（经济法学专业论文）我国外资银行监管法律制度研究(1).pdf

a b s t r a c t 0 nd e c e m b e r ll ，2 0 0 l ，o u rc o u n t 哆b a m ea no 硒e i a lm e 翔b c ro fw t o a c c o r d i l 鹕t of e l e v a n ta g r e e 嗽n t o u rc o u 蛐攀w 姒c a n c e lt h er e s t d i o no nf o f e i g 珏 c a p i t a l sb a f l l 【p r o 野e s s i v e l y f o f e i 鬈nc a p i 协l sb a n k 谢l lg f o wo n 矗l a f g e rs c a l e 瓤黜f c o u n t f yb u tt h en a t u r a la l t 抽u t eo fc a p i t a li st o 妒f s u et h em 箍x i m u ma m o 址n to fp r o 融s ， f o r e i g nc a p i t a l sb a n kw i l lc e f t a i n l yu t i l i z e 鹣o w nc 印娃a l a n dh u m 鑫n 淄o u f c e s a d v a n t a g et oo b t a i ne 擞r & p r o 氍tt h f o u g hi n n o v 砸n 鬈i n 氍强粒ec o n s t 鑫n t l y ，t h e l 戤i o 蝗 b e t w nt h ef o f e i g nc a p 弧l sb a n ka n dt h eh o s tc o u n l f yl ss i m i l a ft ot 穗e s s 翔采糖 b 姓w e e nac 砒鞠dam o u s e ，s o 也ep f 曲l e 礅o ft h es u p e 辩i s i o 珏o n 如f e i 鬈娃c 鑫p i t 鑫l s b a n kb e c o m e se x f e 融e l y 燃e n t 。o n l yb ys u p e “i s 至珏ga n d 越鞠a g i n g 热忿i g n 龆p i t 鑫l s b 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sb a n ks u p e r v i s o r yd e v e l o p m e n t a n dt h ec u r r 朗tl e g a ls i t u a t i o no ff o r e i g nc a p i t a i sb a n ks u p e i s i o ni no u rc o u n t 吼 p o i n t i n go u tt h ed e f e c t se x i s t i n g i nl e g i s l a t i o na n dp r a c t i c a l 印p l i c a t i o n ，t h e nt a k e sa n o v e r a l lc o n t e m p l a t i o no ff o r e i g nc a p i t a l sb a n ks u p e r v i s i o ni no u rc o u n t r y ，p u t sf o n a r d t h ec o n c r e t em e a s u r e st op e r f e c tt h el e g a ls y s t e mi ns u p e f v i s i n gf o r e i g nc a p i t a l sb a n k ， d e f i n e sc l e a r l yt h el e g i s l a t i v eg o a l ， p f i n c i p l ea n dm o d eo f f o r e i g nc a p i t a l ss u p e r v i s i o n i no u rc o u n t r y a n dt h ep r o g r e s sw h i c ho u rc o u m r yh a sm a d ei na d j u s t i n