这些合约距交割期还有较长时间，可以减少利用现货调控价格的风 险，也能回避保证金不断提高的资金风险。 提高保证金的目的主要是约束以交割现货为目的交易商如期履约，为此，通过逐 步提高保证金，使得交割日到来时买方能全额支付交易对价，卖方能提供等值的交易 商品。 “根据期货日报 2 0 0 8 年2 月1 日，我国目前投机交易比例一般为8 5 左右 ( 3 ) 交易保证金随对冲平仓或交割的结束而释放。对于交易过程中的保证金，一旦 投资者进行与原交易方向相反的交易，平仓了结原持有头寸，保证金会即时释放出来， 投资者可以利用释放出来的保证金开始新的交易；如果投资者不是对冲平仓，而是进 行交割，则卖方的保证金在向期货交易所交付交割商品权利凭证时完全释放，买方的 保证金则转换为货款经由期货交易所支付给卖方，用于完成交割。 平仓后原合约占用的保证金释放，释放的保证金作为可用资金，可以重新开始交 易，也可以结算后由投资者提出，期货经纪公司不能随便动用。 二、有关保证金性质的学说 目前，国内对期货保证金的法律性质说法不一。概括起来，主要存在“财产所有 权说修、“定金说一、“质押说”、“预付款说 、“特殊担保说一等六种学说。 l 、“财产所有权说的观点认为保证金是期货投资者和交易所会员的财产所有权。 虽然投资者将保证金转移给了期货经纪公司、会员将保证金交给交易所保管，但是这 并没有改变资金出让方的所有者地位，保证金仍然是投资者和经纪公司的合法财产。 2 、“定金说一的观点认为期货保证金是期货投资者向期货经纪公司、会员向交易 所交纳的定金，以保证自己会履行期货合约，如果没有即民法中的违约定金。屹 3 、“预付款说一认为期货保证金是期货投资者或会员向交易对方预先支付的一部 分合同款项，是在合同履行之前向对方支付的交易对价，具有预付款的性质。 4 、“抵押说一认为期货保证金是投资者或者交易会员向交易对手交纳的抵押，用 以保证按期履行期货合约。在我国民法通则中，担保人提供的担保财产无论是动 产还是不动产，也不论是否转移占有，都称为抵押。 5 、搿质押说 的观点认为保证金的法律性质为质押。质押，也称为质权，是指为 担保一定债权而成立的，债权人对于债务人或第三人移转占有而供担保的特定财产或 权利就其交换价值优先受偿的物权。”质权与抵押权在目的和优先受偿上并无二致， 但质权是一种以移转标的物之占有为要件的担保物权，含有留置权的效力，即以占有 “违约定金，是指当事人约定的违反合同时应当承受定金罚则制裁的定金。即主合同有定金担保的，当事人逾期 不履行合同义务的，若为交付定金方的过错，则无权要求对方当事人返还定金，接受方没收定金；若为接受定金 方的过错，则应当向交付定金方双倍返还定金。 “董开军著：债权担保，黑龙江人民出版社1 9 9 5 年版，第1 5 3 爽。 1 2 标的物来给债务人造成压力，督促其主动履行债务。“ 交纳期货保证金在移转质物的占有，以担保债权实现为目的以及对质物之交换价 值优先受偿上与设立质押有相同之处，但保证金中大多数是现金，而现金可否作为质 物一直是个有争议的问题。根据质物的性质，“质物应当是特定物，包括独一无二的 物和特定化的种类物，不特定物不能是质物。5 所以，如果将现金包封好交质权人保 存，该现金就成了特定物，质权成立。如果直接将现金交给债权人，则不属质押。而 用于保证金的现金不可能是包封保存的，故现金不是质物。 6 、“特殊担保说一的观点认为期货保证金具有担保性质，相对于我国 ，北京大学出版社1 9 9 4 年版，第3 6 3 页 ”彭真明：浅析期货保证金你的法律性质 ，载黄冈师专学报 1 9 9 9 年第2 期 ”蒋贤锋史永东李慕春：期货市场保证金调整的市场风险控