我国精神损害赔偿基本制度研究优秀毕业论文 参考文献 可复制黏贴.pdf

对外经济贸易大学 硕士学位论文 我国精神损害赔偿基本制度研究 姓名：邬剑红 申请学位级别：硕士 专业：法律 指导教师：徐海燕 20060901 内容提要 y 1 0 0 9 3 二8 中华人民共和国民法通则、关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问 题的解释、关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释等法律规定 对精神损害赔偿问题作出了基本规定，为我们人民法院审理精神损害赔偿案件提 供了比较可行而又统一的法律依据。但随着人们法律意识的提高，自我保护意识 的增强，近几来，在司法实践中，当事人请求赔偿精神损害以维护自身合法权益 的民事案件明显增加，在审判实践中，仍避免不了司法不统一的现象。如对什么 是精神损害、哪些民事权益受到侵害可以请求赔偿精神损害、谁有权向人民法院 提起诉讼请求赔偿精神损害、精神损害抚慰金的数额应当如何确定等等问题，长 期理解不一致，适用法律不统一，影响了司法的公正性、严肃性和权威性。因此， 本文从五个方面进行阐述，以求司法统一。第一方面，基本概念中讲述了精神损 害赔偿制度的概念、特征、性质。第二方面，讲述二大法系中有关国家对精神损 害赔偿制度的部分规定。第三方面，例举我国法律对精神损害赔偿的立法概况。 第四方面，分析当前我国在民事、刑事司法实践中关于审理精神损害赔偿案件存 在的问题。第五方面，也是本文的重点所在，主要从精神损害赔偿适用范围的扩 大、精神损害赔偿标准的基本统一、精神损害赔偿的赔偿原则、精神损害赔偿应 适用过错责任、精神损害程度的司法认定和立法建议六方面进行详细阐述，从而 进一步完善我国精神损害赔偿制度。 关键词：精神损害赔偿立法与司法问题赔偿标准 a b s t r a c t t h er u l e sh a sm a d et h eb a s i cs t i p u l a t i o nt ot h ee m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o n q u e s t i o n s i nc i v i ll a wo fp e o p l e s r e p u b l i co fc h i n aa n ds a m er e l a t e dj u d i c i a l i n t e r p r e t a t i o n s ，t h a tp r o v i d eq u i t ef e a s i b l ea n dt h eu n i f i e dl e g a lb a s i sf o rp e o p l e s c o u r tt ot r i e dt h ec a s eo ns p i r i td a m a g ec o m p e n s a t i o n w i t ht h ee n h a n c e m e n to f p e o p l e sl e g a l a n ds e l f - p r o t e c t i o nc o n s c i o u s ，t h ec a s eo ft h ee m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o ni n c r e a s eo b v i o u s l yi nj u d i c i a lp r a c t i c e ，b u ti t ss t i l lf a c i n gt h ep r o b l e m t h a tt h ej u d i c i a li sn o tu n i f i e d ，f o re x a m p l e ，w h a t st h es p i r i td a m a g ec o m p e n s a t i o n ， w h i c hc i v i lr i g h t sa n di n t e r e s t sc a nb ea s k e df o re m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o n ， w h oh a st h e r i 曲tt or e q u e s t t h ee m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o na n dh o wt o d e t e r m i n eh ea m o u n to ft h ee m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o n t h e r ea r en ou n i f i e d r u l e ss oi ta f f e c t e dt h ej u d i c i a lf a i r n e s s ，t h es o l e m n i t ya n dt h ea u t h o r i t y t h i sa r t i c l ei s t oi n t e r p r e tt h o s eq u e s t i o n sf r o mf i v ea s p e c t s t h ef i r s t ，i nt h eb a s i cc o n c e p ti tn a r r a t e d t h e s y s t e mc o n c e p t ，t h e c h a r a c t e r i s t i ca n dt h en a t u r eo fe