（经济法学专业论文）我国对发达国家信托立法的借鉴.pdf

哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘要 信托业与银行业、证券业、保险业并称为金融业的四大支柱，已经发展 为国际上通行的财产管理制度。信托起源于英国，随后传入美国、日本和我 国的台湾地区。本文具体介绍了英国、美国、t 3 本等国家信托制度的立法模 式，分析了英国、美国和日本信托制度的各自特色，重点提出了对我国信托 制度的经验性借鉴。从信托法存在的缺陷入手，从内部原因和外部原因 两个方面分析信托制度在实践中所存在的问题，全面系统地分析阻碍我国信 托制度发展的原因。文章重点在于对信托相关的制度进行分析，对信托财产 登记制度、信托税收制度、信托管理制度以及信托风险防范制度等与信托相 关的法律制度进行具体深入地分析，旨在全面完善我国的信托制度，促进和 推动我国信托业的发展。 关键词：信托；信托立法；信托相关制度 哈尔滨工程大学硕士学伊论文 a b s t r a c t t r u s th a sa l r e a d yb e c o m eo n eo f f o u r p i l l a r so ff i n a n c i a lc i r c l e sw i t hb a n k i n g , s e c u r i t i e sb u s i n e s sa n di n s u r a n c e ，w h i c hh a sb e c o m et h ep r o p e r t ym a n a g e m e n t s y s t e ma c c e p t e di nt h ew o r l d t r u s t 嘶g i n a t e df r o mb r i t a i n ，h a ss p r e a di n t ou s a ， j a p a na n dt a i w a n t h et e x ti n t r o d u c e st r u s tl e g i s l a t i o nm o d e a b o u tb r i t a i n u s a a n dj a p a n ，i n c l u d i n ga l lt h ea d v a n t a g e so fb r i t a i n ，u s aa n dj a p a n ，w h i c h a f f e c t so u rt r u s tl e g a ls y s t e mi no r d e rt or e s o l v et h ed i f f i c u l t i e sa tp r e s e n t b e g i n n i n ga tt h eq u e s t i o n so f ，t h et e x ta n a l y z e ss o m eq u e s t i o n so f t r u s ts y s t e mi np r a c t i c ef r o mi n s i d ea n do u t s i d ei no r d e rt of i n do u tt h er e a s o n s w h i c hd i s c o u r a g e st h ed e v e l o p m e n to ft r u s ts y s t e m t h ee m p h a s e so ft h et e x tr e s t w i t ht h ea n a l y s e st ot r u s tr e l e v a n ts y s t e m ，i n v o l v i n gt h es y s t e mo ft r u s tp r o p e r t y r e g i s t e r , t h es y s t e mo ft r u s tr e v e n u e ，t h es y s t e mo ft r u s tm a n a g e m e n ta n dt h e s y s t e mo ft r u s ta n t i r i s k ，w h i c hp r o m o t e sa n da c c e l e r a t e so u rt r u s ts y s t e m k e yw o r d s ：t r u s t ：t r u s tl e ；酉s l a t i o n ：t r u s tr e l e v a n ts y s t e m 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用己在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：掏_ 瓠 日期：刎年6 月f 6 日 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 本课题的研究背景 英国信托法的产生，犹如普通法的汪洋大海里的一片绿洲。