gt h em a r k e t a c c e s so ff o r e i g nc a p i t a l sb a r l ka n do p e r a t i o n a la c t i v h y w em u s ts t r e n g t h e nt h ec e n t r a i b a n k sr i g h ti ns u p e i s i n gt h es u b j e c ts y s t e i i l ，g i v e 血1 1p l a yt os o c i a ls u p e r v i s i o na n d s e m 踟p e r v i s i o no ff o r e i g nc a p h “sb a n k ；s t r e n 昏k md i s c l 0 3 u r eo fi n f o r m a t i o 也b e c a u s e s e c r e t m a i m a i n i n g c o n v e m i o no fb a n kw s e t u p o b s t a c l e sf o fd i s c l o s u r eo f i n f o r m a t i o no fb a n k ；w er n u s ts e tu pt h ed e p o s i ti n s u r a n c es y s t e ma n du r g e n tr e s c u e m 龃s u r e so fo u rc o u n t r ya ss o o na sp o s s i b l e ；s t r e n g c h e nt h ei n t e m a t i o m lc o o p e r a t i o n b e t w nt h em o t h e rc o u n t r ya i l dt h eh o s tc o u n t r y a d o p tt h ep r i n c i p l es p e c i a l i z i n gi n s u p e r v i s i n gi nm eh o m ec o u m r yt og u a f a n t e et h es o u n dd e v e l o p m e n to ff o r e i g nc a p i t a l s b a n ki no u rc o u n t r y ，t h u sp r o m o t et h ep r o s p e m y ，t h ed e v e l o p m e n t0 ft h ef i n a n c i a l c i r c l e so fo u rc o u n t r v k e y w o r d s ： f o r e i g nc a p i t a l sb a n ks u p e r v i s i o n g a t s b a s e la g r e e m e m 独创性声明 y8 9 8 1 3 7 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 签名： 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：堑窆塞速导师签名，崖厶乞 日期：监竖翌 1 ， 资银行簸管概述 是对政府金融政策的干扰；二是增加了金融体系的不稳定性；三是对东道国金融 业的冲击，舆体两富，对外资银行的监管动因和目的主要表现在以下几个方蕊： ( 一) 维持国际金融体系的稳怒。金融国际化、全球化的发展，使各阐的金 融业的联系爨加紧密，一家锻行的破产必然会弓l 起迤镂反映并可g & 产生损失鲍波 及效应。因此，维持国际金融体系的稳定，成为外资银行益管的首要目标。 ( 二) 缑持公平竞争。外资银褥为了遗逐利润秘占有熨大的市场分额褥展开 竞争。外资锻行与母国政府存在利虢的互补性。外资银行与东道国政府之间即能 够带来利盏，又会带来风险。这样，各国政府一方褥支持本困银行跨国经蘩，以 优惠的政策增强其国际竞争力；另方面，对进入本国的外资银行加强管理，以 削弱其竞争优势。 ( 三) 维护宏观经济政策。外资银行的国际借贷、外汇交易等活动，常常冲 击母犀积东邀国的货再金融政策。魄妇，当一犀为翔裁通货膨胀聪采取紧缨货币 政策，使国内金融市场利率提高时，国内银行和企妲可以方便地从欧洲货币市场 获取低成本蛇资金采源。