m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o n t h es e c o n d ，i ti n f e rt ot h ee m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o nr u l eo f r e l a t e dc o u n t r yi nt w ol e g a ls y s t e m st h et h i r d ，i tt a k e ss a m ee x a m p l e st oi n t r o d u c et h e e m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o nl e g i s l a t i o no fo u rc o u n t r y t h ef o u r t h ，i ta n a l y z e st h e p r o b l e m so fe m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o ni nt h ec i v i la n dt h ec r i m i n a lj u d i c i a l p r a c t i c e t h ef i f t h ，i t i s m a i n l ya b o u tt h ee x p a n s i o no ft h ee m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o na p p l i c a b l es c o p e ，t h eu n i f i e ds t a n d a r do ft h e e m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o n ，t h ep r i n c i p l e o ft h e e m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o n ，t h e a p p l i c a b i l i t yo fd o c t r i n eo fl i a b i l i t yf o rf a u l ti nt h ee m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o n ， t h ej u d i c i a le v a l u a t i o no ft h ee m o t i o n a ld i s t r e s sc o m p e n s a t i o na n ds a m el e g i s l a t i o n s u g g e s t i o n s ，i no r d e rt oi m p r o v et h es t r u c t u r eo ft h el a wo ft h ee m o t i o n a ld i s t r e s s c o m p e n s a t i o ni no u rc o u n t r y k e y w o r d ：e m o t i o n a l d i s t r e s s c o m p e n s a t i o np r o b l e m s o f e g i s l a t i o na n dj u s t i c ec o m p e n s a t i o ns t a n d a r d 引言 1 9 9 8 年8 月1 5 日下午4 点左右，被告刘某某与原告张某在深圳某英语俱乐 部相识。被告提出请原告吃晚饭。后刘把张带到深圳市罗湖区深港花园其住处。 晚饭后，刘以到他的卧室内看他在澳大利噩的照片为由，将张骗进卧室。其后刘 先后在其卧室多次使用暴力手段对张实施了奸淫，至次日凌晨，张趁刘在卫生间 之机用客厅的电话拨打11 0 报警，公安人员接警后将张解救。后原告向法院提起 刑事附带民事诉讼，称被告的强奸行为给其身体和心灵造成了极大的创伤和损 害，请求法院依法判令被告赔偿其精神损失费1 0 万美元。后因原告的起诉理由 不符合我国刑事诉讼法的有关规定，应依一般民事诉讼程序另行起诉。原告 遂于2 0 0 0 年1 1 月1 0 日向罗湖区法院提起民事诉讼。法院对此类精神损害赔偿 纠纷案的审理，围绕双方当事人关于“被告的犯罪行为已经被追究刑事责任是否 还要承担民事赔偿责任”、“原告的精神损害赔偿请求是否应予支持”、“本案原告 提出的赔偿数额是否适当”等3 个争议焦点展开。历史发展到今天，对公民精神 利益的保护成为世界性的潮流。伴随我国民主法制化的进程的推进，我国政府、 民众对人权及其相关、相邻权益认识日益深化。精神损害赔偿成为法学理论界和 司法实务中的一个热点和难点问题，是我们当今立法部门所应解决的重要问题。 一、精神损害赔偿概述 ( ) 精神损害赔偿的概念 我们要了解精神损害赔偿制度，首先要知道什么是精神损害。因为精神损害 赔偿是我们学习、理解精神损害赔偿制度的基本内容和基础，是精神损害赔偿制 度中的关键点和重要内容。我们对它作准确的定义有助于我们在司法实践中对受 害人和被告人的合法权益进行更有利的保护。 什么是精神损害呢? 所谓精神损害，在民法理论上被称为“非财产上损害”， 所以，顾名思义，它是指没有直接财产内容或不具有财产上价值的一种损害，1 它 是相对于财产上的损害而言的，它是一种精神利益损害，它包括积极的精神损害 黄松有主编：民事审判指导与参考，法律出版社，2 0 0 4 年第2 集，第5 5 页。 即精神痛苦和肉体痛苦，也包括消极的精神损害即知觉丧失和心神丧失。