正如伟大的 英国法律史学家梅特兰( f a m a i t l a n d ) 曾指出：如果有人要问英国人在 法学领域取得的最伟大、最独特的成就是什么，那就是历经数百年发展起来 的信托理念。1 1 】几个世纪以来，信托已经被包括大陆法系国家在内的世界许 多国家所采纳，在社会生活和经济生活中扮演着重要的角色，充分体现了其 强大的生命力。 从世界范围来看，许多国家都已经或正在积极地将信托制度引入本国。 在信托制度比较发达的美国和日本，信托活动和信托业在经济发展中扮演了 非常重要的角色。美国最早完成了由个人信托向法人信托的过渡以及民事信 托向金融信托的转变，为现代金融信托制度奠定了基础。1 2 1 e 本在7 0 年代后 半期开始进入信托时代，信托的金融功能和财务管理功能均得以充分发挥。 日本的信托制度也为现代化建设筹集了大量的长期资金，有力的促进了日本 经济的发展。【3 】 我国己于2 0 0 1 年颁布了中华人民共和国信托法，这标志着信托制度 在我国法律上得到了正式的确认。由于我国信托法中的很多制度都是从英、 美等国家移植过来的，而英美法系各国信托法均是以判例法为基础，没有完 整的信托法典，这不符合我国的法律传统，所以我国在移植英美信托法律制 度的同时，也大量借鉴了韩国和日本的信托立法形式。【4 】在借鉴各国信托法 律的情况下，我国信托立法也形成了适应自身发展的特点。本文重点研究了 英国、美国、日本的信托法律制度，以期有助于弥补我国信托法律体系存在 的不足，进而完善我国的信托法律制度。 1 1 1 研究目的及意义 由于信托制度在我国发展的历史较短，信托法制建设远远落后于普通法 哈尔滨工程大学硕士学位论文 系中英、美等信托发达国家，英美法系没有完整的信托法典，我国的信托立 法在立法结构上又采用了日、韩、台湾地区等信托立法的形式，这就使信托 立法在现实运用中出现了一些问题，比如我国目前虽然颁布了信托投资公 司管理办法和信托投资公司资金信托管理暂行办法与信托法初步 配套使用，但与之密切联系的税收、财产登记等法律制度尚未形成，在实际 业务中出现问题。本文旨在对我国信托立法现状进行分析，探索我国信托业 与国际信托业接轨的有效途径，实现金融产品的创新，从而提供更广阔的融 资渠道，也为我国加入w t o 以后金融市场所面对的国际竞争提供必要的法 律准备。1 5 】 国际上很多发达国家的信托业已经发展成金融体系中的支柱产业，对国 民经济的发展起着重要作用。但在我国，由于信托制度发展历史较短，信托 立法体系不健全，信托业还没有发挥出应有的作用，但客观上存在着对信托 理财制度的需求，所以加强对信托制度的研究就显得尤为重要。【6 】力口强对信 托法律体系的研究，一方面有助于我国信托法律体系的健全与完善，为我国 信托业的发展提供一个良好的法律发展环境，促进我国金融体系的健全，实 现金融产品的创新，满足人们日益增长的投资需求，为我国加入w t o 之后 提供更加广阔的融资途径；们另一方面也有助于实现我国信托业和国际信托 业的接轨，使我国的金融市场在加大对外开放的同时，增强自身的竞争实力。 1 1 2 文献综述 我国信托业起步较晚，信托制度的法律法规研究也相对较晚，2 0 0 1 年颁 布了中华人民共和国信托法，标志着信托制度在法律上得到了承认，我 国成为亚洲第五个制定信托法的国家，后又颁布信托投资公司管理办法 和信托投资公司资金信托业务管理暂行办法，三部法律法规的颁布使我 国的信托法律体制初具规模。目前我国的信托法律制度已经愈加完善，颁布 了信托公司受托境外理财业务管理暂行办法、信托公司治理指南、 信托公司集合资金信托计划管理办法、金融机构信贷资产证券化试点 哈尔滨工程大学硕士学位论文 监督管理办法、信贷资产证券化试点管理办法、信托业务会计核算 办法、信托投资公司信息披露管理暂行办法等等。这一系列法律法规 的颁布促进了信托业的发展，使相关问题有法可依，为信托业的持续发展提 供了条件。 信托制度发展相对完善的国家和地区，存在着较为完善的法律法规。香 港地区1 9 9 1 年颁布了单位信托及互惠基金守则，在1 9 9 5 年、1 9 9 7 年、 1 9 9 9 年、2 0 0 1 年和2 0 0 2 年分别予以修订；台湾地区在2 0 0 0 年颁布了证 券投资信托事业管理规则，2 0 0 2 年颁布了金融资产证券化条例，2 0 0 4 年修订了信托业法；英国在1 9 9 9 年颁布了1 9 9 9 年受托人委托法( 代 理法) ，2 0 0 0 年颁布了2 0 0 0 年受托人法【8 】；美国颁布了统一信托法， ( 美国) 州银行监管委员会还实行了跨州信托行为可以进行法律选择制度； 日本在2 0 0 6 年最后修订了信托法，完善了信托业法、贷款信托法、 贷款信托法等等；韩国在2 0 0 5 年3 月修订了信托法、信托法施行 令、证券投资信托法；新加坡的受托人法等等，这些法律法规对 我国信托法律的完善具有重要的意义。 目前，信托业的热点研究主要集中在信托税制、公益信托、产业基金、 房地产信托、企业年金和资产证券化这几个方面，包括信托收益所得税法， 教育公益信托，房地产投资信托，资产证券化中的核心会计问题，企业年金 营运模式，企业年金管理风险控制模式和住房抵押贷款证券化的法律问题等 等。