从露削弱了国内紧缨货币政策的效力。目瓣，在轰国货 币政策的有效性遭受到削弱的情况下，国际政策协调更为幽难，导致政策协调的 成本上嚣，从两一嚣金融管理当局霹鼹会不联终部瓣燕管聪单独弦漤。因鼗，实 施外资银行监管的国际合作，有效实施各国宏观经济政策显得尤为藏要。 1 3 外资银行监管的原则 努资锻褥鹣篷罄缀燕楚籀末道瀑缝瑾豁资锻嚣篷管事务掰依据煞基零掇导悉 想。任何一个国家对外资银行实施j i 蠡管时，必须首先明确对外资银行监管的原则， 墨菇廷鸯确烹了符会嚣穗熬竣策琢簧| l ，才鹱裁定密恰当熬黧譬蒜藏，鞋弓| 露、篮 督外资银行程本国的活动。各国对外资银行的监管般遵循如下一贱基本原则： ( 一) 保护本鏊镶牙熬舔弱 保护本围银行原则，是指对外资银行的监管活幼，应当将重点放在保护本国 金融渡兔受努来于撬窝控爨上。遵镁这一藩粼嚣国家孛，簸稷溃静骰法是辩乡 资 金融机构持排斥态度，完全禁止它们的进入。如葡萄牙1 9 7 5 年国内银行体系实现 餮鸯纯螽，稍定薪熬镀嚣法，禁壹舞资参与本建裔簸镶行帮投资锾彳亍翌务，禁止 外资银行在葡萄牙开设分行。 o 龚明华：跨国银行引进：利弊分析与救管措施e e 较研究 叁堑i ! 琏塾盥垂薹：釜墅坠：型釜蛹i 瑙鸯：艇娄l 2 我国外资银行监管法律制度研究 当然，随着世界经济的发展，各离岸金融中心的建立。国内金融市场与国际 金融市场逐渐融为一体，完全禁止外国金融机构的进入的做法已逐渐为这些国家 所放弃。特别是在服务贸易总协定生效后，世界贸易组织( w t o ) 的成员国将 承担允许其他成员国的金融机构进入本国市场的国际义务。所以，持这一立场的 国家目前大多是采用务实的态度，实施有限度的保护主义政策，即仍以保护主义 为主体，但有限度地开放本国金融市场，辅之以相应的管制措施，保护本国的金 融业以及金融市场的稳定。 ( 二) 对等互惠原则 对等互惠原则是指一方国家或其国民在受到另一方国家所给予的一定的待遇 时，也给予另一方国家或其国民以同等待遇，双方从对方得到的待遇处于平衡状 态。外资银行监管领域，对等互惠原则的核心内容是只对准许本国国民进入其金 融市场设置外资银行的国家的国民开放本国的金融市场，准许其设置外资银行。 外国金融机构进入本国金融市场的条件、经营范围等，以其母国如何对待本国国 民为参照。对等互惠原则在具体的问题处理上有形式上的对待互惠原则与实质上 的对等互惠原则之分。前者表现为在考虑外国金融机构进入本国金融市场时，只 要他愿意或已经允许本国的金融机构在其境内设立分支机构，不论采用何种组织 形式，则该国的金融机构便可以被允许进入本国的金融市场。至于外国金融机构 设立的数量、设薰的地域范围、业务范围等不作完全对等的限制。例如瑞士银行 法规定，在瑞士设立分支机构的外国银行母行必须对瑞士的银行提供对等互惠原 则，但瑞士允许那些禁止银行从事证券业的国家在本国境内的分支机构同瑞士银 行一样经营证券业。后者则表现为对外国金融机构的进入数量、组织形式、地域 限制及业务范围等各方面一律采取严格的对等条件。其最为典型的事例当推巴西 银行曾以这种互惠为由拒绝美国在巴西开设新的分行。 ( 三) 最惠国待遇原则 最惠国待遇原则要求缔约国一方将在自己领域内给予第三国及其国民的一切 优惠也给予缔约国另一方及其国民。外资银行监管领域中的最惠国待遇是在服 务贸易总协定中确立的。服务贸易总协定第2 条明确规定了世贸组织成员国 在服务贸易领域应无条件地相互给予最惠国待遇，其下的有关金融服务承诺的 谅解协定书中则进一步将最惠国待遇明确适用于金融服务领域。服务贸易总协 定所确立的最惠国待遇原则则承袭了关税与贸易总协定中所规定的无条件 的最惠国待遇原则，这意味着世贸组织成员国在诸如市场准入( 包括准入的条件、 组织形式) 、经营的业务范围与地域范围、经营的条件等方面应给予所有成员国同 3 1 外资银行监管概述 等的待遇。但在实践中也有一些国家不愿意承认这种无条件的最惠国待遇原则， 而是要求对等的有条件的最惠国待遇原则。如美国就因为不愿意承认无条件的最 惠国待遇原则而不愿签定金融服务贸易协定，并撤回美国“在金融服务领域给 予所有世贸组织成员国以最惠国待遇”的承诺。 ( 四) 国民待遇原则 国民待遇原则是国家依条约或国内法而承担的给予外国人以本国国民同等待 遇的义务。给予外国金融机构一定范围内国民待遇的国家，多为社会政治稳定、 经济开放、金融体系发达、金融管理机制健全以及外国金融机构能有发展余地和 潜力的国家和地区，特别是具有国际金融中心地位的国家和地区。