2 它是 对民事主体精神活动的损害。侵权行为侵害公民、法人的人身权，造成公民生理、 心理上的精神活动和公民、法人维护其精神利益的精神活动的破坏，最终导致精 神痛苦的精神利益丧失或减损。3 精神痛苦产生于两个来源。一是侵害公民人体 的生理损害。二是侵害公民的心理损害。精神利益丧失或减损，是指公民、法人 维护其人格利益、身份利益的活动受到破坏，因而导致其人格利益、身份利益损 害。有人认为法人不存在精神损害，这显然是用生物学的观点来理解法律上的精 神损害概念，错把生物学上的精神损害与法律上的精神损害混为一谈。4 虽然法 人的精神损害不包括精神痛苦，但我们也不能否认法人存在事实上的精神利益丧 失。否认法人有精神损害，就等到于否认法人的人格，其结果，必然使法人本身 失去了存在的依据。5 那么何为精神损害赔偿呢? 我们认为，因以上的精神损害所引起的民事赔偿 为精神损害赔偿。它是指民事主体囡人身权力受到不法侵害，使其人格利益和身 份利益受到损害或精神痛苦，要求侵害人通过财产赔偿等具本有效方法进行救济 和保护的一种民事法律制度。精神损害赔偿是因为精神权益受到不法侵害而引起 的法律赔偿后果。这种精神权益指法律所确认和保护的民事主体进行民事活动所 获取的体现在人格、身体方面的精神权益。在民事活动或其他社会活动中，主体 的精神权益通常体现在其隐私、身体及言行自由诸方面，是主体人格、身份利益 在法律上的表现，而且在民法意义上的精神损害权益具有受法律依法保护的特 点，如法人的名誉、名称、荣誉等人格利益，自然人的肖像权、亲属权等权益， 它们并不随着主体的消失而消失。 ( - - ) 精神损害赔偿的性质 精神损害赔偿的法律性质，是财产赔偿责任。依据有二点：1 、精神损害赔 偿仍然以财产方式作为主要救济手段，对于非财产的精神损害，用赔偿方法进行 仍是财产救济手段。2 、精神损害赔偿的基本功能仍然是填补损害，确立精神损 害赔偿的目的，就是以财产方式补偿受害入遭受的精神损害，对受害人的精神利 益损失和精神痛苦的赔偿，具有明显填补损害，使损害得到平复的功能。所以， ! 王利明、杨立新主编：中国侵权法，法律出版社1 9 9 8 年版，第2 2 8 页。 1 黄松有主编：人身损害赔偿司法解释的理解与适用，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第2 6 4 页。 王利明主编：人格权法新论，人民出版社1 9 9 4 年版，第6 4 5 页。 5 王利明、杨立新主编：中国侵权法，法律出版社1 9 9 8 年版，第2 2 9 页。 2 从理论上说，精神损害赔偿这种民事责任的法律性质，第一是补偿性，精神损害 赔偿与财产损害赔偿在本质上是相差无几的，即不能恢复原状，就只能赔偿的方 式进行补救，所以赔偿以有不法侵害行为为前提；第二是抚慰性，精神损害赔偿 的最终目的是使受害入得到心理抚慰，消除精神痛苦，平复内心的仓伤；第三是 惩罚性，对不法侵害人起到支付赔偿款的惩罚作用，这种惩罚至少可以制止或减 少侵权行为的发生。 ( 三) 精神损害赔偿的特点 损害赔偿一般可以分为物质损害赔偿和精神损害赔偿，它们是我国民法上极 其重要的两种赔偿制度。物质损害赔偿一直来被我们所关注，而精神损害赔偿在 我国的法律制度中并不完善，但近几年来随着我国经济的发展和人们法律意识的 提高，精神损害赔偿逐步受到重视，法律的制定也越来越健全，人们要求精神损 害的赔偿的诉讼纠纷也越来越多。与物质损害赔偿相比照，其也有其自身但区别 于物质损害的特征： l 、伤害行为与精神损害存在间接的因果关系。在物质损害赔偿中，因伤害 行为直接作用于人体上，从而所造成的直接损失是一清二楚的，可以说我们是看 得见、摸得着的东西，如医疗费用有医疗发票，交通费用有车票，误工费用有误 工证明等。而在精神损害赔偿的因果关系中，那些不法侵害行为不是直接作用于 侵害客体而出现损害事实，它是需要经过社会和人们心理上的一定作用，从而达 到损害受害人精神利益的结果。 2 、精神损害属于无形的损害。我们在处理物质损害赔偿时，很容易确定所 要赔偿的范围和具体数额外。如丁某被王某打伤，丁某所要赔偿的医疗费、误工 费、交通费等比较易确定，因为这些费用都有各自的票据或者是误工证明，这此 费用是丁某的伤害行为所致也易证实。然而，要确定精神损害赔偿范围却并非是 件易事，我们有时很难确定丁某的精神损害是否为王某所致? 丁某是否真的受到 了精神损害? 丁某的精神损害与王某的伤害行为是否存在因果关系? 如果存在 因果关系，那么，赔偿额度又该如何确定? 这此疑问的存在，无非就是精神损害 具有无形性。数额的不确定性，使得许多案件的处理结果不相同，这也是无可厚 非的。 3 、精神损害赔偿额度难以计算。j f 因为精神损害具有无形性，我们看不见、 也摸不着，每个受到不法行为侵害后所受到的精神损害都有所不同，而这些不同 却不能通过一定的票据数额来确定，精神损害赔偿数额可以从数百元到数万元不 同，正因为缺少具体的计算依据，而且对损害结果的程度也难以加以区分，所以 精审损害的数额存在不确定性，从而使精神损害赔偿额度操作比较难，赔偿额度 的随意性比较大，损害了法律的严肃性。 4 、诉权的法定性。台湾地区的民法上就做出了比较明确的规定，如其1 9 5 条规定，其请求权不得转让或继承，但已经契约承诺或己起诉者，不在此限。最 高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第二条规定， 亲子关系或者近亲属间的亲属关系遭受严重损害，监护人有权向人民法院请求精 神损害赔偿。关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第三条规 定，自然人死亡后，其近亲属因他人侵害死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、遗体、 遗骨等而遭受精神痛苦，有权向人民法院起诉要求赔偿精神损害。