（经济法学专业论文）中小企业治理结构法律问题研究.pdf

， f c l a s s i f i e di n d e x ：u 6 6 1 4 3 u d c ： ad i s s e r t a t i o nf o rt h ed e g r e eo fm l a w l e g a ls t u d y o ft h eg o v e r n a n c es t r u c t u r e t os m e s ( m e d i u m s i z e de n t e r p r i s e s ) c a n d i d a t e ：s o n gh o n g i i s u p e r v i s o r ：a s s o c i a t ep r o lc h e nf u s h e n g a c a d e m i cd e g r e ea p p l i e df o r ：m a s t e ro fl a w s p e c i a l i t y ：e c o n o m i cl a w d a t eo fs u b m i s s i o n ：a p r i l ，2 0 1 0 d a t eo fo r a le x a m i n a t i o n ：j u n e ，2 0 1 0 u n i v e r s i t y ：h a r b i ne n g i n e e r i n gu n i v e r s i t y 059洲，0删8 iiil肼y “、r_ ，v，、 z 矗 f 一， 一 ， 引j ， 、 ，_ 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品 成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承 担。 。为。 作者( 签字) ：冰钮 日期：2 9 幻年6 月，日 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究牛在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数据 库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本 学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结合 学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位为哈 尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 日在授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后口 解密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签铋啄勿询新( 签铋际： 渺 日期：2 0f p 年6 月7 目仂口年6 月7 日 1r- j l d 岔 卜 泔7砑i卜 1 ， 中小企业治理结构法律问题研究 摘要 随着我国市场经济体制的不断改革与完善，公司治理越来越受到人们的 关注，一个好的公司治理结构对企业的发展至关重要。中小企业市场占有率 的日益增加决定了其在我国国民经济中起着重要的作用，但是中小企业整体 暴露出来的治理结构缺陷一直被人们所忽视，严重制约了中小企业的发展。 因此关注中小企业的治理结构问题，并提出相应的完善建议具有很强的现实 意义和理论意义。 论文以国内各类中小型企业为研究对象，通过规范研究的方法，详细分 析了中小企业治理结构存在的法律问题，并提出了完善的建议。首先从中小 企业的法律界定入手，明确了研究对象，讨论了如何从定量和定性的标准对 中小企业进行界定。指出目前我国中小企业促进法中界定标准存在缺陷， 应从定量和定性相结合的角度对中小企业的界定标准进行完善。在此基础之 上，全面分析了中小企业治理结构存在的法律问题。包括机构设置上的问题、 管理模式家族化问题等。基于对中小企业的法律界定以及治理结构缺陷的分 析，笔者提出了中小企业治理结构规则重建的几项建议，其中内部治理结构 的完善主要阐述了如何明晰企业产权、 的作用、建立合理的激励与约束机制； 改善股权结构、强化董事会和监事会 而外部治理结构的完善主要探讨完善 中小企业的法律制度环境、疏通中小企业的资本市场、加强独立董事的制度 建设，并且探讨了完善利益相关者参与公司治理机制、完善控制权市场与经 理人市场、重视企业文化建设以及创新经营理念等一系列问题。最后，笔者 还对中小企业的不同发展时期、不同组织形式分别进行了剖析并提出了完善 的建议。 