【8 】关于这些热点和前沿问题，国内外的很多学者进行了卓有成效的研究， 孙建勇老师的建立和发展我国的企业年金市场，张建棣老师的信托收 益所得税法的比较与借鉴，d o n a l di b a k e r ，r o l a n de b r a n d e l & j a m e sh p a n n a b e c k e r ，这些文献对本篇 论文具有重要的参考价值。 1 2 论文的创新之处 本篇论文在阅读了大量的参考资料，吸取了前人优秀成果的基础上，提 哈尔滨工程大学硕士学位论文 出了以下创新之处： 第一，本文分别介绍了英国、美国和日本在信托立法方面的优秀成果， 重点对我国信托立法的现状进行分析，指出我国目前信托立法的不足，借鉴 先进的信托法律制度，提出了改善和发展我国信托立法的措施。 第二，本文在阐述我国信托制度中存在的问题时，分为内部法律问题和 外部法律问题两个方面进行深入分析，较为系统的对我国信托制度存在的问 题进行阐述，明确我国信托制度存在的不足。 第三，本文提出了完善我国信托法和与信托制度相关行业法律制度 的建议，包括信托财产登记制度、信托税收制度、信托风险防范制度和信托 业务内外部监督制度，只有进一步完善这些与信托行业相关的法律法规，才 能建立起真正意义上的信托制度。 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章信托法律制度概述 2 1 信托的起源 信托制度起源于英国中世纪的“用益制度”。用益制度的产生离不开中 世纪英国特有的社会制度、宗教习俗和财产继承制度。1 3 世纪的英国封建法 律对财产( 尤其是不动产) 的转移与处分有严格的限制，比如当时土地的税 赋负担极为沉重，当土地的占有或者所有权发生变动时，土地上的税费也随 之转于受让人；普通法实行长子继承制，剥夺了其他子女的继承权及死者生 前的赠与权等等。1 9 】后来，英国人向教会捐赠财产的习惯做法又进一步推进 了用益制度的发展。由于宗教信仰等原因，许多英国民众死后都将土地捐赠 给教会，但依当时的法律，教会的土地可由其永久占有并且永久免税，这样 就严重损害了封建诸侯的利益。f 1 0 】英国于是在1 5 世纪末颁布了没收法， 禁止将土地捐赠给教会，否则一律没收归国王所有。 然而，用益制度可以规避上述法律，捐赠人可以将土地让与他人管理， 同时约定土地的收益归教会所有。在当时，用益制度没有被普通法所承认， 但却得到了衡平法的认可，并成为衡平法的重要组成部分。用益制度的合法 化使国王和诸侯的利益受到了打击，为了对抗此种设计，1 5 3 5 年亨利八世颁 布了用益法，试图彻底废除受益制。【1 1 】为了规避这一新的法律，英国民 众在实践中又创造了一种“双层用益”制度，即甲作为委托人将土地转让给 乙，规定乙为丙的用益，但同时丙又是为丁的用益而占有土地，这样丁的第 二层用益就可以游离于用益法之外而不受限制。【1 2 】在1 6 3 4 年著名的 s a m b a c hv a l s t o n 一案中，衡平法院承认了第二层用益权的存在并将第二层 用益称为“信托”。直到1 9 2 5 年英国财产法的颁布和用益法的废除，用益 与信托的区别才归于消失，现代信托制度得以最终形成。【1 3 】 2 2 信托的概念 多年来，学者们从不同的角度对信托进行解释。英国著名学者u n d e r h i l l 哈尔滨工程大学硕士学位论文 在信托法及受托人法一书中认为“信托是一个人( 受托人) 所拥有的一 项衡平法上的义务，这一义务要求他要为其他人( 受益人) 的利益而保管和 处分交由他控制的某种财产。”英国法学家h a l b a c h 将信托定义为：“关于 特定财产的一种信任关系，受托人为了第三人的利益而拥有该财产法律上的 所有权，而第三人作为受益人享有该财产的衡平法上的所有权”。英国学者 a l a s t a i rh u d s o n 则简单的将信托概括为英国十三世纪发展的“一种可以使多 个人同时对一项财产拥有权益的制度”。 1 4 1 不同国家和地区的信托法和相关国际条约对信托的定义在侧重点上也有 所不同。在日本信托法中，信托指“有财产权转让和其它处理行为，令别人 遵照一定的目的进行财产管理或处理的行为”。台湾信托法认为“信托是指 委托人将财产权移转或为其他处分，使受托人依信托本旨，为受益人的利益 或为特定的目的，管理或处分信托财产的关系”。关于信托适用法律及其 认定的公约( 海牙公约) 对信托有如下的定义：“信托是指一个人设定的 一种法律关系，在这种法律关系下，财产被置于受托人的控制下，但是出于 受益人的利益或是出于某种特定的目的”。 综合以上的各种定义可以得出信托的概念：信托是指一方( 委托人) 将 自己的财产( 信托财产) 转移给另一方( 受托人) ，受托人为第三方( 受益 人) 的利益来管理和使用信托财产。1 1 5 l 信托的基本法律特征包括以下四点： 1 、所有权与利益相分离 信托关系一经成立，委托人转移给受托人的财产就成为信托财产。此时 信托财产所有权的性质就表现为“所有权与利益相分离”。一方面，受托人 享有信托财产的所有权，它可以管理和处分信托财产，第三人也都以受托人 为信托财产的权利主体和法律行为的当事人与其从事各种交易；但另一方面， 受托人又不能为自己的利益而使用信托财产，也不能随意处分信托财产，更 不能将管理处分信托财产所生的利益归于自己所有。