最高人民法院 关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十八条也规定“精神 损害抚慰金的请求权不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予 金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”因此，精神损害赔偿 请求权具有法定性：即该请求权只能由权利人自身享有，不可转让或继承，权利 人不愿行使权利，他人无法替代。 5 、作用的多重性。关于精神损害赔偿的作用，学术上有不同的观点。概括 地说，有单一功能说和复合功能说之分。单一功能说认为精神损害赔偿仅具有一 种作用。至于具体的作用是什么，又有不同的观点：有人认为其具有填补作；有 人认为其具有抚慰作用；亦有人认为其具有调整作用；还有人认为其具有惩罚功。 复合功能说认为精神损害赔偿具有多种功能，而且，有人认为有二种功能，有人 认为有三种功能，还有人认为有四种以上的功能。我国民法通则规定，公民 姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权遭受损害的，可以要求”赔偿损失”，对此一股 认为是”填补”受害人遭受的损失，而关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干 问题的解释规定了”抚慰金”制度，当然可以认为其具有抚慰作用。第十条又规 定”精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：( 一) 侵权人的过错程度，”据此， 可以认为我国的精神损害赔偿兼有抚慰和惩罚性质。 6 、请求权的独立性。财产损害赔偿与精神损害赔偿在理论上二者具有同等 4 重要的地位。精神损害赔偿可以独立发生，权利人可以就精神损害赔偿单独提出 请求。侵权行为多种多样，有时仅有财产上的损害，有时精神损害与财产损害相 伴生，有时仅有精神损害。对于仅发生精神损害的侵权行为，例如侵害他人名誉 权的，可以单独请求精神损害赔偿。对于精神损害与财产损害相伴生的情形，权 利人可以就精神损害与财产损害合并提出请求，也可以就精神损害单独提出请 求。 二、两大法系对精神损害赔偿的立法 ( 一) 大陆法国家有关精神损害赔偿的规定 大陆法系中国家认为精神损害赔偿也称为精神损害补偿或精神损害物质赔 偿。而精神损害赔偿属于民事侵权行为损害赔的一个重要组成部分。侵权赔偿又 通常分为财产损害赔偿和人身损害赔偿。人身损害赔偿中又可分为人身财产权的 损害赔偿和人身非财产权的损害赔偿。精神损害主要包括在非财产权的损害赔偿 之中。在古代法中对于人身损害一般多用刑罚处罚的方式来制裁，而直到罗马法 后期才出现运用赔偿制度来处理人身损害的事件，而侵权责任的赔偿也仅限于财 产上的损害，并没有发展到可以以“非财产上的损害”来获得相应的赔偿。可以 说，精神损害赔偿是世界近代民法所确认的一个发展。在大陆法系国家中比较有 代表性就属法国和德国。 l 、法国立法关于精神损害赔偿的规定。法国理论界把精神损害赔偿理解为 个人尊严的贬低或威信的下降，受害人精神上的痛苦与不安等。虽然对精神损害 赔偿是否应以金钱予以赔偿存在一定的分岐。但多数人普遍主张人格物化的意 见。他们认为精神损害赔实质上是在赔偿的形式下隐藏着的是惩罚。因为自己所 爱的人死亡时，不法行为侵害人应该受到责难，给他确认赔偿精神损害时，其实 质就是种惩治。1 8 0 4 年法国民法典也称拿破仑民法典开创了西方近代 民事立法的先河。在法典中规定“任何行为使他人受到损害时，因自己的过 失而致行为发生之人对该他人负赔偿责任。”条文虽未明确规定“非财产上损害” 赔偿，但在法国的司法实践中对人格利益的损害赔偿主要是非财产损害的赔偿， 并且致力于依照条件的种类来确定精神损害赔偿程序的等级来计算精神损害应 赔偿的额度。 2 、德国立法关于精神损害赔偿的规定。德国司法部在1 9 6 7 年修改民法典 时规定“故意过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、名誉或以其他方法伤 害他人之人格利益的，应承担损害赔偿责任”。同时，又对1 8 9 6 年民法典作了一 定的修改，将第8 4 7 条修改为“人格权受侵害的，对于非财产上的损害，可以请 求以相当的金钱，以赔偿其所受的损害。然而，赔偿金的应依具体情况，特别应 依照侵害情况以及过失程度来决定上。在德国长期的司法实践，司法部门已突破 民法典所限定的人格利益范围，在一特别法的规定中，也明确规定了受害人可请 求精神损害赔偿的权利。 ( 二) 英美法系国家有关精神损害赔偿的规定 我们知道，英美法系国家更多奉行的是判例法，缺少系统性的成文的民法 典，但在大多数的判例法中，它们都确认了精神损害赔偿的制度。在现代的英美 法系国家的侵权行为法中，因社会生活所需和判例的不断发展，司法实践对侵犯 权利人的身体所造成的精神损害，已确立了“人格侵害“。英美法系通过审判实 践和特殊立法来扩大对人格利益的保护范围。他们将人身伤害分为三种：第一、 对肉体伤害和对人体某器官的伤害；第二、精神上或精神病学意义上的伤害；第 三、无任何肉体的伤害或神经上的打击的单纯精神上或感情上的伤害。 1 、英国法关于精神损害赔偿的规定。在许多判例法确认精神损害赔偿原则， 对于在殴打侮辱、非法关押、破坏名誉等侵权过程中所施加的精神损害，可以给 予受害人损害赔偿金。 2 、美国法关于精神损害赔偿的规定。美国则将故意旋加的单纯精神损害认 定为一种民事侵权行为，对于未造成肉体伤害或神经上打击的故意施加的严重精 神伤害，也可给予精神损害赔偿。如某人因对方失约而心乱、烦躁，其就可以向 对方起诉要求赔偿单纯精神损害金。