（民商法学专业论文）我国上市公司高管薪酬的法律规制研究.pdf

硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 必删朋 fy 18 9 7 犁d 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名：毫 焱娘 日期：为l1 年岁月罗d 日 学位论文版权使用授权书 学位论文作者完全了解华中师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即：研 究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属华中师范大学。学校有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许学位论文被查阅和借阅； 学校可以公布学位论文的全部或部分内容，可以允许采用影印、缩印或其它复制手 段保存、汇编学位论文。( 保密的学位论文在解密后遵守此规定) 保密论文注释：本学位论文属于保密，在年解密后适用本授权书。 非保密论文注释：本学位论文不属于保密范围，适用本授权书。 作者签名：荟p 众欧 日期：为1 1 年岁月如日 导师签名： 日期：如1 1 年j 月如日 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程 ，同意将本人的 学位论文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库 中全文发布，并可按“章程”中的 规定享受相关权益。圃童途塞埕銮蜃滢卮! 旦坐垒；旦= 生；旦三生筮查! 作者签名：荟产欢欢 e l 期：p 1 1 年r 月如日 糊签名! 文乙 日期：为1 年 月如日 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 内容摘要 高管薪酬问题长期以来备受关注，特别是上市公司越来越多的高管正领取着与 其工作业绩不相匹配的薪酬更引来众多人的非议。当然，对于高管薪酬的研究我们 在乎的并非是过高薪酬的本身，而是这种过高薪酬的产生原由以及对相关的上市公 司的投资者造成的侵害，如何通过法律的方式使这种过高的薪酬安排尽可能合理 化，特别是在出现现实的损害时通过更有效的救济途径对相关受侵害主体给予补偿 成为一种必要。 基于以上原因笔者对文章做出如下安排： 第一，基于对上市公司高管薪酬规制依据的考察在文章的第一部分通过深入分 析不完全契约理论、委托代理理论以及利益相关者理论以期为我国上市公司高管薪 酬法律规制的制度建构提供理论依据。 第二，为何会出现畸高的薪酬安排这是需要深入研究的，在目前的上市公司中， 由于高度分离的股权结构形式，大多数高管作为管理层可以通过自己的权利优势来 影响自身薪酬的设定，作为薪酬安排主体的董事会难以同高管进行公平的议价从而 影响合理薪酬标准的制定。在董事会与高管之间往往会因为相互之间的忠诚和友谊 以及诸多的社会因素影响公平薪酬安排的实现。要想改善董事会在维护股东权益上 的尴尬状况可以通过赋予股东有限的薪酬干预权，同时改善在上市公司董事会下设 的薪酬委员会的独立性来实现上市公司高管薪酬决定机制的合理化。 第三，俗话说阳光是最好的“防腐剂”，通过更加透明的薪酬信息披露制度可 以使现有的不合理的薪酬安排得以改善。在文章的第三部分着重通过借鉴国外发达 国家有关薪酬信息披露的规定，同时结合我国有关高管薪酬信息披露的具体国情为 我国上市公司高管薪酬信息披露的制度建构提供合理化建议。 第四，当现有的救济机制不能满足我们弥补损失的需要时，通过诉诸司法的方 式未尝不是一种可行的解决办法，司法作为权利救济的最后一道防线，需要我们完 善相关的制度建构来保障利益诉求的实现。在文章的第四部分对我国上市公司高管 薪酬法律规制的司法救济途径提出了一些建议，从而为现有薪酬安排的制度缺失起 到一定的救济作用。 当然，对于上市公司高管薪酬的法律规制是一个系统而复杂的问题，文章中对 于我国上市公司高管薪酬安排的考察以及规制建议仅是这个系统问题的一些方面， 具体的制度建构仍需要回到现实操作中才能更加完善。 关键词：上市公司；高管薪酬；规制；司法审查 a b s t r a c t e x e c u t i v ec o m p e n s a t i o nh a sb e e nc o n c e r n e db yd o m e s t i ca n df o r e i g ns c h o l a r sf o ra l o n gt i m e ，e s p e c i a l l yt h em a i ni s s u e so fe x e c u t i v ec o m p e n s a t i o nf r o mt h en u m b e ro f l i s t e dc o m p a n i e sa r ep o o rr e l a t e dt op e r f o r m a n c e n o w , w ed on o tc a r ea b o u ts u c hah i g h c o m p e n s a t i o ni t s e l f , b u tt h er e a s o n so fs u c hh i 曲c o m p e n s a t i o na n dt h eh a r mt ot h e c o m p a n y 。