【1 6 j 所有权与利益相分离、信托财产的权利主体与利益主体相分离，正是信 托区别于其他财产管理制度的根本性质。信托财产权的这种特殊性质深深根 哈尔滨工程大学硕士学位论文 植于英美法系普通法与衡平法的长久对峙之中，因此在英美法上受托人对信 托的财产权被称为“普通法上的所有权”，而受益人的权利被称为“衡平法 上的所有权”。大陆法系则没有普通法与衡平法之分，将所有权赋予受托人， 而将受益人的权利称为“受益权”，所享受的利益称为“信托利益”。 1 7 1 2 、信托财产具有独立性 信托一旦有效成立，信托财产即从委托人、受托人以及受益人的自有财 产中分离出来而成为一项仅服从信托目的的独立运作的财产。从委托人角度 看，委托人一旦将财产交付信托，即丧失对信托财产的所有权。从受托人角 度看，受托人虽取得了信托财产的所有权，但这仅仅是一种形式上的、名义 上的所有权，并不能享受行使这一所有权所带来的信托利益，也不能随意处 置信托财产。 从受益人的角度看，在信托契约存续期间更无所有权可言，只是合同期 满后返还信托财产的请求权以及利益的救济权。即使信托结束后，委托人也 可透过信托条款将信托财产本金归属于自己或第三人。信托财产的独立性在 信托法上产生了极其重要的法律后果：首先，受托人在管理过程中必须将信 托财产与自有财产加以区别；其次，委托人、受托人及受益人三者任何一方 的债权人都无法主张以信托财产偿债；最后，受托人因处理信托事务所生的 损益，原则上都归属于信托财产本身。 3 、信托责任的有限性 信托责任的有限性根源于信托财产的独立性。有限责任既体现在信托的 内部关系中，也体现在信托的外部关系中。在信托内部关系中，一般仅表现 在受托人与受益人间，受托人负有为受益人利益管理处分信托财产的义务， 受益人则享有请求受托人忠实处理信托事务并支付应得的信托利益的权利， 然而受托人向受益人支付信托利益仅以信托财产为限负有限清偿责任。在处 理信托事务中，只要受托人没有违反职责，即使未能取得信托利益或造成了 信托财产的损失，受托人也可不以自有财产负个人责任。在信托外部关系中， 委托人、受托人及受益人实质上对因处理信托事务所发生的债务都只以信托 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 财产为限负有限清偿责任。 4 、信托管理的连续性 信托管理的连续性表现在：( 1 ) 不因受托人的欠缺和更迭而影响信托的 成立与存续。英美衡平法上有一句格言：法院不会因欠缺受托人而宣告信托 无效。【1 8 】无论是生前信托还是遗嘱信托，如果委托人没有任命受托人或者任 命的受托人拒绝或不能接受信托，或者信托成立后，受托人如死亡、解散、 破产、丧失行为能力、辞职或因其他事由而终止其职务时，信托关系也不因 此而消灭，可由信托文件中指定的任命人任命或者由法院选任。 ( 2 ) 公益信托中的“类似原则”。当公益信托所定公益目的不能实现或 实现己无意义时，只要委托人在信托文件中有将全部信托财产运用于公益事 业的一般性意思，则法院将使信托财产运用于初始信托类似的其他一些公益 目的之上，从而使公益信托继续存在下去。 2 3 信托制度的起源和发展 2 3 1 信托法在英国的起源和发展 一般认为，信托制度起源于英国中世纪的“用益设计”，也是英国法律 最具特色的组成部分。用益制的发展与英国中世纪的土地制度有着密切的关 系，【1 9 】用益设计约从1 3 世纪起开始流行于英国民间，当时英国的宗教信仰 十分普遍，相当一部分的虔诚教徒死后往往把土地等财产遗赠给教会等宗教 团体，而当时的法律规定教会土地永久免税，这种遗赠影响了封建君主的租 税收益，这对于当时主要通过控制土地来加强自己统治的封建领主来说无疑 是一个严重威胁。 面对封建领主与教会之间的矛盾，为了摆脱没收法，土地所有人想 出一个办法，即把土地先让与他人，再由受让人替教会管理土地，将土地收 益转交给教会。又因当时英国的封建制度规定长子才享有法定的继承权，为 了规避1 5 4 0 年以前普通法固守的长子继承制，农民也利用“u s e ”将土地暂 交他人管理再转交给长子以外的他人，这种做法逐渐发展到对其他财产的委 8 哈尔滨工程大学硕士学位论文 托。 在1 3 世纪至1 5 世纪，用益设计并不为普通法院所承认。在当时普通法 中，受托人完全处于财产所有人的地位，是否依约交付信托财产或其收益完 全由道德约束。如果受托人不顾信义，将信托财产据为己有，受益人也毫无 办法，因为根据普通法，受益人没有任何权利，所以无权向普通法院提出任 何强迫受托人履行其承诺的诉讼。在用益设计产生的年代，一般情况下，契 约义务还不为普通法所承认。所以，虽然大部分场合用益设计都以委托人和 受托人之间的约定为基础，但普通法却只承认和保护受托人基于所有权人的 权利，而受益人无法根据契约享有利益请求权。 在用益设计中，委托人和受托人之间的关系纯粹是一种基于道德上的信 任关系，无论是委托人还是受益人都没有任何法律上的方法或手段来约束受 托人。受托人享有普通法上的所有权，对受益人不承担任何法律上的义务。 从法律上看，受益人就不享有任何权利。但是，从道德和良心上讲，受托人 负有将信托财产及其收益转移给受益人的义务，受益人则享有请求受托人交 付信托财产及其收益的权利，这种道德上的权利义务要得到法律上的承认从 而转化为具有法律效力并申请强制执行的权利义务，更加需要衡平法院的介 入。