尽管各州对有关精神损害赔偿问题做法有所 不一，但是他们对人格权的保护比较重视。 三、我国法律对精神损害赔偿的立法概况 我国法律关于对精神损害赔偿的规定是经过了长时间的立法发展历程的。 ( - - ) 民事立法有关精神损害赔偿 中华人民共和国民法通则( 1 9 8 6 年颁布) 规定：“公民的姓名权、肖像 权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、， 赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害的， 适用前款规定。”中华人民共和国民法通则虽未直接规定的精神损害赔偿的 称谓，但其实质就是指民法中的损害赔偿包括物质损失赔偿和精神损害赔偿。而 且这种观点也普遍被司法实务界所认可。所以，我们可以说民法通则是我国 确立精神损害赔偿制度的法律依据，也为我国当前法律制度中确定精神损害赔偿 制度奠定了法律基础，是我国法律制度中一个伟大的里程碑。 最高人民法院于1 9 8 8 年版布的关于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见( 试行) 中规定，将隐私归入到公民名誉权中，从而使得个人 隐私受到不法侵害时，公民有权请求赔偿，其实质也是对精神损害赔偿的一种请 求。 国务院制定的1 9 9 1 年道路交通事故处理办法第三十六条、第三十七条 规定了受害人的近亲属可得到具有精神补偿性质的死亡补偿费。 1 9 9 3 年最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答中首次运用 了精神损害赔偿的概念，并规定了赔偿的权利主体，也即如果死者名誉受到不法 侵害时，其近亲属可作为请求精神损害赔偿的权利主体。 最高人民法院在2 0 0 1 年公布的关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干 问题的解释，该解释总结了多年的立法和司法经验，全面扩展了精神损害 赔偿的客体，它明确了精神损害抚慰金包含了残疾赔偿金和死亡赔偿金。 2 0 0 4 年5 月1 日实旌的最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法 律若干问题的解释第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各 种费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、 住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害因伤残的，其 因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括 残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人行生活费，以及康复护理、继续治疗实 际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应赔偿。受害人死 亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外， 还应当赔偿丧葬费、被扶养人行活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜 支出的交通费、住宿费和误码工损失等其他合理费用。”解释将残疾赔偿金、 死亡赔偿金确定为收入损失的一部分，均非精神损害赔偿金。受害人或其近亲属 在提起残疾赔偿金、死亡赔偿金同时，也可提起精神损害赔偿金。 2 0 0 6 年6 月2 8 日的机动车交通事故责任强制保险条款第八条规定“ 负责赔偿项目中有丧葬费、死亡补偿费、受害人和亲属办理丧葬事宜支出的交通 费用、残疾费用、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人行活费、 住院费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。”此 前的交通事故处理法律条款没有对精神赔偿问题作出明确规定，而“交强险条款” 则对精神抚慰赔偿设置了“被保险人依照法院判决或者调解承担”的限制性条件， 将精神损害赔偿明确纳入交强险范畴，无疑是对交通事故受害者一方所承受的精 神痛苦的承认，这对于强调人的精神的价值而言，具有值得肯定的象征意义，体 现了对人的尊严的尊重。 从以上不同阶段的法律规定来看，我们不难看出精神损害赔偿的立法中经历 了坎坷的历程，由不成熟逐步走向成熟。但仍存在一定的不完善。也就是法律对 精神损害赔偿的计算均未作具体的规定，而仅作了原则性规定，这使得司法实践 部门在具体审理案件时对如何判决精神损害赔偿额各执己见，出现了相类似案件 而精神赔偿额却相差甚远的不公平现象。 ( 二) 刑事附带民事立法有关精神损害赔偿 我国1 9 7 9 年刑法第三十一条和1 9 9 7 年刑法第三十六条规定“由于 犯罪行为而使被害人遭受以经济损失的，对犯罪分子除依法应给予刑事处罚外， 并应根据情况判处赔偿经济损失。” 我国1 9 9 6 年刑事诉讼法第七十七条第一款规定：“被害人由于被告人的 犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼。” 2 0 0 0 年1 2 月最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围的规定第一条规 定：“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受 物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提 起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。” 