它们除了在市 场准入方面对待外国金融机构同当地金融机构有所差别外( 如对申请设立机构的 外国金融机构的资产状况、资产结构、组织形式、经营历史、管理素质、所在国 的金融管理水平等方面要求较当地申请者严格) ，在具体的经营方式、经营范围及 受到的监督与管理上，内、外金融机构则是同等的。 各国鉴于自身的经济发展水平、金融市场发达程度以及经济发展战略，对引 进外资银行采取不同的政策原则。一般从以下三个方面来考虑： 1 根据引进外资银行的目的来考虑。只有明确引进外资银行的目的，才能确 立采用何种对外资银行的政策及监管原则。各国引进外资银行的主要目的有：( 1 ) 促进外国资本流入，促进国际贸易与投资；( 2 ) 通过银行技术与知识的转移，促 进本国银行业的现代化和竞争性；( 3 ) 通过引进金融市场的竞争机制，提高本国 金融业水平，从而使得金融市场的参与者有机会获得更优质、更低廉的服务；( 4 ) 开放本国市场，扩大国际间经济与金融合作；( 5 ) 促进国际性或区域性金融活动， 增加财政收益，扩大本国经济发展的资源，这主要体现在境外金融中心的小国家。 2 根据本国经济金融的现实来考虑。经济发展水平、本国金融的发达程度是 制定对外资银行政策的基础条件。一些经济金融都不很发达的国家不需要先进的 金融业服务，也缺乏吸引外资银行进入的条件，其对外资银行的政策是封闭型的。 一些发展中国家为了增加财政收益，提高就业水平，引进众多的外资银行，发展 为境外金融中心。相比之下，些经济金融都较发达的国家拥有采用较开放的外 资银行政策的条件，不过，这些发达国家并不一定采用开放型的外资银行政策， 如加拿大和新西兰等国，是采用保护主义政策的。 。胡孝红，刘广斌：论对外资银行的法律监管，社会科学研究2 0 0 0 年第2 期，第2 6 页 4 我国外资银行监管法律制度研究 1 4 外资银行监管的具体内容 虽然各国对外资银行的政策和监管措施不尽相同，但他们对外资银行的监管 的主要内容大体是相同的，其中主要包括市场准入、市场运作和市场退出等三个 方面。 ( 一) 对外资银行市场准入的监管 市场准入监管是指东道国对允许哪些外资银行进入本国金融市场作出筛选， 以保证只有合适的外国银行和人员进入市场，这是各国对外资银行进行监管的第 一道屏障。一般而言，市场准入监管的具体内容包括对外资银行进入的限制程度， 申请进入的外资银行应具备的条件以及机构形式要求等等。 国际上，绝大多数国家对外资银行进入本国市场都有控制，只是控制程度不 同。大多数发达国家及一些自由贸易区和避税港型金融中心控制较松，如美国、 英国、中国香港、开曼等国家和地区。而大多数发展中国家和少数发达国家对外 资银行的准入控制较严，存在程度不一的限制性措施，如葡萄牙1 9 7 5 年银行法规 定，禁止外资银行在葡开设分行。 对外资银行进入的资格要求和其它限制主要包括：( 1 ) 最低资本金和总资产要 求，以保证只有达到一定金融实力的银行方可进入本国市场。大多数国家对外资 银行的资本金和总资产均有明确规定，如法国政府规定外资银行在法开业必须至 少拥有资本或营运资金1 5 0 0 万法郎，如果资产总额超过2 0 亿法郎，要在1 8 个月 内将资本补增到3 0 0 0 万法郎。再如美国国际银行法授权货币监管署对来自不 同国家或地区的外资银行要求不同的资本金。( 2 ) 经营管理水平要求，包括母行以 往经营记录、业务重点、在国际银行业中的地位及其高层管理人员的素质和能力。 如德国银行法规定，外国银行在德国开设分行，不仅要符合国内银行业有关 开业资本和负责人资格的要求，而且其任命的2 名负责人中，至少要有1 名曾在 德国境内的银行有3 年以上的工作经验，其他负责人可在国外有3 年以上经验， 但必须有在德国从事银行业务1 年以上的经验。( 3 ) 开设机构的组织形式限制，如 加拿大只允许外国银行以附属机构的形式进入市场，香港则鼓励采取设立分行形 式。( 4 ) 母国金融当局的有效监管。根据国际上对跨国银行监管权限的划分，母国 应对该国的跨国银行负主要的监管责任，东道国负当地监管责任，因此母国金融 当局能否对该国的跨国银行进行有效j i 矗管便成为东道国在对外资银行的进入申请 进行审批时考虑的重要因素。对此，巴塞尔协议提出，如果外国银行未受到 其母国金融监管当局充分有效的监管，东道国应限制或禁止其进入本国市场。 。潘金生等；比较银行法，中国金融出版社1 9 9 1 年版，第2 2 0 2 2 3 页。 2 国外外资银纾监管的经验及惜鍪 常将其境外的劣质贷款转移到子行名下，或者不合理魄分摊各种费用以转移利润， 进行逃税。 