关键词：中小企业：治理结构；家族式治理：内部治理；外部治理 j l | 一 j 一 一 中小企业治理结构法律问题研究 a b s t r a c t w i t ht h er e f o r ma n di m p r o v e m e n to fs o c i a l i s tm a n e te c o n o m i cs y s t e m ，t h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei sd r a w i n gm o r ea n dm o r ea t t e n t i o nd u et oi t si m p o r t a n c et o t h ed e v e l o p m e n to fs m e s w i t ht h em a r k e ts h a r eo ft h es m e si n c r e a s i n gd a yb yd a y , i ti sp l a y i n ga n v i t a lr o l ei no u rn a t i o n a le c o n o m i c d e v e l o p m e n t h o w e v e r , t h e s m e s i m p e r f e c t i o nb e i n ge x p o s e dw h o l e l yi ng o v e r n a n c es t r u c t u r ei sa l w a y si g n o r e d a n di sr e s t r i c t i n gt h e i rf u r t h e rd e v e l o p m e m t h e r e f o r e ，t h ec o n c e r na b o u ts m e s p r o b l e m so nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c ea n ds o m er a t i o n a ls u g g e s t i o n sh a v ev e r y s t r o n gt h e o r i t i c a la n dp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e r e g a r d i n ga l ls o r t so fd o m e s t i cs m e sa st h er e s e a r c ho b j e c t ，t h i st h e s i s a d o p t i n gt h e n o r m a t i v er e s e a r c ha n a l y s e st h e l e g a lp r o b l e m s i n g o v e r n a n c e s t r u c t u r eo fs m e sa n dp u t sf o r w a r ds o m er a t i o n a ls u g g e s t i o n s t ob e g i nw i t ht h ed e f i n i t i o n so fs m e si nl a w , t h i st h e s i sa s s u r e st h eo b j e c t s a n dd i s c u s s e sh o wt od e f i n et h es m e sa c c o r d i n gt ot h es t a n d a r dm e t h o d so f i d e n t i f i c a t i o na n dq u a l i f i c a t i o n t h i st h e s i sp o i n t so u tt h a tm e d i u ma n ds m a l lb u s i n e s s e sp r o m o t e sad o c t r i n e e x p o s e sd e f i c i e n c yo nt h ed e f i n es t a n d a r da tp r e s e n t ，w h i c hs h o u l db ei m p r o v e d b ym e a n so fc o m b i n i n gt h et w ok i n d so fs t a n d a r dm e t h o d so fi d e n t i f i c a t i o na n d q u a l i f i c a t i o n b a s e do ni t ，t h i st h e s i sa n a l y s e st h el e g a lp r o b l e m si ng o v e r n a n c e s t r u c t u r eo fs m e se n t i r e