【冽 大法官法庭逐渐发展成为与普通法院分庭抗礼的衡平法院，大法官并不 否认受让人是土地的法定所有者，但又以正义与良心的名义发布了一项命令， 要求受让人应当按照土地转让时转让人给予的指示或遗嘱，利用土地以及土 地收益，并赋予受益人依衡平法院程序请求受托人履行这一义务的权利。 这样，用益设计逐渐被衡平法院承认，并赋予其衡平法上的效力f 受托人 负有义务和受益人享有权利) 予以执行。用益制度实际上就是将占有权授予受 让人，从而通过法律把受益人在用益制度下的衡平法权利转换成为法定所有 权。衡平法巧妙地将道德问题纳入法律的调整范围，从而弥补了普通法的保 守僵化，将法律与道德有机地结合起来。 至此，用益制度的形成为英国信托制度的起源奠定了基础，英国信托法 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 制己初具雏形。1 5 3 5 年，亨利八世当政后决定打击用益以重新收回封建附属 权利，制定和颁布了用益法( s t a t u t eo f u s e s ) 这一在英国立法史上很重要 的法律，以这部法律为基石，英国人逐渐开创了独具英国特色的信托法律制 度。1 2 1 1 2 3 2 信托制度在西方国家的继受 信托制度的产生和发展活跃了经济，强大的社会经济功能使信托制度逐 步走向世界，目前，信托制度已经成为一种全球性的法律制度。发端于英国 的信托制度首先被美国引进，美国作为英美法系的典型代表在保留信托法的 本质特征的基础上又对信托制度加以改进和创新，形成了自己的特色，并进 而扩张到属于英美法系的各国。吲 自2 0 世纪以来，大陆法系各国也渐渐认识到信托的功能与价值，纷纷移 植具有英美法传统的信托制度，而且基本上保留其整体价值功能与法律构造。 日本对信托法的移植最为成功，日本结合本国国情加以改造适应本国的经济 发展，应该说其信托法制的本土化经验为大陆法系的其他国家提供了借鉴。 韩国由于特殊的历史背景其信托法几乎是日本信托法的翻版，另外， 我国台湾地区也于1 9 9 5 年制定了信托法，法国的信托法也对我国产 生了重要的影响。信托制度在世界各国逐渐传播和发展，成为很多国家金融 体系的重要支柱，对各国经济的繁荣起了巨大的作用。 2 4 本章小结 本章介绍了信托的基本知识，包括信托的起源、概念、特点等等，指出 了信托具有所有权与利益相分离、财产独立性，责任的有限性和信托管理的 连续性等特征。明确了信托的基本概念之后，本章对信托制度进行了初步的 分析，阐明了信托制度的起源和发展，概述了信托制度从英国的“用益设计” 逐步发展起来，继而被美国、日本、台湾等国家引进的过程，信托逐渐发展 为全球性的法律制度，成为各国金融体系中的重要组成部分。 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第3 章各国信托制度的立法现状 3 1 英国信托制度的立法现状 3 1 1 立法特点 伴随着信托制度的确立，英国的信托业也逐渐发展起来，其特点主要有： 1 、依靠政府的制度安排和法律保障 1 8 9 3 年英国政府颁布了受托人条例，使委托人、受托人和受益人之 间的行为有了一定的法律约束，信托事宜处理有了一定的标准。然而，该法 后来又被1 9 2 5 年的受托人法取代，1 9 2 5 年受托人法是英国最重要 的一部成文信托法，就信托关系的基本方面作了比较全面的规定。1 9 8 6 年， 英国又颁布了官选受托人条例。受托人法和官选受托人条例两个 条例使英国的信托制度得到初步确定， 的情况，受托人受到个人生命的限制， 开始向法人信托发展。】 但条例仅限于以个人身份作为受托人 影响信托期限，于是英国的个人信托 1 8 8 6 年，苏格兰的爱丁堡市成立了“公共信托公司”，这是最早的法人 信托的私人组织。1 9 0 6 年，政府又颁布了官立信托局条例和官立信托 局收费章程。1 9 0 8 年，官立信托局宣告成立，标志着英国的信托从个人信 托转向法人信托转变。在英国信托业发展史上，官选受托人的规定和办公信 托机构的创设标志着英国信托业从个人信托向法人信托的转变，从无偿信托 向有偿信托的转变，从单纯个人之间形成的信托关系向个人与法人、法人与 法人之间的信托关系转变，这几方面的转变，使英国的信托业快速发展起来。 2 、信托业以个人信托为主 英国是信托业的发源地。由于历史的延续，无论是早期的信托还是现代 的信托，以个人为受托人的信托业务仍占很大的比重。信托的内容多是民事 信托和公益信托，信托标的物以房屋、土地等不动产为主，这是英国传统习 惯的延续。在受托人方面，其个人承受的业务量占8 0 以上，而法人受托则 哈尔滨工稃大学硕士学位论文 不到2 0 。【2 3 】 3 英国信托业中投资信托发展迅猛 投资信托为英国首创，它秉承有偿性、商业性的观念来达成追求利润的 目的。在1 9 世纪6 0 年代为适应中小投资者的需要，在全球首创投资信托 业务，现已成为资本市场的重要工具。随着投资信托业务的不断发展，1 9 3 2 年 英国成立了一个全国性的协会，用以保障和提高会员的共同利益。1 9 6 1 年英 国又颁布了信托投资条例，使信托投资业务得以快速发展。