合资银行与分行和子行相比具有独特的优点：合资银行的总行在中国，冀运 作重点也在中豳。为弓鑫：补在网点和对本地市场了解方佩的缺陷，外资银行开始更 多的寻求与中资银行合作。合作的方式之一就是入股中资银行达到并购的目的。 并败一家现存锻行的成本比注册成立一家掰银行的成本要低德多，通过菇购方式， 外资银行能够在较短的时间内获得客户基础，能够以被并购银行为基础开设新的 分支机构或者进行耨的并购。外资银裙在取绳人民币的经营权蜃，由于经营网点 的缺丢和在中瀚金融市场的经验不足，外资镟行倾向于利用资本优势和自身缀营 管理经验，通过并赡方式进入市场。 2 0 0 2 年的嫒后一炎，花旗银行宣布收购中国中等规模金融机构上海浦东发展 银行的少量股份。在过去两年爽，汇事分别收购了上海银萼亍祁平安保除8 稠l o 的股份。通过分析外资银行的并购行为可以发现：l 、并购的侧重点是股权相对分 散的孛小股份制银行，这样的锻行容易被辨资锻雩亍控股。2 、鼓在进行股份制改造、 吸收新股东的中小商弛银行。如中信窳业银行，为了实现上市。要改变其非股份 制的单一股东继毒句，o 慰急需改造的国蠢银行去器不感兴趣，同鞋重中国在法律政策上 制约了外资银行参股四大国有银行。中国人民锻行在1 9 9 9 年6 月2 0 曰发布的关 于良金融机构投瓷入股的暂行嫂定繁十一条规定：夕 资、中夕 合资金融极橡葶鞋企 业均不得向中资金融机构投资。这就黻制了外资银行对国有商业银千亍的参股。中 国四大图有锻程的不嶷资产攀鼹瘫不下是黔资镊蠢参股鹊重癸障碍。又虫予中蓬 国有商业银行股权不明确、产权不清晰，不经过股份制改造、实行股份制，外资 镊行参股中国豳寿商业银行倭冤从谈越。中国霹以逯避调整法律寒鼓疑外资锻辱 入股国有银行从而达到改造国商银行的目的，目前，这方面融经取得了一定的成 就。 中国的外资金融机构管理条例蜜施细则突出了对外资银行新设机构凇入 瓣援是，蘧忽了终资锻蠢通过收赡羧傍进入我国锻弦枣场载邂题。中圈会瓷锻露 中的外资银行的持股份额没有限制，没有规定中方控股。如荚格兰银行允许外资 镶蠢持蠢菜家存款凝稳袋镊短1 5 戳下鹣羧权瓣不必攀先延雩罢闲意，越i 童1 5 甍戆毙 。王继海、徐惠平：我翻外资银杼监管法律问题研究，上海金融2 0 0 0 年第2 期。 圆王瑛：中国金融业的台纵联横一外资银行拽开菇购中资银行序幕，金融法制一加入、t o 蓐魏牵翻镊孪亍韭，2 0 g 2 年舨，蒡2 9 夏。 1 0 我嘲外资银行j l 整管法律制度研究 例，得经过英格兰银行的同意。 从阕际并购的实践来看。并购双方实现双赢的条 牛是：l 、在市场和服务熊力、财务状况等经豫要素方蕊具有一定的互补憔；2 、 彼诧实力接近、麓距不是徽大。僵怒中国磊前的新兴股份制商业锻行与外资银行 存在着差距，特别是盈利能力、业务拓展能力、业务范围上存在蓿巨大差距。银 簿葬购还会豢柬严重夔受溪羧暴。势魏嚣戆锻缓 襞蠢予瓣毫骚务捡格，臻簧客户 利益；银行并购后规模较火，使得中小银行与其进行公平竞争受到挑战。但是中 国丑翦缺乏专门的法律采栽范著购野为，没裔竞争法采避免垄断、保障特殊的金 融行渡，没有专颁的金融法律规范众融并购行为。 由于在对分行的监管中，母行将起到比较大的作用。所以首先要按照银行监 管法簿稻度豹宠善程度霹蹲謦遘嚣分类。蘩英、美、德这些国家翡镶牙蕊黪法薄 制度尽管风格不同，但较为完善。可以分为组。中国监管当局可把较多的监管 权力转移给这些鼠家熬数瓣当局。第二组应是母国镊舔监管水平不足以令人信服 盼国家的跨国银行在中国的分行。中国对这黛分行的母国监管当妫不可给予过多 的期望和分权。第三组为中外合资银行；第四组为子掰，即独资银行。这样分类 薤餐西滋减多簸管蘸工终爨，又可敬集中精力颈貔菇狳。第五维为一些垂蠢赣墼 的外资银行，如花旗、汇丰这样的银行。可以参照美国货币监管署向大银行派驻 誊驻捻查组数皴法， 由锻濂会组织派出常驻梭查组。农瓣这些银行照营的过程中， 积累欺型经验，在监管其他夕 资银彳亍时起到倦鉴作用。又由于这照银行均艇航空 母舰型的，在金融领域无所不能。述可为今质逐澌放松的混业限制的内资银行监 蓉提供塞贵经验。英国金融薤营嚣对银露氇怒采取重点簸管熬舔期，对大鬃中，l 、 银行采取“远稷监管”的方法，在需要的时假，针对特别机构进行走访。对大量 中小锻褥实燕蛰遗整管攒施，即逶= i 熏对行业巾普遍存农浆风险的城查研究箍实施 的监管要求。这类被监管机构和荚阑金融监管局没有窥期联系，只是定期提供报 告供英国金融监管局进彳亍系统自动化分析等。