sl o n g - t e r md e v e l o p m e n t i ti sn e c e s s a r yt of i n dt h ea p p r o p r i a t ew a y t or e s o l v e e x e c u t i v ec o m p e n s a t i o ni nl i s t e dc o m p a n i e st h r o u g ht h el e g a lw a y t h e r e f o r e ，t h ep a p e rf o c u s e so n ”t h er u l eo ft h ec o m p e n s a t i o nf o re x e c u t i v e si nt h e l i s t e dc o m p a n y ”，w h i c hc a nb ed i v i d e da sf o l l o w s ： f i r s t l y , b a s e do nt h el e g i t i m a c yo fr e g u l a t i n gt h ec o m p e n s a t i o nf o re x e c u t i v e si nt h e l i s t e dc o m p a n y , i tc o n t a i n si n c o m p l e t ec o n t r a c tt h e o r y , p r i n c i p a l a g e n tt h e o r ya n dt h e s t a k e h o l d e rt h e o r yi n - d e p t ha n a l y s i si nt h ef i r s tp a r to ft h ep a p e r , w h i c hw i l lb eh e l p f u lt o t h es y s t e mo ft h er u l eo ft h ec o m p e n s a t i o nf o re x e c u t i v e si n t h el i s t e dc o m p a n y s e c o n d l y , i ti sn e c e s s a r yt or e s e a r c ht h a tw h yt h ee x e c u t i v e sf r o ml i s t e dc o m p a n i e s c a ng e ts oh i g hc o m p e n s a t i o n w i t ht h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n dc o n t r o l ，m o r ea n d m o r ee x e c u t i v e sc a ni n f l u e n c eh i ss a l a r yt h r o u g ht h e i ro w nr i g h t s ，t h ed i r e c t o r sc a nn o t m a k eaf a i rb a r g a i nw i t he x e c u t i v e sa b o u tc o m p e n s a t i o na r r a n g e m e n t s t h el o y a l t y 、 f r i e n d s h i pa n dv a r i o u ss o c i a lf a c t o r sw i l la f f e c tm a k eaf a i rc o m p e n s a t i o nf o re x e c u t i v e s b e t w e e nd i r e c t o r sa n de x e c u t i v e s i ti sp o s s i b l et oi m p r o v et h ee m b a r r a s s i n gs i t u a t i o nb y g i v i n g t h el i m i t e dr i g h tt ot h es h a r e h o l d e r s ，a n dw em u s th i g h l yc o n c e r nt h e i n d e p e n d e n c eo fr e m u n e r a t i o nc o m m i t t e et oh a