l y , i n c l u d i n gt h ep r o b l e m si no r g a n i z a t i o n ，m a n a g e m e n t a n ds oo n b e s i d e s ，t h i st h e s i sp o i n t so u tt h es m e s i m p e r f e c t i o nb e i n ge x p o s e d w h o l e l yi ng o v e r n a n c es t r u c t u r ei sa l s oo n eo ft h ei n d u c t i o nf a c t o r so ff i n a n c i n g d i f f i c u l t i e s o nt h eb a s i so nt h ed e f i n i t i o no fs m e si nl a wa n dt h ea n a l y s i so fs m e s p r o b l e m so nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ，t h i sp a p e rg i v e ss e v e r a ls u g g e s t i o n sa b o u t 咚，：埘 ，1一 一 ， i 一 中小企业治理结构法律问题研究 目录 第l 章绪论：一1 1 1 本文的来源及研究的目的和意义l 1 1 1 本文的来源l 1 1 2 研究的目的和意义l 1 2 国内外研究综述2 1 - 3 本文主要研究内容、研究方法5 1 3 1 本文主要研究内容5 1 3 2 本文的研究方法一6 1 4 本文的创新之处6 第2 章中小企业的法律界定- 7 2 1 中小企业法律界定| 、u j 题的提出7 2 1 1 中小企业的地位及发展所面临的困境7 2 1 2 对中小企业进行法律界定的必要性7 2 2 国外中小企业的法律界定考察8 2 2 1 中小企业界定的定性标准8 2 2 2 中小企业界定的定量标准9 2 3 我国中小企业的法律界定标准的确立和完善1 1 2 3 1 我国中小企业法律界定的现状1 1 2 3 2 我国中小企业法律界定标准的不足与完善1 2 2 4 本章小结1 4 第3 章中小企业治理结构存在的法律问题一1 5 3 1 中小企业治理结构法律问题概述1 5 3 1 1 企业治理结构所要解决的问题1 5 3 1 2 中小企业治理结构问题的提出1 6 3 2 企业内部机构设置问题1 7 哈尔滨i ：程人学硕十学位论文 3 2 1 股权结构设置不合理1 7 3 2 2 内部控制与内部人控制问题1 9 3 2 3 董事与执行层之间关系不协调2 0 3 2 4 公司的执行层缺乏股东价值观念2 1 3 2 5 企业产权流动性差2 1 3 3 中小企业内部治理结构中体现出明显的家族特性2 1 3 3 1 家族式企业的界定及其法律特征2 2 3 3 2 家族式管理模式的有效性2 3 3 3 3 家族式管理模式的缺陷2 4 3 3 4 完善中小企业家族式管理模式的建议2 5 3 5 本章小结2 6 第4 章中小企业治理结构的规则重建2 8 4 1 中小企业内部治理结构的建立2 8 4 1 1 明晰企业产权，改善股权结构2 8 4 1 2 完善董事会制度，明确经理职能3 1 4 1 3 强化监事会的作用”3 3 4 1 4 建立合理的激励与约束机制3 5 4 2 中小企业外部治理结构的建立- 3 5 4 2 1 完善中小企业的制度环境3 6 4 2 2 加强独立董事的作用3 6 4 2 3 完善利益相关者参与公司治理机制3 9 4 3 本章小结”4 3 第5 章完善中小企业治理结构的路径选择4 4 5 1 不同发展时期的中小企业治理结构的选择4 4 5 1 1 初创型中小企业选择家族式的治理结构4 4 5 1 2 成长型中小企业建立相对完善的公司治理结构4 5 5 1 3 成熟型或上市型中小企业逐步建立现代企业法律制度4 6 中小企业治理结构法律问题研究。 5 2 不同组织形式的中小企业治理结构的选择4 7 5 2 1 中小型股份有限公司治理结构选择4 7 5 2 2 中小型国有独资企业治理结构的选择4 9 5 2 3 几种可供中小企业选择的新型企业组织形式5 2 5 3 创新型中小企业治理结构的选择5 5 5 4 本章小结5 6 结论“5 8 参考文献5 9 攻读硕士学位期间发表的论文和取得的科研成果6 3 致谢”6 4 一、 一 第1 章绪论 第1 章绪论 1 1 本文的来源及研究的目的和意义 1 1 1 本文的来源 由美国次贷危机引发的国际金融危机席卷全球，使得美国及其他发达国 家的经济增长乏力，从而抑制了我国出口贸易的增长，这意味着大批以出口 加工贸易为主的中小企业处于生产萎缩、利润下降的状态。