2 0 0 2 年7 月最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精 神损害赔偿民事诉讼问题的批复指出，“根据刑法第三十六条和刑事诉 讼法第七十七条以及高院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第一条第 二款的规定，对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的 附带民事诉讼或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉 讼的，人民法院不予受理。” 很显然，从我国刑法和刑事诉讼法的历来的立法规定来看，一直把精神损害 赔偿排除在刑事附带民事诉讼范围之外。 ( 三) 我国法律中残疾赔偿金、死亡赔偿金、精神损害赔偿金的区别 最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十 七条规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及 丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，受害人死亡的，赔偿义务 人除应当根据抢收救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧 葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通 费。”第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向 人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的。”从解释中的规定来看，残疾赔 偿金、死亡赔偿金、精神损害赔金三者之间是不同的概念。该解释的规定已 经区别于最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释 中规定的精神损害赔偿金包含残疾赔偿金、死亡赔偿金的理论。残疾赔偿金、死 亡赔偿金、精神损害赔偿金它们三者之间存在实质性的区别。 1 、残疾赔偿金。残疾赔偿金的性质是残疾赔偿金是对残疾而导致的收入减 少或者生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿。关于残疾赔偿采取的是“劳动 能力丧失说”，6 所谓“劳动能力丧失说”，其实质是“死伤损失说”在受害人因 残疾丧失劳动能力情况下的体现。它是根据残疾等级抽象评定劳动力丧失程度， 以此作为评价受害人利益的损失。也就是受害人劳动能力丧失即为损害，不管受 害人受害前是否有收入所得，只要有劳动能力，加害人就应当赔偿此种能力丧失 或减少的损失，其损失参照社会劳动力价值及受害人具体情况计算。7 在人身损 害致残赔偿案件中，受害人因致残而导致其收入的降低，是直接的物质损失，侵 害人或其他赔偿义务人应当赔偿此物质损失。 6 黄松有主编：民事审判指导与参考，法律 h 版社2 0 0 4 年第2 集，第2 4 页。 7 刘土国主编：现代侵权损害赔偿研究，法律出版社，1 9 9 8 年2 月第l 版，第1 4 页。 2 、死亡赔偿金。赔偿权利人因受害人死亡所蒙受的财产损失可以有两种计 算方式，其一是以被扶养人丧失生活来源作为计算依据的“扶养丧失说”，其二 是以受害人死亡导致的家庭整体收入减少为计算依据的“继承丧失说”。对于死 亡赔偿金我国则采取“继承丧失说”。8 与之相对应的有“扶养丧失说”。所谓“扶 养丧失说”，是因侵害他人生命导致受害死亡，受害人生前扶养的未成年人或者 没有劳动能力、又没有其他生活来源的成年近亲属，因此丧失了生活资源的供给 来源，受有财产损害，侵权责任人应当对该项损害予以赔偿。依据这一理论，如 果受害人没有受其供养的被扶养人，则赔偿义务人就无须赔偿该项被扶养人生活 费，因为损害不存在，当然救济无从发生。然而，死亡受害人的近亲属因此所受 反射性精神利益损害确是实实在在的存在的，赔偿义务人如不对此精神损害予以 赔偿，则严重损害了死亡近亲属的合法利益，在事实上是行不通的。因此，这种 学说理论与事实依据都不足。9 “继承丧失说”则认为，侵害他人生命致人死亡， 不仅生命利益本身受侵害，而且造成受害人余命年岁内的收入“逸失“，给与受 害人共同生活的家庭共同体造成财产损失。因为近亲属被认为与直接受害人是” 经济同一体“或”钱包共同“关系”，因婚姻( 尤其是在实行法定夫妻共同财 产制的国家) 或者继承能够合法取得直接受害人正常生存情况下个人消费部分以 外的全部收入。因此，侵权事故事实上导致受害人提前死亡，而使这部分应季导财 产逸失，赔偿义务人对此损害理应赔偿。我国立法部门采取的是“继承丧失说”。 3 、精神损害赔偿金。精神损害赔偿金区别于残疾赔偿金和死亡赔偿金。它 们并非如最高人民法院在2 0 0 1 年公布的关于确定民事侵权精神损害赔偿责任 若干问题的解释中规定的那样，是精神损害赔偿金包含了残疾赔偿金和死亡赔 偿金。根据该解释受害人或受害人近亲属如果提起了残疾赔偿金或死亡赔偿 金的诉讼请求，就不能再另提起精神损害赔偿金的请求。但精神损害赔偿金是自 然人因其人身权受到不法侵害、使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛 苦，它包括精神痛苦和肉体痛苦，也包括知觉丧失与心神丧失“。精神损害赔偿 金属非财产损失，而残疾赔偿金和死亡赔偿金则属财产利益损失。