v er a t i o n a l i z a t i o no fd e c i s i o nm e c h a n i s m o fe x e c u t i v ec o m p e n s a t i o n t h i r d l y , t h es u ni st h eb e s tp r e s e r v a t i v e t h ee x i s t i n gu n r e a s o n a b l ec o m p e n s a t i o n a r r a n g e m e n t sw i l lb ei m p r o v e dt h r o u g hm o r et r a n s p a r e n tc o m p e n s a t i o ni n f o r m a t i o n d i s c l o s u r es y s t e m i nt h et h i r dp a r t , t h ep r o p o s a l so fo r g a n i z i n gt h er a t i o n a lp r o v i s i o nw i l l b ec a r r i e dt h r o u g ht h er e f e r e n c eo ft h ep r o v i s i o n so ft h er e l e v a n ts a l a r yi n f o r m a t i o n d i s c l o s u r ea b o u tf o r e i g nd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dc h i n a ss p e c i f i cc o n d i t i o n so nr e l e v a n t i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fe x e c u t i v ec o m p e n s a t i o n n e x t ，w h e nt h er e l i e fm e c h a n i s mc a n tm a k eu po u rl o s s ，w ec a ns a t i s f yo u rn e e db y r e s o r t i n gt oj u d i c i a l j u d i c i a la sal a s tl i n eo f d e f e n s en e e dm o r ep e r f e c ts y s t e mt oe n s u r e t h er e a l i z a t i o no fo u ri n t e r e s t s i nt h ef o u r t hp a r to ft h ep a p e r , s o m es u g g e s t i o n sa b o u tt h e j u d i c i a lr e l i e fw a y o fc o m p e n s a t i o na r r a n g e m e n t sw i l lb eo f f e r e di no r d e rt oi m p r o v et h e c u r r e n tp a ya r r a n g e m e n t s o fc o u l s e ，i ti sac o m p l i c a t e dp r o b l e ma b o u tt h er u l eo ft h ec o m p e n s a t i o nf o r i i 硕士学位论文 m a s t e r 。st h e s i s e x e c u t i v e si nt h el i s t e dc o m p a n y t h ep a p e ra b o u tt h ei n v e s t i g a t i o no ft h ee x e c u t i v ep a y a r r a n g e m e n t sa n ds u g g e s t i o n sa b o u tr u l eo ft h ec o m p e n s a t i o nf o re x e c u t i v e si ss o m e a s p e c t so ft h i ss y s t e m ，a n ds p e c i f i cs y s t e mc o n s t r u c t i o ns t i l lc a nb em o r ep e r f e c tb y r e t u r n i n gt ot h er e a l i t y k e yw o r d s ：l i s t e dc o m p a n y ；e x e c u t i v ec o m p e n s a t i o n ；r e g u l a t i o n ；j u d i c i a l i i i 内容摘要 a b s t r a c t 引言 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 目录 i l 4一、我国上市公司高管薪酬法律规制的理论基础 ( 一) 不完全契约理论4 l 、不完全契约的产生5 2 、保障契约实现的机制5 ( 二) 委托代理理论。