由于中小企业占 我国企业总量的9 0 以上，是我国经济增长的主要支柱，中小企业生产力的 萎缩会直接影响我国经济的发展。 我国计划经济向市场经济转轨的历史进程中，中小企业迅猛发展，很大 程度上促进了我国经济的发展。尤其是改革开放以后，随着外资企业的大量 进入，在竞争的激励下，以乡镇企业、民营企业为主的中小企业得到了更为 宽松的发展环境。但是尽管近年来我国中小企业得到了长足的发展，也极大 的促进了国民经济的发展，但是在面临金融危机的冲击f ，仍纷纷面临倒闭 破产。这与我国目前的制度环境不完善有很大关系，而且从中小企业本身的 治理结构来看，也难免存在着致命的漏洞，与国外相比，我国中小企业的治 理结构还相当不完善。因此，更加迫切的要求我们增强中小企业抵御风险的 能力，在完善相应的制度环境基础之上，从中小企业自身入手，完善治理结 构。 1 1 2 研究的目的和意义 1 1 2 1 研究目的 中小企业的治理结构问题对企业的发展起着至关重要的作用，相较于大 中型企业，中小企业的治理结构面临更加复杂的法律问题。协调企业的内部 矛盾与外部矛盾关系，保障投资者、经营者以及各利益相关者的利益，构建 中小企业治理结构新的平衡体系，是现代法律亟待解决的问题。然而，我国 哈尔滨t 程人学硕一i j 学位论文 现行法律体系中，仅有一部中小企业促进法进行了相应的规定，较为笼 统，缺乏可操作性。而我国公司法对公司治理问题已经形成了一套完备的法 律治理机制。但是，由于我国中小企业的特殊性导致在治理机制上尚不能完 全依据公司法的治理机制来调整。 本文通过对中小企业的特性及治理结构中存在的缺陷进行深入分析，从 法学角度探寻对中小企业治理结构规则进行重建的法律建议，并将有侧重的 展开系统探索与研究，尝试提出完善的对策，以期能为中小企业取得长足发 展出谋划策。 1 1 2 2 研究意义 在我国经济发展中，中小企业都发挥了至关重要的作用。首先，中小企 业的大量存在，激活了市场竞争，有效地抑制了垄断。其次，中小企业在缓 解就业压力问题上，起到了不可忽视的作用。除创新型中小企业之外，大部 分中小企业属劳动密集型企业。同时中小企业市场转向快，从某种角度看存 活能力和再生较强，因而遍布各个地方，很好的解决了剩余劳动力的就业问 题。第三，中小企业在技术创新方面的作用成绩显著。“据统计，2 0 世纪的 主要发明中6 0 是独立发明人或小企业的贡献。与大企业相比，小企业不仅 是创新与技术进步的重要源泉，而且它们做出贡献的效率更高、成本更低。” 但目前学术界关于中小企业治理结构的相关文献并不多见，法律方面的 研究更是十分薄弱，而中小企业面对会融危机的冲击，进行治理体制改革又 势在必行，所以针对中小企业治理结构中所涉及的法律问题进行研究，具有 一定的理论价值和现实意义。 1 2 国内外研究综述 在国外，中小企业治理已经引起了广泛关注，美日等发达国家无论在立 法上还是实践中都取得了显著的成绩，涌现了大量的文献。而国内对于中小 国王延中：( w t o 与中小企业发展战略，广州：广东旅游出版社，2 0 0 0 年，第4 0 页。 2 第1 章绪论 企业治理结构问题的研究则相对滞后，相关的治理结构法律问题研究大多针 对大型企业或上市企业，鲜有研究者也只是针对家族企业的治理结构法律问 题进行了探讨。限于本文的研究范围，本部分仅对中小企业治理结构的相关 文献进行如下综述： ( 一) 中小企业的界定研究 国内外学者主要是从定性和定量的角度对中小企业进行界定，对比美国、 日本和欧盟中小企业历史与最新界定标准，可以发现这些国家和地区的中小 企业界定标准也都经历了从定性到定量，从繁琐到简化的逐步发展过程，并 且根据自身的国情特点和经济发展模式，又具有各自的表现方式。在定量上， 我国学者也主要从以下三个指标界定中小企业：( 1 ) 从业雇佣人数；( 2 ) 企业资 产量；( 3 ) 在一定时段( 通常为一年) 的经营收入。 目前还没有学者从组织形式上对中小企业进行界定，当然这也是因为中 小企业可选择的组织形式多样，不宜进行界定。但笔者认为如果能从组织形 式上对中小企业进行分类界定，并在此基础上分别进行研究，势必能更清晰 的认识到中小企业治理过程中的特殊性，从而提出相应的法律对策。 ( - - ) 中小企业的立法问题研究 国外关于中小企业的立法是比较完善的。以美国为例，中小企业立法特 色如下，首先，中小企业立法体系的结构以确保自由竞争的市场经济环境为 重点，以保护、扶持中小企业和反垄断为基础；其次，中小企业立法贯穿着 保护和扶持经济弱者的思想；同时，中小企业立法较为精细，可操作性强， 内容涉及中小企业经济生活的方方面面。而日本立法对中小企业的扶持政策 与措施主要包括国家和地方公共团体的倾斜政策、对中小企业提供财政、金 融上必要的扶持措施、创造公正的竞争环境，确保中小企业的交易机会、强 化行政主管机关的服务和管理，建立综合服务体系等都是我国值得借鉴的成 功经验。 