美国在1 9 8 4 年处理伊利诺斯大陆银 行流动性危税霹确立了“太大不宣翻”的理论( 1 0 0b i gt o & 1 1 ) 。理论袋据是： 小银行可以倒闭，以为对艇个银行体系不构成实质威胁，而未保险人对大银行的 菸莞致其破产衾皱嚣整个镶行系统。这秘办法虽说还毒争议，识也有一定道理。 总之，这种点丽结合的般管方法可以提高监瞥的效率和效果。 。宗良：跨国银行风险管理，中国金融出版杜2 0 0 2 年版，第1 2 7 页。 。罗掀檄：外资银行潜在并购行为分析，金融与保险，2 0 0 2 年第8 期。 。牟赦斌：借鉴靠国经验麴强在华外资银行监管，国骣金融硪究1 9 9 5 年第3 期。 我国外资银行监替法律制度研究 机构，具有一定的独立性，但其必须服从大藏大臣，大藏大臣对日本银行有业务 命令权和监督命令权。日本大藏省的银行局和国际金融局负责外资银行的监督和 检查工作。日本是对外资银行实行差别管理的国家，在不同的经济发展阶段对外 资银行实行不同的管理措施。 二战后，日本曾作为最主要的效仿美国金融分业监管模式的发达国家而闻名， 然而，上个世纪末，它却从追随美国分业经营到先于美国走向混业经营。w t 0 下的 金融服务贸易协定对各国金融服务贸易市场的开放及其立法提出了新的法律 性要求。作为w t o 的成员，我国将履行市场准入和国民待遇等方面的承诺，将本 国的金融市场进一步向外资金融机构开放。在经过短短五年的保护期后( 到2 0 0 5 年1 月5 日) ，外资金融机构将在中国境内与中国金融业全面较量。面对已经实行 了混业经营、服务品种齐全、资金实力雄厚、创新能力强的外资金融机构的竞争， 我们从“分业”到“混业”的转变，是增强我国金融机构的实力和竞争力，促进 金融发展的必然选择。这方面，我们可以借鉴日本的经验：。 ( 一) 在混业经营的实现方式方面，日本的两种方式都为我国提供了可供选 择的模式。日本于1 9 9 2 年6 月由国会通过并于1 9 9 3 年4 月1 日正式实旋的金 融制度改革法，允许银行、证券、信托三种不同形态的金融机构能够以“异业子 公司”方式相互渗透，实行业务交叉，也就是说，“异业子公司”方式是日本金融 混业经营的模式之一。该模式由于母公司能够一定程度地分散或控制其投资风险 ( 母公司对于子公司的责任风险，依照公司法上的有限责任原则，仅及于转投资 的股权部分) ，因此，比较适用于我国。 1 9 9 7 年，日本修改禁止垄断法并控股公司进行解禁后诞生出金融控股公 司这种实现金融全面混业的新模式。该模式对我国也有实用性。首先，由于金融 控股公司下属子公司相互并非母子关系，而仅是兄弟关系，因而较之转投资异业 子公司形态，更具有阻隔经营风险的功能。其次，由于我国的银行业发展历史长， 历史遗留问题多，如许多银行的坏帐是计划经济时代的产物。而证券公司、保险 公司、信托公司等大多都是改革开放以后的产物，效益相对较好，不良资产相对 较少。如果以金融控股公司形式重组金融业，会使银行的不良债权比较容易消化。 另外，银行间的合并也可以用银行的规模经济效益冲抵不良债权。日本就是通过 金融控股公司的形式再造银行业，1 2 家大都市银行经过重组，最后只剩下5 家大 金融控股公司和几家小都市银行。日本金融危机经过几年的银行业的重组，不断 。许多奇：从“分业”到“混业”：日本金融业的法律转变及其借鉴，法学评论2 0 0 3 年 第4 期。 我国外资银行监管法律制度研究 韩设立7 0 个分行，还有2 4 家外资银行在韩国开设了代表处。” 韩国政府对外资银行实施一种以保护主义为主、互惠原则为辅的混合政策。 其政策的制定是建立在以下基础：明确引进外资银行的目的；适应当时经济和金 融发展的现实状况；同时要配合整体经济发展战略。6 0 年代，随着国际贸易的增 长，韩国开始允许外资银行开设分支机构。1 9 6 7 年批准5 家外资银行开业。6 0 年 代末7 0 年代初，韩国的出口量大幅度增长，大量举借外债引致往来帐赤字，高举 借增长伴随高通货膨胀，举借发展的动力由农业带动转向工业引导。这个时期对 外资银行政策的重点放在：( 1 ) 开始引进外资银行，制定一系列的优待政策以加 强吸引力；( 2 ) 通过制定一些鼓励措施，发展和加强外资银行引进海外资金的能 力。至1 9 7 6 年，共有1 1 家外资银行分行。8 0 年代初又增为4 0 多家外资银行分行。 从7 0 年代中期至8 0 年代中期，韩国经济增长开始平稳下来，往来帐赤字和外债 增长的速度已受控制，经济发展策略的一个重点，即重型工业和化学工业的发展 建设基础己完成，对外来资金的需求减弱。