6 l 、委托代理风险的产生6 2 、委托代理风险的表现6 3 、委托代理风险的危害7 ( 三) 利益相关者理论7 l 、利益相关者的界定8 2 、利益相关者的利益诉求8 ( 四) 产权理论9 1 、产权交易的产生9 2 、产权交易规制的必要性1 0 二、我国上市公司高管薪酬的决定机制” l l ( 一) 有关上市公司高管薪酬决定机制的考察1 1 ( 二) 我国上市公司高管薪酬决定机制的建议1 2 l 、我国现有上市公司高管薪酬决定机制的状况一1 2 2 、薪酬委员会的引入一1 3 3 、薪酬委员会的职责1 4 4 、完善我国薪酬委员会的建议1 5 5 、股东有限权力的介入1 6 三、我国上市公司高管薪酬的信息披露1 8 ( 一) 有关上市公司高管薪酬信息披露的考察1 9 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 1 、经营者薪酬披露规则1 9 2 、萨班斯奥克斯利法案2 0 3 、高管薪酬和关联人披露规则2 0 ( 二) 我国上市公司高管薪酬信息披露的制度建构2 1 1 、我国上市公司高管薪酬信息披露的现状与不足2 l 2 、上市公司高管薪酬信息披露的原则与要求2 3 3 、违反上市公司高管薪酬信息披露的责任2 4 4 、完善我国上市公司高管薪酬信息披露的建议2 5 四、我国上市公司高管薪酬的司法审查2 7 ( 一) 我国上市公司高管薪酬司法审查的必要性2 7 1 、问题的提出”2 7 2 、引入司法审查障碍及可能性“2 7 ( 二) 司法审查的程序设计2 8 1 、派生诉讼的概述2 9 2 、当事人的确定2 9 3 、派生诉讼费用的担保3 0 4 、派生诉讼的驳回31 5 、派生诉讼的费用补偿”3 1 6 、诉讼时效的确定3 2 7 、既判力3 2 8 、管辖权的确定”3 3 结语 参考文献 致谢 3 4 3 5 3 9 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 引言 据我国相关媒体最新的报道，截至目前沪深两市的近2 0 0 0 家上市公司已经有 1 2 7 0 家公布了2 0 1 0 年的年度报告，年报中披露的上市公司高管薪酬成为市场焦点 之一，最富的高管薪酬之高令人瞠目结舌。美国在1 9 9 8 年至2 0 0 2 年期间，通过 检索e x e c uc o m p 数据库发现支付给公司薪酬最高的前五名高管的薪酬总计达到 1 0 0 0 亿美元，这样超额的薪酬资金已经超出投资者所应支付的投资成本，同时也扭 曲了薪酬的激励作用，严重损害了股东的资本价值。圆考察我国上市公司高管薪酬 的现有状况发现主要存在以下问题：首先，薪酬制度的设计并没有同现有公司的经 营状况实现对等，较多的上市公司高管拿着同公司业绩不相称的高薪；其次，对于 薪酬制度的安排高管往往拥有较大的权力影响，这是由于董事会成员在多数情况下 基于自身利益的考虑倾向于向高管支付较高的薪酬，而设立的薪酬委员会由于其自 身独立性的缺失不能很好的实现决策监督作用；再次，对于上市公司高管薪酬的监 督机制存在弱化倾向，现有的上市公司高管薪酬的信息披露要求并不能对过高的高 管薪酬状况起到监督规制作用；最后，在公司面临经营困难时高管却能通过已经确 定的薪酬安排实现自身的利益，这将对于投资者来讲很难通过一种途径使自己已经 受损的利益得到救济。 对于上市公司高管薪酬规制的研究在相关的发达国家已经不是一个新问题，通 过检索l e x i s n e x i s 数据库自1 9 9 0 年以来以e x e c u t i v ec o m p e n s a t i o n 为关键词搜索出 来的相关文章多达2 5 4 3 篇之多。针对上市公司高管薪酬的法律规制问题更多是从 以下方面予以关注：首先，有关高管报酬的确定问题，原有的薪酬决定机制赋予管 理层较多的权力引发了较多公司经营危机，有些学者主张通过给股东以有限的审查 权来保障薪酬制定的合理化，但是否真的需要股东来介入薪酬制定的审查之中又有 学者提出质疑。其次，对于s e c 的披露规则的实施效果有多数学者予以探讨并提出 了需要改进的意见，有关薪酬信息披露的主体以及披露的内容都要做更为详细的规 定。再次，税收规制薪酬的做法是否可以有效的避免畸高薪酬的发生在美国学界引 起了强烈的反响，更多学者倾向于发挥薪酬委员会在制定合理薪酬方面的监督作 用。最后，有关股票期权激励方式的探讨是否真的能实现与公司经营业绩挂钩仍需 进一步探讨。 