为此，最高入 8 黄松有主编：民事审判指导与参考，法律出版社，2 0 0 4 年第2 集，第2 4 2 5 页。 9 黄松有主编：人身损害赔偿司法解释的理解与适用，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第3 5 7 页。 ”黄松有主编：人身损害赔偿司法解释的理解与适用，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第3 5 8 页。 ”唐德华主编：最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的理解与适用，人民法 院出版社2 0 0 1 年版，第2 2 页。 民法院为更好地保护受害人或受害人近亲属的合法权益，就颁布了关于审理人 身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，该解释规定了精神损害赔偿金、 残疾赔偿金、死亡赔偿金属于不同的赔偿费用项目，受害人或其近亲属在请求赔 偿残疾赔偿金、死亡赔偿金以外，还可以请求赔偿精神损害赔偿金。 四、立法缺陷所导致的司法实践中的问题 ( 一) 民事诉讼中存在的问题 我国在民法通则颁布后，关于精神损害赔偿开始就有争论，精神损害赔偿开 始进入理论视野和立法视野，相关立法也相继出台，特别是最高院关于确定民 事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释和关于审理人身损害赔偿案件适用 法律若干问题的解释出台，使精神损害赔偿有法可依，但它们也仅对精神损害 赔偿所作的是原则性的规定，从而在司法实践中产生了不可避免的司法问题。 1 、审理中精神损害赔偿金额度掌握难。最高院关于审理人身损害赔偿案 件适用法律若干问题的解释第十八条规定：受害人或者死亡近亲属遭受精神损 害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用关于确定民事侵 权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。而解释第十条仅规定确定 精神损害赔偿额所依据的因素，如侵害人的过错程度、侵害的手段、场合、行为 方式、后果和侵害人的获利情况等，并未象残疾赔偿金和死亡赔偿金一样确定了 明确的赔偿数额的具体计算依据。精神损害的无法计算性和难以衡量性，导致了 在我国民事诉讼中关于精神损害赔偿方面判决的混乱性，各地法院认识不一，有 时在同一法院内部，因各承办法官有不同的理解，从而所作判决结果也相差甚远， 使人们对司法的公正式性产生怀疑。如广东人大制定的地方性法规中，将消费者 权益受到侵害要求精神损害赔偿的起点规定为人民币五万元以上；而上海高院的 规定则相反，赔偿精神损害的最高数额不得超过人民币五万元。又如同在一个法 院内部，一交通肇事案件中，一个七十岁老者死亡，其近亲属可赔得三万元人民 币的精神损害赔偿，而在另案中死了一个三、四岁小孩，其近亲属却仅得到一万 元精神损害赔偿金，这看起来似乎有点显失公平。精神损害的不可度量性，其赔 偿标准的不确定性，从而使司法部门的实际操作也缺乏统一性，影响了我国法律 的公开、公平、公正性。 2 、精神损害“严重后果”的不明确性，使司法部门难以认定是否给予受害 人精神损害赔偿。最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释 第八条第一款规定“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿 精神损害的，一般不予支持”。该条第二款又规定“因侵权致人精神损害， 造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害等民事责任外，可以 根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”最高院关于审理 人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十八条规定“赔偿权利人向 人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用关于确定民事侵权精神损害赔偿责 任若干问题的解释予以确定。”两部解释均未对“严重后果”作出详细、 明确的规定，而在法院审理案件中却必须考虑到侵权行为的后果的严重性，从而 才能依法保护侵权人或受害人的合法权益。目前，因各法院或各法官对“严重后 果”的不同理解，存在颇多争议，因此对相类似案件是否支持受害人的精神损害 赔偿有不同判决，损坏了法律的威严性、公正性。 3 、在2 0 0 6 年6 月2 8 日的机动车交通事故责任强制保险条款出台前， 在交通事故案件的民事诉讼中，被害方当事人向法院提起精神损害赔偿的案件已 日趋渐多。精神损害赔偿已渐渐深入人心。但在诉讼过程中，精神损害的赔偿请 求不是通过调解结案，就是通过判决结案。然而，经过法院审理后，侵害人在支 付出精神损害赔偿款后，在向保险公司法理赔时却遭到保险公司的拒绝理赔，理 由是没有对精神损害赔偿金进行理赔偿的法律依据。再说，精神损害赔偿金也没 有确定的赔偿计算方式，调解结案的精神损害赔偿金额一般都是当事人双方自愿 达协的，数额比较大，保险公司没有理由替人代过。尽管刚刚实行的机动车交 通事故责任强制保险条款明确了保险公司应理赔法院调解或判决确定的精神损 害赔偿金额，但对如何认定理赔数额的具体金额仍未确定，这在以后的理赔事项 中仍是一个难题。 ( 二) 刑事附带民事诉讼中存在的问题 在刑事附带民事诉讼中，被害人如果提起精神损害赔偿，按照我国法律规定， 人民法院不予受理。但随着人们法律意识的提高，精神损害的赔偿在司法实践中 被人们越来越重视，在刑事附带民事诉讼中不断提起精神损害赔偿，然却不能得 到法律的支持。