与国外相比，我国中小企业立法还大大滞后于中小企业发展的实际情况， 因此很多学者都呼吁我国应完善中小企业的立法，有学者认为首先应制定中 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 小企业基本法，完善中小企业法律体系，其次要完善中小企业促进法， 制定配套的法规，同时要立法确立中小企业管理机构和社会化服务体系。 以上通过对国内外关于中小企业立法的现状分析，笔者认为，中小企业 作为市场主体的一个主要部分，企业形式种类繁多，其适用的主体法存在交 叉重复的情况。主要适用公司法、合伙企业法以及个人独资企业法 等法律法规。这些法律法规中规定的企业成立、治理结构、一般法律责任问 题并不完全适用于中小企业，这已经为我国制定一部适用于中小企业的法律 法规提出了要求。 ( 三) 中小企业的治理结构研究 中小企业治理结构的完善，是中小企业治理所面临的关键问题，要让中 小企业有长足的发展，不但要给予充分的法律保护，完善相关立法，并从融 资上给予强劲支持，更重要的是要对内部治理结构加以完善，从而使中小企 业在自身完善的前提下，通过各方面包括市场融资，法律环境的支持得到最 优发展。 国外对中小企业治理结构的研究有很多值得我们借鉴之处。欧洲大学发 展研究基金会“国际公共企业私有化研究课题组”出版的寻找好董事( i n s e a r c hf o rg o o dd i r e c t o r ) 其中一章专门介绍欧美发达国家中小企业公司 法人治理结构与大型公司的异同。对中小企业公司在建立健全法人治理结构 以及中小公司董事会成员的职责、素质、义务及报酬政策等进行了专门研究。 我国国家经贸委培训司李为民同志根据这本书以及其它有关资料编译的国 外中小企业法人治理结构介绍一文中可以了解到欧美发达国家在健全中小 企业治理结构中董事的积极作用。 在国内，随着经济体制的改革，中小企业治理结构大都经历了从国有到民 营历史的变迁。中小企业治理过程中存在的问题是学者们研究的热点，也是 我们急需解决的问题，学者们普遍认为，公司治理结构不完善、不健全的问 题已严重制约了中小企业的长期发展，现代企业制度难以真正建立起来，完 善公司治理结构刻不容缓。 4 第1 章绪论 i i f 基于公司治理结构的深入研究，很多学者在研究中小企业治理结构问题 时都倾向于在中小企业内部完善公司治理结构。比如石小刚我国中小企业 治理结构规则重建一文中对中小企业治理结构问题提出以下建议，设立股 东权利的相应规则、改善董事会结构及经理职能、建立健全监事会制度。王 玉海在中小企业治理结构的选择一文中认为，中小企业由于本身制度并 不十分健全，管理上更多是以企业家为主体进行的，加之中小企业规模较小， 数量庞大，经营方式更加多样化，所以，其治理结构不应强调统一性，而应 当更多关注其治理模式的多样性。不同类型的企业应遵从不同的治理模式。 熊辉在中小企业治理结构研究中也认为中小企业要选择与企业发展相适 应的合理的治理结构模式，初创型中小企业可选择家族式的治理结构，成长 型中小企业应不失时机地调整其企业治理结构，成熟型或上市的中小企业应 选择科学的法人治理结构，建立现代企业制度，同时他还提出了要构建一套 科学的企业治理评价体系，建立与完善中小企业治理的外部机制，完善外在 制度及司法环境、完善资本市场和经理人市场、引入独立董事制度以及政府 角色和职能的转换等完善建议。 对于家族式企业存在的缺陷很多学者持一致观点，即权力集中、管理随 意、任人唯亲、终身任职等。但并不能完全否认“类家族化 ，家族式企业在 公司治理方面具有一些特殊的效率，这在一定程度上保证了家族式企业的竞 争能力。 在对重要文献做出理论梳理与分析后，笔者认为，中小企业与大型企业 的特征并不相同，必须结合自己的特征构建有自身特色的企业治理模式及相 应的法律机制，而非一味模仿或强行移植。鉴于此，中小企业治理结构法律 问题存在极大的研究空间，有待于进一步深入研究。 1 3 本文主要研究内容、研究方法 1 3 1 本文主要研究内容 本文首先对中小企业进行了法律界定，在此基础上分析了中小企业治理 5 哈尔滨工程大学硕士学位论文 结构上存在的法律问题，分析了中小企业机构设置上存在的结构问题以及中 小型家族企业治理结构的特征和缺陷。对中小企业治理结构的完善从内部和 外部两个角度进行分析，内部角度主要是优化中小企业的产权制度、完善董 事会和监事会制度、建立合理的激励与制约机制等，而外部角度主要是完善 中小企业的法律制度环境，在加强独立董事的制度建设上做出努力，并且探 讨了完善利益相关者参与公司治理机制、完善控制权市场与经理人市场、重 视企业文化建设以及创新经营理念等一系列问题。本文还对治理结构的完善 从初期、成长期和成熟期三个时间维度进行分别剖析，从而对中小企业治理 结构做出多元化剖析；也对不同组织形式的中小企业的治理结构的完善对策 进行了分析。 1 3 2 本文的研究方法 本文主要采用了理论分析、国内外立法比较研究、归纳研究、实践研究 等几种方法，在探讨中小企业治理结构的相关法律制度时，阐述了中小企业 治理结构中存在的诸多法律问题，在此基础之上探究了如何完善相应的法律 制度，提出了在实践当中如何根据不同的发展时期和组织形式选择最佳的治 理结构模式。