回归国内对高管薪酬制度的研究发现我国学者也对该问题进行了深入的探讨， 我国国内最早涉及高管薪酬的著作要属1 9 9 8 年张开平所著的英美公司董事法律 国h t t p ：w w w c h i n a a c c c o r n n e w 2 0 7 _ 4 3 4 _ 2 0 11 0 4 0 8 b a l 7 0 4 3 8 4 4 4 0 s h t m l ，进入时间：2 0 1 1 年4 月2 3 日1 7 ：3 0 。 。 美 卢谣恩伯切克，杰西佛里德：无功受禄：审视美国高管薪酬制度，赵立新、王俊峰等译，法律出 版社2 0 0 9 年版，第8 - 9 页。 l 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 制度研究一书，在书中对有关美国董事及高管的薪酬状况做了简要介绍，最近出 版的美国学者卢西恩伯切克和杰西佛里德所著的无功受禄：审视美国高管薪 酬制度为我们提供了新的规制思路。 考察国内现有的期刊论文，从法学角度就有关高管薪酬问题进行探讨的文章也 为数不少，较具代表性的文章当属周云帆、朱羿锟教授有关经营者薪酬的程序控 制论一文被引用较多，在这篇文章中重点探讨了经营者薪酬的程序控制论。而 其他学者的相关论证都或多或少存在着过于简单、甚至武断的嫌疑。书籍论文中， 通过查找相关书籍可以发现除了朱弈锟教授通过介绍了西方国家( 主要是美国) 的 高管报酬及其相应法律规制并结合我国的现实国情提出对经营者薪酬的程序控制， 较多的其他书籍类论文则是对国外有关高管薪酬规制的译著，以杰尼弗希尔 ( j e n n i f e rh i l l ) 所著的澳大利亚董事和高级职员的报酬披露制度圆一文为代表 为我们展示国外发达国家有关高管薪酬规制的实践成果。 在相关的优秀硕士论文中，从法学角度对上市公司高管的薪酬问题予以讨论的 代表性文章有以下三篇：一是2 0 0 5 年3 月清华大学法学院的林婕的毕业论文中 国上市公司高管人员薪酬的利益平衡和法律规制，该文试图通过介绍和借鉴美国 法的经验来进行我国上市公司高管薪酬的法律规制，但对于美国高管报酬法律规制 的介绍并不全面，对中国高管报酬法律规制的介绍和研究也不够深入，文章的论证 较为薄弱，不少观点值得商榷。二是2 0 0 7 年4 月清华大学的戴少刚的毕业论文上 市公司高管报酬之法律规制：美国经验及其比较借鉴，该篇更多的从比较法的角 度介绍了美国在上市公司高管薪酬规制方面的优势与不足，分别从股东派生诉讼、 高管报酬的税收规制、高管报酬的信息披露等角度对上市公司高管薪酬予以规制和 完善。三是2 0 0 9 年5 月湖南大学法学院梁巨丰毕业论文上市公司高管薪酬的法 律控制研究，该篇梁巨丰从法律控制的角度分析了对于高管薪酬进行规制时应选 的控制模式、薪酬披露制度以及上市公司高管薪酬的司法介入，为我们很好的展现 了法律在对上市公司高管薪酬进行规制时的有效性。然而笔者认为，这些文章并没 有对高管报酬的法律规制进行全面系统的阐述。 目前我国法学界对于高管报酬的研究仍需要进一步探讨，经济学界对于高管报 酬的探讨是基于将高管报酬作为一种人力资源配置和激励的功能来探讨，我们可以 通过借鉴经济学界、管理学界在此方面的研究成果来充实从法学角度对高管报酬规 制的薄弱。基于以上原因，鉴于中国大陆法学界目前对高管报酬的研究基本处于起 步阶段，而高管报酬这个问题又具有极端重要性，笔者决定从法学角度对我国上市 。周云帆、朱羿锟：经营者薪酬的程序控制论，当代财经2 0 0 5 年第2 期( 总第2 4 3 期) 。 。【澳】杰尼弗希尔：澳大利亚董事和高级职员的报酬披鳐制度，史晨霞译，王保树：商事法论集( 第6 卷) ， 法律出版社2 0 0 2 年版。 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 公司高管薪酬的法律规制问题进行更为深入的研究。 在文章中综合运用实证研究方法、法解释学方法、比较分析方法来对上市公司 高管薪酬的规制问题予以探讨，现有的经济学界、管理学界文献已经对高管报酬作 了大量实证研究为有关高管报酬的规制研究提供了实证研究的基础，使对高管报酬 的理论研究更能适用于实际问题的解决，从而可以避免法学理论与实践脱节。尽管 我国国内对于高管报酬的法律规定已经相当多，但在具体理解和运用之时仍需通过 法解释学的方法来满足现实变化的实际需求。同时，作为法学界一个极为重要研究 方法的比较分析方法，它是通过吸纳先进国家的法律制度和实践经验，同时以本土 资源作为基础来提出符合本国发展具体方案的一种方法在文章中也得到了广泛的 应用。 目前有关上市公司高管薪酬的研究在管理学、经济学等领域已经相当深入和细 致，而在法学领域似乎显得有些苍白，特别随着金融危机的爆发，过高的同公司经 营业绩不相适应的薪酬安排已经严重影响了公司的健康稳步运行，越来越多的学者 开始更加关注高管薪酬的法律规制研究。本文首先探讨了上市公司高管薪酬法律规 制的理论基础，然后借助于经济学、管理学的研究成果重点分析了高管薪酬的确定、 上市公司高管薪酬的信息披露制度研究以及上市公司高管薪酬的股东派生诉讼探 究以期对上市公司高管薪酬的法律规制提出合理建议。 