目前，英国投 资信托业的范围除了英国本土外，已发展到海外属地和其它国家，投资信托 业务的开办和发展，对英国在国内集中社会闲散资金和发展海外其它国家的 投资都起到了重要作用。 3 1 2 经验借鉴 1 将信托宣言确认为设立信托的合法方式 信托宣言是指由委托人公开向社会做出的、以设立信托关系为内容的宣 言。它在性质上属于单方民事行为，且由它所导致设立的信托中的委托人与 受托人属于同一人。英国信托法通过将信托宣言与信托合同、信托遗嘱共同 列举为信托设立的三种方式，而确认信托宣言为设立信托的一种合法方式， 在此基础上还共同规定信托宣言必须采取书面形式。 2 4 1 信托宣言设立的信托依其性质只能以委托人以外的人为受益人，为典型 的为他人利益设立的信托。其实，委托人通过信托合同与信托遗嘱也可以为 他人利益设立信托，在法律将信托宣言也确认为设立信托的合法方式的情形 下，委托人为他人利益设立信托具有更有效的保障，即在通过信托宣言设立 的信托中委托人即为受托人，即使在前述法律确认情形下委托人找不到合适 的受托人，也可以通过这一方式并通过自任受托人而为他人利益设立信托。 我国信托制度不一定要采用信托宣言的方式，但一定要采用有效的途径实现 信托的公示公信原则，保证各方当事人的合法权利。1 2 6 】 2 养老金的监管经验 哈尔滨丁程大学硕士学位论文 随着我国老龄人口的增多，建立相应的养老金制度是健全我国法律体系 的重要方面。英国在养老金的监管方面非常完善，值得很多国家借鉴。 ( 1 ) 建立专门的养老金管理部门，并赋予其行政监督检查权，与经办养 老金业务的各金融监管( 如银监会、保监会和证监会) 机构协调运作，就养 老金入市不同于其他基金的特殊要求进行监管； ( 2 ) 在雇主和雇员之间建立共同管理养老金计划的民主机制，这是发展 企业年金计划的前提条件； ( 3 ) 依法确认合格的养老金计划和严格的账户管理制度，在此基础上 对合格的养老金计划实行优税政策； 。 ( 4 ) 赋予养老金受托人更加广泛的投资权，以达到组合投资的目标，保 证养老金入市后的保值增值。【2 5 】 3 规定欠缺信托利益分配比例的全体受益人按照均等比例享受利益 信托文件未规定受益人为多数人的情况下每一个受益人对信托利益的分 配比例，英国信托法规定这种信托能够成立，并在此基础上针对其中的 信托利益分配而赋予受托人公平对待全体受益人的义务。【2 7 】英国信托法 将该义务表述为：“除非信托文件明确地授予受托人酌情处理权并允许其通过 行使这一权利自行决定每一个受益人所能够获得的信托利益数额，受托人应 当将全部信托利益在全体受益人之间进行平均分配，在分配信托利益时不能 够使其中某一个或者某一类受益人比其他受益人获得特殊照顾”。 2 s l 这不仅 能够使由受托人所为的将信托利益在全体受益人之间的分配有法可依，还能 够使对信托利益的分配结果就其中每一个受益人而言均显得公平合理。 3 2 美国信托制度的立法现状 与英国的信托制度相比，美国在保留英国信托的基本结构框架和价值理 念的基础上，开创了自己独特的风格。美国引入信托制后，其商事信托就得 到了飞速发展，而且其发达程度很快超过了民事信托，成为世界上发展信托 最快的国家之一。 。 1 3 哈尔滨一f 稃大学硕士学位论文 3 2 1 立法特点 1 美国信托法的发展历程 美国的信托法律制度非常完善，对世界信托制度的传播和发展产生了深 远的影响。美国信托法的发展分为早期阶段、发展阶段和成熟阶段。 早期阶段从接受信托到独立战争时期。美国在1 7 世纪己出现了一些有关 信托的案件，信托案件的数量随着本土经济的发展而逐渐增加。早期阶段主 要是民事信托，人们出于血缘和友谊的关系，担任受托人，无偿管理信托事 务，但由于其主要内容脱胎于英国宗主国，美国信托法此时还没有形成自己 的特点。【冽 发展阶段从独立战争后到第二次世界大战前。1 7 8 1 年，独立战争的胜利 为美国资本主义的发展扫清了道路。在此期间，美国的股份公司组织发展较 快，社会财富大量增加，并由实物形式的土地、商品向股票、公司债券等形 态转化，使得一些金融机构在业务经营范围上有所扩展，对信托的要求渐增。 南北战争后，信托业的发展遇到了前所未有的大好时机，美国经济飞速发展， 社会财富增加，为了满足社会集资，股份公司采用分股征集资金的自治形式， 给分散的社会小额资金提供了方便，很受投资者欢迎。美国政府对信托的管 理政策放宽，允许信托公司扩大业务经营范围，有权吸收存款和经营其他银 行业务。公司组织增加，信托公司可以提供公司需要的专业理财人士，这些 因素使得美国的信托业在南北战争之后得到了很大的发展。 成熟阶段从第二次世界大战后至今。二战后到2 0 世纪5 0 年代，信托业 的发展较平稳缓慢。到了6 0 年代，信托业又急剧发展起来。7 0 _ - 8 0 年代， 计算机和通讯技术的不断完善开拓了信托业的业务领域，美国信托业进入了 快速发展的时期。【3 0 j 总体来看，美国信托法脱胎于英国，但并没有局限于英国的观念。美国 一方面继承了公民个人间以信任为基础，以无偿为原则的非营业信托；另一 方面开始把信托作为一种事业，以公司组织的形式大范围地经营起来。 