这种在民事诉讼和刑事附带民事诉讼中的差别对待，刑民之间在 精神损害赔偿问题上法律规定的不兼容，违反了法律的统一性，在审判实践中已 经或可能造成诸多问题。 1 、被害人的正当民事合法权益得不到应有的保护。最高院关于刑事附带 民事诉讼范围问题的规定第一条第二款规定：对于被害人因犯罪行为遭受精神 损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。这使部分遭受犯罪行为侵害、 身心遭受巨大精神痛苦的被害人根本无法获得精神损害赔偿，剥夺了被害人请求 精神损害赔偿的权利。如强奸、奸淫幼女、强制猥亵、侮辱妇女等刑事案件，物 质损失一般不会很大，但往往造成受害人严重的精神痛苦，被害人提出精神损害 赔偿请求，却无法得到人民法院支持。而关于确定民事侵权精神损害赔偿责任 若干问题的解释施行已逾4 年的今天，精神损害赔偿的观念已为大众所熟悉， 并已深入人心。但由于立法的冲突，对于侵害程度相对较轻的民事侵权行为，受 害人熊够得到精神损害赔偿，但对于侵害程度较重的犯罪行为，受害人的精神损 害赔偿请求却无法得到支持，豁免了犯罪人精神损害赔偿的责任，却未能有效地 保护被害人的合法利益，进而使人们对法律的公正性产生质疑。 2 、受害人为自身利益，诡避法律规定，放纵犯罪或增加讼累。民事立法和 刑事立法对精神损害赔偿的不同规定，往往使被害人因犯罪行为遭受精神损害 时。因为法律规定，精神损害赔偿不属刑事附带民事诉讼受案范围，所以受害人 了为取得一定的赔偿额，一般不积极采取报案或自诉，否则精神上所遭受的损害 无法得到赔偿，因此，他们多数采取相互间私下协商的方法得到精神损害的赔偿， 而犯罪分子却又得不到应有的法律的惩处。有时被害人也有可能走向极端，他们 为了取得精神损害赔偿而为被告人开脱罪责，不惜代价为被告人作伪证，从而放 纵了犯罪。有些案件在公安机关、检察机关立案侦查后，且人民法院的刑事审判 庭已立案受理，在诉讼过程中，有的附带民事诉讼原告人为了能到精神损害赔偿， 不向刑事审判庭提起附带民事诉讼，而直接向民事审判庭提起民事诉讼；有的附 带民事诉讼原告人在已向刑事审判庭提起附带民事诉讼后，为能赔偿精神损害赔 偿金，又向刑事审判庭撤回附带民事诉讼，后再向民事审判庭提起民事诉讼，向 法院提起精神损害赔偿，这些诉讼行为不利于案件的及时审判，也不利于对被告 人作综合性的评判。如交通肇事案件，被害人为能赔偿到精神损害赔偿金，向民 事审判庭提起诉讼，被告人的刑事审判则由刑事审判庭审理，而民事诉讼审限比 刑事诉讼审限长，但民事赔偿则直接关系到被告人的刑事责任的审判，从而可能 出现先民后刑的尴尬局面。 五、完善我国精神损害赔偿制度的几点建议 ( 一) 精神损害赔偿制度适用的范围 我国民法通则第1 2 0 条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉 权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要 求赔偿。”这是确定精神损害赔偿的基本法律依据。我国立法仅规定侵害姓名权、 肖像权、名誉权、荣誉权的受害人，可以请求精神损害赔偿，范围过于狭窄。”虽 然最高人民法院关于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见( 试 行) 第1 4 0 条将隐私归入公民名誉权，使得个人隐私被侵害时，受害人可以请 求精神损害赔偿。但也仍没有改变精神损害赔偿适用范围过于狭小的弊病，对于 民事主体人身权的保护，仍存在诸多的不完备状况。我们认为，为了全面保护公 民、法人的合法权益，应当完备精神损害赔偿制度，凡是侵害公民、法人人身权 利，造成精神损害的，都应当适用损害赔偿方法，予以保护1 l 1 、法人或其他组织遭受人格权的侵害后，可提起精神损害赔偿的民事诉讼。 有人认为解释第五条规定“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向 人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予支持。”在价值导向上符合世 界潮流，也有其理论上的依据，主要理由有：首先，自然人和法人都具有人格权， 都具有法律上的主体资格，但不支持法人的精神损害赔偿请求，并非否认法人具 有人格权。其次，对法人人格权的侵害除了可能造成财产损害以外，也会造成非 财产损害。这种非财产损害是不是也叫做精神损害，是不是也采取金钱赔偿的救 济方式，是一个价值导向问题。从逻辑上来看，自然人与法人的人文内涵不同。 自然人的人格权具有“人权”的人文内涵，与法人的人格权在这个意义上具有完 全不同的性质。作为一种价值选择，精神损害的概念强调的恰好是这种不同质的 “王利明等主编：人格权与新闻侵权 ”王利明、杨立新主编：中国侵权法 中国方正出版社1 9 9 5 年版，第1 7 1 页 法律出版社1 9 9 8 年版，第2 3 2 页。 东西，即强调自然人人格权中的人文内涵，强调自然人人格权中具有“人权”属 性的精神价值，这是精神损害赔偿法律制度所具有的人文关怀的一面。把法人人 格权受到侵害时发生的非财产损害与自然人的精神损害等量齐观，将两种不同质 的事物归属到同一个逻辑概念中，显然并不恰当。第三，从损害赔偿的角度来看， 民法上所说的损害包括财产上损害和非财产损害，企业法人因人格权受到侵害而 造成的损害后果，本质上是财产上的损害，因为作为商法上具有商业标识和商誉 性质的法人人格权利，本质上是一种无形财产权。如企业法人的名誉和荣誉实质 上是一种商誉，商誉受到侵害会引起订单减少、销售量下降，而非导致毫无感受 力的法人组织的“精神痛苦”。机关团体和事业单位法人虽与营利性的企业法人 有所不同，但在不具备精神感