高管薪酬问题实际上是公司治理问题的一个具体范例，上市公司由于存在所有 权和经营权的高度分离导致高管本身在薪酬制度方面的影响力远大于现有对其监 督作用，在我国现市场经济发展还不够成熟的现状下对于上市公司高管薪酬的法律 规制并不能急于求成，这不仅需要相关法律制度的建构与完善，同时还需要相关管 理学、会计学等方面的充实，笔者只是就有关法律层面的一些问题予以探讨并提出 自己对我国上市公司高管薪酬的法律规制的拙见，对于此方面的探讨有待进一步的 深入。 通过研究，笔者欲达成如下目标： 其一，我国法学界对经营者薪酬相关问题的研究似乎较为薄弱，通过对高管薪 酬法律规制的理论基础予以探讨为改善高管薪酬状况提供依据。 其二，通过重新考察高管薪酬的决定机制使有关薪酬制度的建构更加合理化， 发挥薪酬委员会在薪酬制定中的监督作用。 其三，通过借鉴发达国家薪酬信息披露的有关规定为我国相关制度的建构提供 借鉴，并提出完善薪酬信息披露的建议。 其四，通过诉诸司法救济的方式对高管薪酬的法律规制探寻司法解决途径。 3 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一、我国上市公司高管薪酬法律规制的理论基础 对于高管薪酬问题的研究，众多学者都从多种角度进行了不同程度的探讨与研 究，对于高管薪酬问题背后的理论依据也有不同论述。考察已有的理论研究，在借 鉴国外成熟理论模式的基础上，结合我国的具体国情，对于企业中股东与经营者之 间的关系进行分析发现有关的企业不完全契约理论、委托代理理论、利益相关者理 论以及产权理论可以让我们很好的弄清楚企业管理中出现高管薪酬管理的原由，为 高管薪酬法律规制的研究提供依据，只有深入问题的本质，清楚事物产生发展的原 由才可对高管薪酬的规制实现“知己知彼，百战不殆”。 ( 一) 不完全契约理论 企业的契约理论最早是由科斯在1 9 3 7 年企业的性质一文中首先提出，这 一理论综合概括起来主要由企业的契约性质、契约的不完备性以及由此导致的剩余 控制权和剩余索取权的重要性构成。契约作为界定缔约各方产权( 经济权利) 的工 具使得缔约的一方或权益持有者在投入各种要素后必然会尽量攫取并谋求获取自 我效用的最大化。在科斯看来作为价格机制替代物的企业在实质上是企业家和其他 生产要素所有者之间所缔结的长期的契约，他认为企业内部的各生产要素所有者为 了获得一定报酬同意在一定限度内服从企业家的指挥由此在两个主体之间形成了 契约。 企业的出现可以看做是用一种契约方式代替了另一种契约方式，由要素市场代 替产品市场或商品市场， 企业的生产方式是一种各生产要素的相互结合来进行运 作的，企业内各经济主体通过规定了各方权利与责任的契约而联结在一起。 企业契约在同市场契约相比时有其自身的特点：第一，企业契约是一个人力资 本与非人力资本所有者之间的特别契约；第二，企业家是作为“中心签约人 来实 现物质资本与人力资本所有者之间的企业契约；第三，在企业契约中非正式规则起 着至关重要的作用。 o 卢锐：管理层权利、薪酬激励与绩效基于中国证券市场的理论与实证研究，经济科学出版社2 0 0 8 年 版，第1 4 页。 。s t e v e nn s c h e u n g ：讯c o n t r a c t u a ln a t u r eo f t h ef i r m , j o u r n a lo f l a wa n de c o n o m i c s ，1 9 8 3 ( v 0 1 2 6 ) ，p p 3 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s l 、不完全契约的产生 契约的本质就在于它是作为约束当事人行为而设定的限制性条件，然而，契约 又有其不足之处因而具有不完全性。我们可以想象在一个不确定的空间中，要预测 签约时出现的种种情况几乎是不可能的，况且即使能够预测到但要准确的描述也是 相当困难的，同时由于信息存在不对称性又给我们增加了难度。造成不完全契约 的原因可以从以下方面予以思考： 第一，基于有限的理性。在现有的经济活动中，尽管人们的行为选择是理性的， 但人的理性选择不是完全而是十分有限的，再加上外在环境的复杂性、不确定性， 人们既不能在事前把所有的有关契约的信息写入其中，也无法预测将来可能出现的 各种不同的偶然事件。 第二，交易费用的考虑。契约存在的时间越长越不可能详细的规定，由于现实 条件的不断变化，所以不可能对于契约做出较为完整的规定。 第三，非对称信息的存在。契约的一方当事人持有而另一方不知情的情况在现 实中很常见，在这种情况下就可能导致缔结契约的一方由于信息的不对称而导致契 约订立的不完善。 第四，语言自身存在的模糊性。不完全契约可能会带来各种机会主义的行为， 由于契约存在缺口，当事人会利用这些缺口使自己的利益最大化。 2 、保障契约实现的机制 为了规制在交易中发生的各种机会主义行为，两大类的有关保证契约有效实施 的机制在现实中得以应用。 通过私力来保障契约顺利实现的机制是作为第一类保障机制而存在，这种机制 是具体通过自我实施的方式来得以实现。