1 4 哈尔滨工群大学硕十学位论文 2 美国信托业的特点 ( 1 ) 业务划分为私人信托和机构信托 私人信托包括受托管理财产、受托处理财产、指定充当监护人或管理人 以及私人代理帐；机构信托包括管理企业雇员基金账户、发行公司债务信托、 商务管理信托( 又称为公司理财业务) 、表决权信托、以及代理股票经纪业务 等。1 3 1 l 由于美国不允许商业银行买卖证券及在公司中参股，商业银行为逃避 这种限制而设立信托部办理证券业务，因此几乎各种信托业务机构( 包括兼 营信托业务的商业银行) 都办理证券信托，既为证券发行人服务，也为证券 购买人或持有人服务。 ( 2 ) 信托法典化 英美信托法产生于衡平法，在渊源上由判例法构成，但近年来信托法的 成文化趋势明显增强。信托活动的异常活跃，在客观上要求有明确、细致的 信托规范，需要加强政府对受托人及特种信托的行政监控。美国信托法的法 典化程度较高，往往是实践先行、法规随后，信托法是州法，纽约等州已相 继出台了全面调整信托关系的信托法典或单行的成文信托法。与各州信托立 法的发展相适应，信托法也是美国统一各州法制运动中一个重要的内容。另 外，美国的信托立法具有很强的针对性和可行性，如1 9 4 0 年的投资公司法， 针对投资基金问题进行立法，这些信托法典保证了信托多方面功能的发挥， 对美国金融的发展起到了积极作用。 ( 3 ) 法律监管完善 美国信托业的监管分为两级，信托机构受联邦一级和州一级的双重监管， 同时也受联邦储备体系的监管，检查的范围主要是信托机构的业务经营和管 理是否符合有关立法、条例等。横向上，美国信托业监管体系包括三部分， 即信托立法、央行的监管和行业自律。由于法制及政府和央行的监管比较完 善，美国的信托业行业自律组织的作用相对较弱。 综上不难看出，美国不是单纯引进信托制度，而是将英国的信托制度发 扬光大。美国的信托法非常发达，这与其信托业的发达程度紧密相联，信托 哈尔滨 ：程大学硕士学位论文 业的发达相应地丰富了美国的信托法律制度，也对其他国家的信托法产生了 重大的影响。 3 2 2 经验借鉴 1 促进信托职能的多元化发展 美国在强调信托财产管理职能的同时，也注重信托职能的多元化发展。 主要职能有三项：一是融资职能。美国在二次世界大战后完善了信托制度， 增加了信托机构的融资职能，加大了吸收社会资本的力度，为美国的产业和 证券市场的发展提供了有利的资金支持；二是投资职能。不同的项目有不同 的资金需求，有些项目建设周期长，一般的投资公司会因回报周期太长而放 弃，而信托投资公司却能很好地利用资金进行投资，如美国油田、天然气的 开采很多就利用了信托资金。三是金融职能。在传统的代理证券业务、基金 业务、代收款业务的基础上，美国的信托机构将金融服务推广到纳税、保险、 保管、租赁、会计、经纪人及投资咨询服务领域。我国也应该注重信托职能 的多元化，这是信托业可持续发展的必备条件，可能在短期内不能发挥重要 作用，但是却为我国今后信托业的发展指明了方向。 2 完善我国信托业管理体制及监管模式 美国信托业监管体系包括三部分，即信托文法、政府及央行的监管和行 业自律，【3 2 】采用“双线多头式管理”及“伞型监管”体制，实行联邦和州双 重监管模式。联邦一级的政府管理机构有财政部的通货管理官、联邦储备银 行、联邦存款保险公司等，卅i 一级的是各卅i 的通货管理官、州银行管理机构 等，检查的范围主要是信托机构的业务经营和管理是否符合有关立法、条例 的规定，这种信托监管制度很值得我们借鉴。监管制度的完善保证了各项制 度的落实，从而保证了信托业的正常发展，对我国这样信托制度处于发展阶 段的国家极为重要。 3 信托业发展具备自身特色 我国在信托业的发展中应该逐步发掘自身的优势，突出信托业的特色。 哈尔滨工捍大学硕十学位论文 比如美国对于证券业的发展，按照美国法律规定，商业银行不允许直接经营 买卖证券和在公司中参股，因此银行为了避开这些法规限制，大多设立证券 信托部代理证券业务，既为证券发行人服务，也对证券购买者和持有者服务。 9 0 年代以来，全美信托财产中仅普通股票投资占4 8 ，企业债券占2 1 ，国 债和地方政府债券占1 8 ，其他信托财产占1 3 。另外，美国发明了一种商 务管理信托方式“表决权信托”，这种信托方式代表集合的股东权益来行 使表决权，以取得在董事会的发言权，从而参与企业决策控制等。 4 混业经营体制 2 0 世纪7 0 年代以来，混业经营体制逐步成为了国际金融业的主流。美 国信托业运行最初的发展状态是一种混业形式，后来走上了“混业经营 分业经营混业经营”的运行道路。1 9 9 9 年美国通过了金融服务现代化 法，彻底废除了分业经营体制。美国的混业经营使信托机构出现了与其他金 融机构交叉融合的趋势，特别是美国银行兼营信托业务和信托机构从事银行 业务十分普遍，银行与信托二者虽然在性质和业务重点上不同，但界限已经 逐渐消失。作者认为，我国的信托业还在发展阶段，现在还不适宜走上混业 经营体制的道路，但是我们也可以借鉴混业经营体制的优势，在我国信托业 发展成熟之后逐步转型和国际信托业接轨。 5 明确规定信托业经营机构职责地位 美国信托业经营机构包括专门信托公司和兼营信托机构两种，但专门信 托公司数量较少，而兼营信托机构则比较多，信托业务基本上由商业银行设 立的信托部垄断。在美国的金融体系中，信托机构与商业银行享有同等地位， 只要符合条件，都可以成为联邦储备体系成员，目前大多数信托公司都加入 了联邦储备系统。