此外，文献研究在各个章节中都有所运用。 1 4 本文的创新之处 本文的创新之处在于结合我国的实际情况，在综合适用定量与定性的界 定标准基础上，建议完善中小企业的定性界定标准，将独立所有和经营作为 中小企业的定量界定标准，细化中小企业定量标准的各个要素，根据企业的 不同组织形式对中小企业进行界定。另外，本文在分析中小企业治理结构缺 陷的基础之上，在理论上提出了从内部和外部两个角度来完善中小企业治理 结构：并且遵循中小企业治理结构模式的多样性，试从实践的角度提出了不 同发展阶段、不同组织形式的中小企业治理结构的优化方案。 6 第2 章中小企业的法律界定 第2 章中小企业的法律界定 2 1 中小企业法律界定问题的提出 2 1 1 中小企业的地位及发展所面临的困境 在中国，中小企业在国民经济中发挥着重要的作用，对解决就业问题也 起到了至关重要的作用。但由于结构不完善、资金不足、规模过小等因素使 中小企业在发展中处于弱势地位。具体来讲中小企业面临的困境主要有：融 资难，这主要是由于中小企业信用低；生产规模有限，对市场的影响力极其 有限，经不住市场的波动；治理结构不完善，企业运行缺乏有效的制衡机制； 企业人员知识层次低，创新能力不强；物质基础薄弱，技术投入不足等。 2 1 2 对中小企业进行法律界定的必要性 通过立法和制定相应的政策对中小企业进行政策保护和扶持是国际上的 通行做法，我国也不例外。那么对中小企业进行准确的界定就显得极其重要。 首先，国家经济政策的实现需要制定明确的标准来界定中小企业。国家 制定并执行中小企业政策的前提和基础是必须明确什么样的企业是需要政策 保护和扶持的企业，以什么样的标准来衡量中小企业。如果没有一个统一的 切实可行的标准对中小企业进行划分，必然会导致国家政策目标不清晰，扶 持资金使用不当，难以起到推动国民经济发展的作用。以这次金融危机为例， 国家出台一系列优惠政策，目的是帮扶在危机中的中小企业度过难关，界定 标准过宽或过窄都会使政策扶持力度缺乏针对性。如果是界定标准存在漏洞 还会使一些没有达到帮扶标准的大型企业通过隐瞒等手段享受本不应该享受 的优惠政策，从而使国家经济政策的目标难以实现。 其次，准确界定中小企业能够避免资源浪费。我国对中小企业界定的初 衷就是扶持中小企业，也就是要服务于政府扶持中小企业发展的政策目标， 国家从财政划拨一定的资金来扶持困境中的中小企业，必须有针对性，才能 真正起到缓解整体国民经济的作用。一些本不该归入中小企业的大型企业如 7 l 哈尔滨t 程人学顾l j 学化论文 果享受到了政府的资会支持，无疑会造成国家资金的浪费。 第三，f 确界定中小企业有助于进一步完善中小企业的治理结构。中小 企业发展之所以处于弱势，是因为其治理结构存在着不完善之处，通过正确 界定中小企业，挖掘其本质的特征，有助于进一步研究其治理结构并做出相 应的完善措施。 2 2 国外中小企业的法律界定考察 纵观国外对中小企业的界定，无外乎定性和定量两种界定方法，但各个 国家所关注的特征和指标并不相同，下面选取几个有代表性的国家从两个角 度分别进行对比论述。 2 2 1 中小企业界定的定性标准 中小企业定性界定标准又称为质的界定标准或地位界定标准，它是与数 量标准相对应的概念，这一指标反映了企业经营管理的本质特征。例如，企 业是否具有独立性、所有者与经营者是否一体化、经营者对劳动过程是否直 接参与、管理上是不是存在家族经营、经营者对全体从业人员是否进行直接 管理等。“因而，即使从数量指标上看是属于中小企业的大企业的子企业，按 照从质的划分指标，也不属于中小企业范围。”普遍认为定性标准更能准确 地反映中小企业的本质特征。 美国1 9 5 3 年颁布的小企业法( s m a l lb u s i n e s sa c t s ) 中对中小企业 在性质上做了如下定义：“一间独立拥有和经营，并且在它所经营的商业领域 不占支配地位的企业，与此同时公司销售额和雇员数目也可应用于中小企业 的定义中。” 而在德国，人们逐渐认识到界定一个企业不能仅考虑规模，更合适的方 式应该是从特征上给与动念的描述。而中小企业所表现出来的共性的中心特 国锁箭：中小企业发展的国际比较，北京：中国社会科学h 版社，2 0 0 1 年，第5 7 6 1 页。 回美国中小企业管理局历史，2 0 0 3 年3 月6l j ，h t t p ：w w w s b a g o v a b o u t s b a h i s t o r y h t m i ，2 0 1 0 年3 月5 日。 8 第2 章中小企业的法律界定 征便是所有权与责任的统一，即由负责经营的人承担全部责任和经营风险。 一直以来欧盟各成员国针对本国不同的治理结构采取着各自不同的界定 方法，使得标准不统一，破坏了企业间的正常竞争。这也不利于欧盟实施一 系列促进中小企业的项目。