由于建立在自我方式上的机制更多是采取 诸如终止交易来减少未来的损失或是构成违约一方的市场声誉受到贬值的方式使 各方的利益较多的受到侵害而在现实中应用较为不便。 与通过私力的方式进行契约实现的机制不同的是通过第三方主体的介入可以 为契约双方的当事人提供更多的交流机会，从而可以消减误会更有利于协议的达成 和顺利实现，而国家由于其自身的优越性在充当解决矛盾的第三方主体上发挥着重 要的作用。 。哈特：企业、合同和财务结构，上海三联书店1 9 9 8 年版，第2 7 2 9 页。 5 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s ( 二) 委托代理理论 现代企业具有所有权与经营权相互分离的特征使得企业的所有者( 股东) 与企 业的经营管理人员之间存在委托代理关系，其中股东作为授权者是委托人，经营管 理人员作为被授权者是代理人，作为股东代理人的管理层对企业进行管理。股东 作为委托人有权要求经营者的行为要符合公司发展的长远利益，圆经营者作为公司 所有者的代理人在为行为时要在授权的范围内开展活动，作为公司的委托人其利益 往往依赖于经理人的行为，经理以公司的名义实施行为但经营风险却由所有者承 担。 l 、委托代理风险的产生 在现实实践中，代理人不可能总是为了委托人利益的最大化而开展行动，作为 委托人的股东往往是希望投入资本可以获取相应的资本增值而实现自己的利益追 求，而经营管理者作为股东的代理人也有自己的利益要求，代理人为了实现这种利 益需求可能会通过做出过度投资的决策或是对公司的资产进行侵吞来满足自己对 于自身利益的最大化需求，这种利益追求的不同向性导致委托人与代理人之间的追 求方向的不一致性。 由于企业内部的环境复杂多变，现已存在的情况可能在委托人和代理人之间分 配不均产生了信息的不对称性，委托人或许会由于代理人掌握自身信息的优势而在 与之订立契约时发生反向选择，相反，代理人在订立契约之前也具有自身的优势所 在，双方在信息的获取及掌握上具有不均衡性会使契约的产生倾向于不完全性。 2 、委托代理风险的表现 对于作为委托人的股东来讲，代理人在从事公司经营活动中的表现往往是无法 预知的，只能通过现存的信息来进行判断其是否会使委托人利益实现最大化，双方 订立的契约更多的是依据代理人在经营公司期间的业绩来实现，双方之间由于信息 的不对称往往会使代理成本增加。由于委托人与代理人双方利益的不完全一致性、 信息的不对称性以及人的有限理性产生的代理成本包括三个方面的内容：一是剩余 损失；二是代理人的抵押担保成本：三是委托人的监督成本。 随着所有权与经营权分离程度的不同代理成本也有大小变化，在分散型的股权 。彭剑锋，崔海鹏：高管薪酬：最佳实践标杆，机械工业出版社2 0 0 9 年版，第2 5 页。 。刘海英：管理层薪酬契约与财务行为关系研究，经济科学出版社2 0 1 0 年版，第5 0 页。 刘海英： 管理层薪酬契约与财务行为关系研究，经济科学出版社2 0 1 0 年版，第5 l 页。 6 结构下任何股东都只是占有公司剩余索取权的一小部分，这样一来在监督公司经理 人的问题上就容易形成搭便车，股东既缺乏监督经理人的主观积极性也没有现实可 能性，作为代理人的经营者就容易利用自己的控制权来为自己谋取较大的利益。 3 、委托代理风险的危害 由于信息的不对称导致的代理成本以及代理问题严重影响着企业的发展。道德 风险和逆向选择是代理问题的两种典型的表现形式。 交易的双方在协议签订后其中一方利用多于另一方的信息有目的地损害另一 方的利益而增加自己利益的行为是为道德风险。由于经理更多的会使自己有关对 于公司的努力程度以及其他有关公司经营方面的个人信息在订立契约之前进行隐 藏，股东只能通过现存掌握的信息来对经理来进行判断，这样就可能为经理在经营 公司时提供偷懒的借口而影响股东追求资本增值最大化的目标。 财富约束的存在使得管理层不可能成为完全所有者，对于委托人来讲，一个最 优化的合约是通过对代理人的个人合理性制约使所有报酬表现为最大化的解，但如 果委托人在合约中给代理人支付的是一个预先给定的报酬，那么代理人的报酬就会 与他的努力程度无关。 市场中的一方在与对方签订协议时可能会采取利用自身拥有的信息优势造成 对方利益损失的方式来实现自身利益追求目标的选择行为，这为市场交易中的逆向 选择提供得以滋生的土壤。 ( 三) 利益相关者理论 2 0 世纪6 0 年代左右，在长期奉行外部控制的公司治理模式的英美国家中有关 利益相关者理论逐渐发展起来，这一理论将公司看做是各种利益相关主体的共同投 入和参与的统一体，参与其中的每一主体彼此之间必然要发生利益冲突，通过制定 合理的薪酬制度可以有效地缓解这一冲突。企业的本质是作为契约的联合体而存在 的，圆公司是作为有别于具体存在的自然人的一种人格化的实体，在公司内部的股 东是相对于公司拥有利益的一个主体，我国著名的学者杨瑞龙认为企业的生命力是 来源于利益相关者之间的合作而非股东。 刘海英：管理层薪酬契约与财务行为关系研究，经济科学出版社2 0 1 0 年版，第5 2 页。 。