这个时期对外资银行的政策体现在：( 1 ) 继续实施优惠的政策，促使更多的外资银行进入；( 2 ) 容许外资银行建立合资金 融机构，合资经营的商人银行开始建立；( 3 ) 加强内外金融机构的合作关系，本 地金融机构进军海外。8 0 年代中期以来，韩国经济已经建立了一个稳定增长的基 础，往来帐出现盈余，资本输出增加，在对外资需求减少的同时，外债进入偿还 期，逐步开放外汇和外汇管制。这个时期对外资银行的政策重点是：( 1 ) 删除一 些优惠政策和逐步降低一些政策的优惠程度，在增强本地金融业的竞争能力前提 下，逐步向公平竞争的监管政策发展；( 2 ) 加强与外资银行的合作，在国内外建 立更多的合资经营机构；( 3 ) 发展银行的边缘业务；( 4 ) 逐步向外资银行开放本 地的金融资本市场，扩大外资银行的参与范围。 韩国政府为保证外资银行的赢利能力，实施了一些优惠措施，如设立“外币 置换安排”，外资银行分行可向母行借入外币资金，转入韩国中央银行以换取本地 货币资金，以便贷给韩国的本地企业和外资企业。在资金运用方面，外资银行享 有较大的自主权；在税收优惠方面，外币信贷获得的利息和手续费收益，外资银 行可豁免利息税；在外汇买卖方面，对单一借款人的最高信贷限额，本地银行不 得超过资本额的2 5 ，而对外资银行的盈利用较灵活的处理方法。上述优惠措施， 即加强了外资银行的业务能力，吸引更多的外资银行进入市场，又引导了外资银 行的业务朝向预定的发展目标，同时优惠政策是随着本地区经济金融的发展水平 。潘金生等：比较银行法，中国金融出版社1 9 9 1 年版，第2 2 0 2 2 3 页。 1 5 2 。黧， 羚资镶 亍艘营的经骏及 羹鉴 其戆疆铡缝播憨，哭要不是歧巍性豹，不在g 矗t s 禁壹之列。 g a l s 繁1 7 条裁定了国民德暹，要求每个裁员方在葜承摆义务安撵表所歹| j 鹃部 门裁依袭蠹所述各种条件襄资格给予其谴袋员方静驻务帮羰务提供者翡待遇，不 应 蕊于葵绘予奉蓬豹缀务释服务提镞者髂特遥。a 佟澍刮嚣删年弟碥馑靼艘鉴雾 臻掣：奎担! 璀临睫高螨隧窿缒溺一骶编入世后的中国法律对策，上海社会科学院出版社、 高等教育出版社2 0 0 1 年版 6 潘金生等主编比较银行法，中国金融出版社1 9 9 1 年第l 版 7 徐孟洲主编银行法教程，首都经济贸易出版社2 0 0 2 年版 8 岳彩申著跨国银行法律制度研究，北京大学出版社2 0 0 2 年第1 版 9 伍海华著跨国银行论，经济科学出版社1 9 9 6 年第l 版 1 0 刘文华主编w t o 与中国金融法律制度的冲突与规避，中国城市出版社2 0 0 1 年版 1 1 杨斐主编w t 0 服务贸易法，吉林人民出版社2 0 0 1 年版 1 2 张忠军著金融监管法论一以银行为中心的研究，法律出版社1 9 9 8 年版 1 3 陈安主编国际经济法论丛第2 卷，法律出版社1 9 9 9 年版 1 4 吴志攀著金融法概论，北京大学出版社1 9 9 6 年版 1 5 程贵珍著我国加入wt o 引进和监管外资银行法律问题之我见， 银行 法律论丛中国法制出版社2 0 02 年版 1 6 李有星：银行风险防治的法律研究，浙江大学出版社2 0 0 2 年版 1 7 王建波：中国银行法与银行法律实务，华夏出版社2 0 0 2 年版 1 8 任继圣：w t o 与国际金融法律实务，吉林人民出版社2 0 0 1 年版 1 9 刘文华：w t 0 与中国法律制度的冲突与规避，中国城市出版社2 0 0 1 年版 2 0 房维廉：中国涉外经济法律读本，中国人民公安大学出版社1 9 9 8 年舨 2 1 周仲飞著巴塞尔国际银行监管合作模式的缺陷及完善，法学评论2 0 0 3 年第l 期 2 2 时建中外资银行监管法律问题研究，法学评论2 0 0 3 年第6 期 2 3 许多奇从“ x 我国终瓷镊 亍釜警法臻裁囊聚竟 学评论2 0 年第4 期 【2 鲴王兵、葫瓶志著论有效盘麓鉴管，经济评论2 0 0 3 第4 弱 2 5 周伸飞著论中围外资银行法的改革，经济法学、劳动法学2 0 0 3 年第 1 期 2 硝金学群著入邀搿外资银行瓣竞争荣端及其影嫡，莺际金融研究2 0 0 3 年第8 期 2 7 魔华玲著论金融渣管体铡载标与金融安全，法攀杂志2 0 0 3 年第8 期 2 8 】同闻著井姿锻行遭遇吣p 国巢”，中国金融豢2 3 年第l o 期 2 9 邢弱著论入世后中国银行法的完善，经济法学、劳动法学2 0 0 3 年羹3 期 3 0 陈浩著外溉锻行进入我围金融市场簖策略引导，金融法苑2 0 0 0 年第3 期 强1 张建臻、李瓣；中蓬撩入酣。