因此，为了在欧洲范围形成一个统一的分类标准， 1 9 9 6 年欧盟委员会在欧盟内部制定了一个最基本的、并为各方所接受的定义 根据欧盟的定义，中小企业必须是独立的，不依附于大企业的，也就是大企 业对小企业的控股不能超过一定的比例。 综上，对中小企业的定性界定，不同国家和地区标准不一，但都存在着 共同的特征，即独立性。这是界定中小企业最本质的特征，也是中小企业治 理结构中最值得研究的一个方面。 2 2 2 中小企业界定的定量标准 无论欧美还是亚洲国家对中小企业的界定多采用定量标准为主，定性标 准为辅的方式。而在定量标准中又单一或复合采用雇员人数、企业资本或企 业资产、营业额或营业收人几个要素。以下引用三个表格来简要阐述不同国 家对中小企业的定量界定。 ( 一) 雇员人数这一定量标准是大多国家单一采用的界定标准，尤其在企 业的发展初期，或者是劳动密集型产业，这一标准能准确反映企业的规模和 支出比例，但各个国家因经济状况的不同，具体的衡量标准有所差异。( 如表 一所示) 9 ( 表一) 部分国家和地区中小企业划分标准 国家及地区名称及划分标准 制造业：从业人员在3 0 0 人以下；批发业：从业人员在1 0 0 人以 日本 下；零售业服务业：从业人员在5 0 人以下。 制造业、运输业：从业人员数在3 0 0 人以下；建筑业：从业人员 韩国数在5 0 人以下；商业、服务业：从业人员数在5 0 人以下；批发 业：从业人员数在5 0 人以下。 ( 二) 衡量一个企业的规模大小最直接的一个标准就是企业的固定资产额， 它能从本质上反映一个企业在市场中所占有的份额，从而反映企业的经济实 力和竞争力。( 如表二所示) 但是资产总额这一要素实施起来存在着一定的困 难，尤其在家族式企业中，企业财产与家庭的财产往往混同。另外一个企业 的资产总额会处于不断变化之中，不易评估，再加之一些企业为了享受到优 惠政策会故意隐瞒资产，这就使评估工作更加困难。 ( 表- - ) 部分国家和地区中小企业划分标准 国家及地区名称及划分标准 小企业：固定资产额在5 0 0 万新元以下；中企业：固定资产额为5 0 0 新加坡 万新元一1 0 0 0 万新元。 制造业：一般行业从业人员在5 0 0 人以下，汽车制造业在1 0 0 0 人以 下，航空机械制造业在1 5 0 0 人以下；零售服务业：年销售额在8 美国 万美元以下；批发业：年销售额在2 2 万美元以下；农业：年销售额 在1 0 0 万美元以下。 小规模工业：所有者主导生产以外的一切活动，且雇佣人数为5 人 菲律宾- - 9 9 人，资产额为1 0 万比索一1 0 0 万比索，总资产额在2 5 万比索 以下者属于家庭工业。 ( 三) 在税收制度比较完备的国家青睐于采用营业额或营业收入这一要素， 因为一些非劳动密集型企业，尽管从雇员人数来衡量能归入中小企业行列， 。锁箭：中国中小企业改革与国际经验启示，北京：中国社会科学出版社，1 9 9 8 年，第3 6 页。 。锁箭：中国中小企业改革与国际经验启示，北京：中国社会科学出版社，1 9 9 8 年，第3 6 页。 1 0 第2 章中小企业的法律界定 但其营业收入却并不逊色，甚至达到了大型企业的标准。因此不能单纯考虑 雇员人数。对于统计人员来讲，有时候获取一个企业的固定资产额并非易事， 再加之对一些生产设备的评估存在误差，更使得固定资产额这一评价标准不 具有可操作性。 ( 表- - ) 欧美一些国家中小企业的标准 国家及地区经营收入 美国o 1 亿美元 英国0 5 7 5 万英磅 德国o 1 0 0 万马克 法国 0 1 8 0 万法朗 瑞十 0 1 0 万瑞十法朗 以上三种定量界定方法实际上主要是从两个方面来界定的，其中雇员人 数和资产额足从生产要素的角度界定的，而营业额是从经营水平来界定的。 2 3 我国中小企业的法律界定标准的确立和完善 2 - 3 1 我国中小企业法律界定的现状 i ， 根据2 0 0 3 年丌始实施的中国小企业促进法以及配套的暂行规定， 我国界定中小企业的要素也采用了国际通行的标准，包括：从业人数、资产 总额、年销售收入。目前国外大多国家界定中小企业的定量标准采取单一标 准，即在三个指标中选取一个作为衡量标准，也有的国家采用复合式标准， 即满足上述三个指标才能划分为中小企业。我国也是以这三个要素为衡量标 准，但并不要求同时满足，这就大大放宽了中小企业的口径。 中小企业促进法第二条第一款中对中小企业重新做了界定，即本法 所称中小企业，是指在中华人民共和国境内依法设立的有利于满足社会需要， 增加就业，符合国家产业政策，生产经营规模属于中小型的各种所有制和各 蒋伏心：小企业问题：借鉴! j 对策，江海学刊1 9 9 9 年第6 期。 1 l 哈尔滨t 程人学硕l ：学f 证论文 种形式的企业。”同时该条第二款还从定量的角度给出了三个界定指标：企业 职工人数、销售额、资产总额。针对中小企业促进法制定的暂行规定 又进一步从工业，建筑业，交通运输和邮政业，批发和零售业，住宿和餐饮 业分别规定了划分中小企业的上下限。 