j o s e p ht m a h o n e y ：e c o n o m i cf o u n d a t i o n so fs t r a t e g y , s a g ep u b l i c a t i o nl n c ，2 0 0 4 7 顾士学位论文 m a s t e r st h e s i s 1 、利益相关者的界定 伴随着1 9 8 4 年弗里曼的著作战略管理利益相关者方式一书的出版使 得有关利益相关者的概念得以广泛应用，他在书中将利益相关者定义为“那些能够 影响企业目标实现或是能够被企业实现的过程影响的任何个人和群体”，这样就将 有关利益相关者的主体范围做了较为宽泛的解释，使这一范围的内容更为丰富，可 是由于其阐述的较为笼统使其在实际操作中难以应用。因而在2 0 世纪9 0 年代的中 期，大多学者将其范围做了细化使其在现实应用中有了可供参考的衡量方法，通过 对专用型资产的大小和利益风险的承担程度进行判断来确定确定相关的利益相关 者。 无论以何种方式对利益相关者进行判断，我们应当要懂得企业要想顺利健全的 运作就要对利益相关者进行合理管理，通过运用使利益相关者满意的方式来获得他 们的认可和支持。利益相关者由于拥有企业的所有权使其能够参与公司的治理， 因而也获得保护的基础。 利益相关者由于有其特殊复杂性，在实际研究中将其划分成了两个级别的利益 相关者，在第一级的利益相关者中，他们较多的参与公司的内部运作，通常是以正 式的契约来从事市场中的买卖过程，一般讲公司的员工、债权人、股东以及与之发 生联系的供应商、经销商等作为第一级的利益相关者来对待，股东和债权人通常是 以向公司提供一定的资本来获取利润分配的形式同公司发生物质性的资本关系，而 与之不同的管理者和公司的员工则是通过出卖自己劳动力的方式来获取公司给予 的薪酬。那些社会公众、消费者权益保护组织、新闻媒体通常与公司没有发生正式 的契约关系是作为第二级的利益相关者。 2 、利益相关者的利益诉求 薪酬往往是企业对员工的一种酬劳、一种激励、一种回报和一种驱动力，圆所 以更多的企业想要通过制定科学合理的薪酬计划来吸引和留住企业非常需要的高 素质人才促进企业更好的发展。每个不同的利益主体往往有不同的利益诉求，只有 处理好他们的利益诉求才能处理好利益相关者的关系建构出科学且有效地薪酬制 度。 作为企业的基本组成主体的员工在将自己的知识资本出卖于公司之后往往渴 望得到自身物质生活和精神生活的满足，企业在制定薪酬制度时要综合考虑相关的 。卿涛，郭志刚：多重视角下企业薪酬制度的解析与构建，西南财经政法大学出版社2 0 0 6 年版，第1 6 6 页。 o 约翰e 特鲁普曼：薪酬方案，一卜海交通大学出版社2 0 0 2 年版第3 2 页。 。卿涛，郭志刚：多重视角下企业薪酬制度的解析与构建，西南财经政法大学出版社2 0 0 6 年版，第1 7 0 页。 8 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i $ 因素来满足员工的相关需求。 企业的高层管理者在薪酬制度的制定中有着较为特殊的身份，他们既是薪酬制 度的使用者同时也可能成为薪酬制度的制定者，要密切关注管理者的薪酬水平与公 司经济业绩的相关性才能更好的发挥薪酬的激励作用。 作为公司投资者的股东更关心的是投入到公司的资本所遭遇的风险和收益的 回报，这些利益主体在追求自己利益的同时难免产生冲突，要通过相关的机制平衡 利益相关者的利益使其可以互利共生，这样才可以使公司的价值实现最大化，薪酬 制度在制定中往往具有多元的利益相关者追求多维的目标，激励性、公平正义性以 及市场竞争性的价值目标看似具有冲突性但也有同时达成的可能性。 ( 四) 产权理论 被西方经济学家视为产权理论创始人和1 9 9 1 年诺贝尔经济学奖得主的科斯是 产权理论的主要代表者，他将自己的大多数精力集中在对经济运行背后的财产权利 结构之上为研究股东与管理者双方关系奠定了基础。 在上市公司的内部存在着两大类不同的产权主体：股东作为拥有股权的产权主 体以及拥有自身人力资本产权的管理者，股东通过向公司注入资本获取公司的股权 来追求自身资本增值的最大化，与之不同的是管理者是以追求自身人力资本权益最 大化作为其基本的行为特征。 1 、产权交易的产生 我们发现基于不同产权所对应的产权主体在追逐目标上有很大不同，股东往往 希望通过公司的有效运作来获取自身利润的最大化，而作为公司的管理者则是要追 求自身报酬的最大化，两者在追求不同目标之时要承担相应的风险，股东对于公司 的经营亏损以及出现的破产状况承担风险，而管理者则会遭遇降职、减薪以及失业 等风险。 股东和管理者作为不同的产权拥有者在追求自身目标实现的过程中往往需要 利用对方的产权，这是由于股东尽管拥有雄厚的资本但缺乏经营管理能力，而管理 者具备经营的相关才能却缺乏资本，这就为双方进行产权交易创造了动机：另一方 面，在双方进行产权交易的过程中，通过相互之间的互惠互补可以达到互惠互利的 目的，股东通过将自己的资本投资于股票而将公司的经营权授予管理者，同时管理 。彭剑锋，崔海鹏：高管薪酬：最佳实践标杆，机械工业出版社2 0 0 9 年版，第2 5 页。 9