与终瓷镶学鹣法律勰潮，金莲法楚2 年第1 2 期 3 2 程栈珍：我国加入耵o 引进和监管外资银行法律阍题之我见，银行法律 谂煞，巾蓬洼捐赉簸衽2 0 0 2 每羧 3 3 尹豫；中国银行理论评析。经济管理2 0 0 3 第1 9 期 3 4 郑小华：论金融监管权的边界，法学2 0 0 3 每第7 期 3 5 】稿赫：船aw t o 对我国镟舒监鲍影响姆我国镊行俸蘩褐建申辩棱心问疆， 金融法苑2 0 0 0 年第4 期 【3 6 宗照：跨国锻萼亍风险管理，中国金融出版社2 0 0 2 年版，第1 2 7 页 3 7 罗辍檄；外资锻行潜在并购行为分析，金融与僳险，2 0 0 2 年第8 期 3 8 牟益斌：借鉴外国经验加强在华外资银行监管，国际金融研究1 9 9 5 年第3 麓 ( 3 9 从阳：变革中的英国金融髓管框架。金融与保险2 0 0 2 年第2 期 4 0 r e i dw c h c k j o s h u ad c o v a l ， 劢e劢。d w 舢( ，n 麓c t c po ， 扬 日# “彤# 。妇j 籀啦岛艄砖憩索大学出版睾圭2 8 0 2 年繁l 凝 4 1 h a l l x i m i l i a nj b ( 1 0 9 3 ) 。胁船辫脚如t f 舢d5 劬肿叮占j ? 一 国印8 “阳5 咖a ，抽日弼删鲫d 幽妒月，e 湘a r de 1 9 对p u b l i s h i n g c o 匿8 矬y x 我国外资银行j | 耋管法律剿度惩究 ( 4 ) 银舒监繁体系的要求。近年来一系列的银行倒阁案说明，仅仅靠达到资 本充足率煦规定，不足以充分防范金融风险。为此，巴塞尔委员会在戆效银程 监管的核心原则中强调，应对银行进行金方位的风险监控，将建立银褥监蟹鲍 有效系统作为实现有效监管的重要前提，并注重建立银行自舅的风险防范约束机 制。而有效的银行监管必须具备五个先决条件：稳健且持续的宏观经济政策；完 善的公共金融箍础设施；有效的市场约束；商效解决银行问蹶的程序；提供适当 的系统性保护机制。有效银行监瞥的核心原则还提出，对跨国银行业务应实施 全球统一j l 茳管，母国监管当局与东道圜监瞥当局应建立联系，交换信息。 ( 三) 新巴塞尔协议 新巴塞尔资本协议设定了三犬支柱：最低资本要求、监督检蠢程序和市场约 束机制。新协议可以更加有效地评估银行风险，以保证更灵敏地反映银彳亍资本充 足性对银行业务发展和资产负债结构变化带来的风险。在信用风险方面，新资本 协议提供了几种方法，郧标准方法、内部评级的慕础方法和高级方法。该协议为 全能鬣行酌合并盆管确立了法律基础，考虑了控股公司下的不同机构并表问题， 并且灵活的内部评级方法使银行不断改进风险评估方法。新协议力求达到以下圈 个器稼：( 1 ) 继缓促进金融俸系的安全性和稳健往，至少维掩金融体系醋前的资 本主体东平；( 2 ) 促进公平竞争；( 3 ) 提供受全麓韵疆瑾风除豹方案；( 4 ) 使资 本宠是率的各稀楚理方法遴为敏感遮葳映银彳亍头寸及蕻堑务的风险程度。新协议 将予2 6 年实施，餐中嚣已经表示，决定2 0 0 6 年后，暂时不执符耨既塞尔协议， 困必裁据议可能对发鼹中滠家豹资本流动，产生一定受西影桶，还可能馈耨兴市 场耀家翡锻籽，鲶予不刹的竞争遮住。 从多 资疑撂鉴簪我国黪合作实践发震琚程霹以看密，对外资镶辛亍豹有效益管， 母因监管当局瓤衮遂圜监管当局熬分工合作悬关键，嚣巴塞尔协议对蓝掰徽静撬 定则是僮褥我图氆鉴蟊参考毂。 3 我国外资银行驻管的不足与完蒜 3 我国外资银行监管的不足与完善 3 。1 外资银行在我国的发展概况 外资锻彳亍稷我国的发展呈糯出一种缝域扩散的模式，是沿着沿海经济特隧， 再到沿海开放城市，然焉逐步向内地省会和内地经济中心城市的辐射的轨迹。中 国亏l 邋筛资金融机构蓉先开始予经济特区，到1 9 8 9 年底，在深堋、珠海、油头、 海口、厦门等地共引进外资银行2 5 家。由于当时我国的改革歼放尚处初期，引进 步 资锻李亍是为了配合沿海经济特区嚣缀济发震需要，所戮，这一酚段进入大陆的 外资银行基本上是香港的银行及少数传统上经营大陆业务的日本和欧洲银行。为 支持上海漆衮羚发区懿建凌，l 馨9 0 年开放了上海，谴上海或为经济特送戳羚蓄先 获准引进外资锻行营业性机构的城市。 我豳金融戴静对努歼藏麸芍| 迸舞资金聚撬镌翡类蘩来看，又是按着银行、傈 险、证券的顺序有序地进行的。1 9 9 2 年国务院决定在一t 海