美国社会崇尚法制，在1 9 1 3 年美国批准联邦储备银行法， 允许国民银行兼营信托业务后，各州相继批准州银行开办信托业务，使美国 成为特色鲜明的金融业银、信兼营的代表国家。我国应该在法律和实务中明 确信托业经营机构的地位，廓清信托业经营机构的具体职责，使信托业经营 机构具有相应的自主权力和监管约束。 1 7 哈尔滨。f 程大学硕十学位论文 6 信托业务和银行业务相互独立 信托业作为长期金融和财务管理的专业机构，是沟通货币市场和资本市 场的有效途径和重要桥梁。美国商业银行与投资银行隔离的政策，体现在信 托方面即在商业银行内部信托业务与商业银行业务是分离的，商业银行可以 设立独立的信托部p 卅，一方面，对信托从业人员实行严格的资格管理，另一 方面，绝对不允许从事银行业务人员担任受托人，这种经营模式上的兼业经 营与业务独立的管理模式值得我国信托业参考。 7 信托品种日益创新 从美国的实践看，信托品种一直随着社会环境的变迁而不断创新，我国 也应该注重信托品种的更新换代。从美国信托的利用者看，早期信托的主要 利用者是个人，目前信托的主要利用者已成为公司和企业。从美国信托的应 用领域看，早期信托主要应用于家庭和民事领域，现代信托则用作积累家产、 管理遗产、照顾生活、保护隐私等民事方面，在商事领域还被用作中小投资 者的投资工具( 投资基金) 、方便企业融资的手段( 公司债信托、动产信托、 贷款信托) 、经营企业的方式( 表决权信托、商务管理信托) 等等。信托不仅 在社会公益领域广为运用( 公益信托) ，而且也广泛用于社会福利领域( 年金 信托) 。 3 3 日本信托制度的立法现状 自2 0 世纪以来，大陆法系各国纷纷继受具有英美法传统的信托制度。其 中，日本是大陆法系国家移植信托制度的成功典范。随着日本对信托制度的 成功运用，大陆法系国家才逐渐认同了信托制度，并制定了一系列的成文法 律法规。 3 3 1 立法特点 1 日本信托业的发展历程 日本是自明治后期从美国引入信托制度的，直接动因是规范信托公司。 1 8 哈尔滨- 程大学硕十学位论文 明治后期，日本认识到发展重工业的必要性，并意识到信托作为筹资手段对 发展重工业的必要性。为了筹措资金，为公司进行债务担保，1 9 0 5 年制定了 担保公司债信托法，开始以信托业的高级形态金融信托为开端进行完善和 发展，但由于缺乏必要的法律制度规范约束，实践中产生了许多问题，大量 小公司兴起，业务经营混乱，不少小公司缺乏资财和信誉，以放高利贷维持 运营。 2 0 世纪2 0 年代至二战前，日本信托业进入了分业经营阶段。日本政府 为了把信托业纳入正常发展轨道，于1 9 2 2 年颁布了信托法和信托业法。 这两个基本法规定了日本信托公司的业务，并规定了信托公司不得兼营银行 业务。1 9 2 8 年，银行法规定商业银行不得经营有担保公司债以外的信托 业务，日本的信托业与银行业开始有了明确分工，实现了业务的分离。二战 后日本信托业进入了混业经营阶段。日本1 9 4 3 年通过关于银行兼营信托业 务法律，实行信托业和银行业兼营。战后初期，为抑制恶性通货膨胀，信托 业业务空间受到限制，不少信托公司的经济陷入困境，信托公司在政府的支 持下进行了制度创新，首先在形式上把信托公司转化为信托银行，绕过信 托业法的限制，根据兼营法兼营信托业务。 2 0 世纪5 0 至8 0 年代日本信托业进入了分业经营阶段。1 9 5 3 年6 月，日 本实现银行和信托业分离，长期金融和短期金融分离，信托银行与长期信用 银行一起成为日本的长期融资机构，从而使注重发挥信托业务专门性职能成 为日本信托业的特点。分业经营使信托银行积极开发，扩充新业务以增强竞 争力，各种适应信托的新产品诞生，日本进入信托的“大众化时代”。 2 0 世纪8 0 年代以来，随着日本资本积累和资本自由化的发展，出现了 金融的自由化和同性化倾向以及各金融机构相互渗透的现象。同时，由于经 济的低速增长，商业银行为了改善自身的处境，也开始加入信托业务领域， 丰富自身业务范围。 2 信托业的业务范围 日本的信托银行业务分为信托业务、兼营业务、银行业务三大类。1 3 3 j 信 哈尔滨丁程大学硕十学位论文 托业务是信托银行的本业，日本称为“固有业务”。信托业务可以划分为金钱 信托和非金钱信托两类，具体业务包括以下十五项：贷款信托、年金信托、 金钱信托、财产形成信托、财产形成拨付金信托、财产形成基金信托、证券 投资信托、有价证券信托、金钱债权信托、动产信托、不动产信托、担保公 司信托、特定赠予信托、公益信托和遗嘱信托。信托银行的兼营业务大致有 不动产买卖和租借的媒介、不动产鉴定评价、证券代办业务、投资管理和咨 询、代理债券和股票的募集、发放股息和红利、保管和出租保险柜、执行遗 嘱、会计检查等。信托银行的银行业务内容和普通银行一样，经办存贷款、 国内汇兑、国际业务及按银行法规可以办理的附带业务。 3 日本信托业的特点 ( 1 ) 严格的分业经营 1 9 2 2 年颁布的信托法规定信托公司不得经营银行业务，从此信托公 司具有了长期融资机构的职能。二战后的较短时期内，日本为筹措资金实行 银行业和信托业兼营。1 9 4 5 年，日本政府从明确金融业务范围出发，确立了 信托业与银行业分离、长期金融与短期金融相分离的方针，规定商业银行为 短期