与计划经济时期对中小企业的歧视性扶持相比有了很大进步，并且大大 丰富了划分的行业，并规定不同行业可以根据各自的特点选择适用划分要素， 报国务院批准。但纵观整个定量的划分标准，仍然倾向从企业规模大小来界 定中小企业。随着经济发展的多样化，以及可持续发展指导思想的渗透，劳 动密集型和资本密集型的企业的竞争力逐渐减弱，相反，技术含量和创新能 力等因素在衡量一个企业的时候越来越不可或缺，这就意味着今后对中小企 业的界定也不能单纯考虑企业的规模大小，而要同时考虑竞争力的强弱。 2 3 2 我国中小企业法律界定标准的不足与完善 以上综述了国外以及我国不同发展时期对中小企业的法律界定，我们可 以看出不同国家，不同区域，不同发展时期对中小企业的界定存在很大的差 异性，同时也可以看到无论发达国家还是发展中国家都不可能确立一个一成 不变的统一的界定标准，因为万事万物处于不断发展变化之中，我们也同样 需要以辩证的思维来考究中小企业的界定问题。我国经济发展起步晚，速度 快，再加之从计划经济过渡到市场经济的国情，决定了我国中小企业的界定 历经了从计划经济模式下的排斥到市场经济模式下的重点扶持的艰难的发展 历程。 这是国家政策高屋建瓴的起点，但是通过比较研究我们不难发现2 0 0 3 年颁布的中小企业促进法( 以下简称促进法) 还存在很多不尽如人意 之处：第一，界定标准过宽，口径太大，使得9 9 9 的企业都被界定为中小 企业；第二，我国中小企业的界定标准没有根据经济的发展而不断做出调整， 也未能反映国民经济的巨大变化；第三，经过0 3 年修改的标准仍然不够细致， 行业划分较为笼统。暂行规定当中从工业、建筑业、交通运输和邮政业、 1 2 第2 章中小企业的法律界定 批发和零售业、住宿和餐饮业几个标准来划分界定标准，与1 9 8 8 年分类标准 确己细化很多，但与欧美国家相比仍不够细致；第四，促进法和暂行规 定中都规定，企业可以结合行业特点选择适用企业职工人数、销售额、资 产总额对企业进行界定，这一模糊的定量标准很容易给企业带来可乘之机， 选择利于自己的要素来界定从而享受不应有的优惠政策，规避本应履行的义 务。 我国目前对中小企业的界定标准已较难适应国际经济激烈竞争的今天。 在此，我认为有必要对我国中小企业界定标准做出以下完善： 首先，完善对中小企业界定的定性标准。2 0 0 3 年的促进法仅在第二 条第一款中以定性的角度定义了中小企业( 前文已列出) 。“强调的特征要素 包括：第一，符合国家产业政策，能够满足社会需要，增加就业。第二，生 产经营规模必须是中小型。第三，对企业的所有制以及形式没有限定。 对 比欧美等发达国家，大都将独立所有和经营作为中小企业不可或缺的特征。 其次，进一步优化中小企业界定的定量标准。我国中小企业界定标准虽 然改革了以往以生产能力、固定资产值为依据的划分方法，采取国际上通行 的做法，定性与定量相结合，以定量为主方法，但我国的定量标准仍需要做 如下优化：第一，适当降低中小企业的规模标准，缩小中小企业的界定口径。 目前中小企业所面临的最大瓶颈就是融资难，但是从目前银行的统计数字来 看中小企业的贷款比例有升高的趋势，这主要是因为在新的标准之下很多大 型企业被界定为中小企业，这实质上并不利于中小企业融资难题的解决。第 二，完善产业类别的划分，并细化行业类别，增加高科技产业、服务业的产 业类型。2 0 0 3 年的促进法所划分的类别覆盖并不全面，工业、建筑业、 交通运输和邮政业、批发和零售业、住宿和餐饮业，遗漏了部分企业类别， 尤其是服务业，而现实中中小企业又以服务业居多，所以笔者建议增加服务 业这一产业类别。同时可以将暂行规定进一步细化，将每一类别再细化 。赵进蓬： 以案说法一中小企业促进法，北京：中国社会科学出版社，2 0 0 8 年，第5 页。 1 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 为不同行业以确立不同的界定标准。第三，结合行业特点明确定量界定标准。 企业职工人数、销售额、资产总额三类界定要素国际上并没有一个统一的标 准，各个国家根据各自的国情选择适用，我国同样没有规定同时适用三个要 素，以免过于严格。但企业根据不同行业特点选择适用的规定也并非科学， 导致标准不统一，出现适用的任意性和规避性，应在暂行规定中做出国 家统一标准。 第三，要根据国民经济发展步伐，不断修改中小企业界定标准，这首先 需要在制度上做出完善。 第四，要进一步综合适用定量与定性标准。由于理论和实践的差距，对 中小企业的界定仅从定性或定量来考虑都会是片面的。如果单纯考究定性标 准，就会缺乏可操作性，界定会变得很模糊，而只考虑定量标准则使衡量企 业大小纯粹变成规模大小的数字统计，引发不必要的故意隐瞒或堆砌数字， 使界定失去了意义。所以，笔者认为，最好的解决办法就是借鉴德国的做法， 在法律层面从定性角度制定一个基本的标准，发挥政府立法的作用。在此基 础上，将权利下放到各个部门，由单行的中小企业法规制定不同行业的定量 标准，以增强可操作性。同时还可以根据不同的企业形态选择不同的衡量要 素，规定