（民商法学专业论文）公司相互持股的法律问题研究.pdf

公司相互持股的法律问题研究 中文摘要 随着经济生活的发展，公司相互持股己成为现代经济生活中普遍存在的现象， 它以各种形式渗透到经济生活的各个方面。公司相互持股对经济生活起到正面效 应的同时也存在着负面效应，世界各国大都对公司相互持股进行了有效的法律规 范，以减少其不利的影响，而我国公司法却尚未对公司相互持股作出明确的直接 的规定，有必要在借鉴国外立法经验的基础上并结合我国公司相互持股的实践情 况，对我国公司相互持股进行理论研究，提出建立和完善我国公司相互持股法律 问题的建议。 本文在对公司相互持股涉及到的相关法律问题进行阐述的基础上，提出完善 我国公司相互持股的建议，以期完善公司相互持股，使之与经济生活相适应。本 文共分为五部分进行论述，具体内容如下： 第一部分阐述了公司相互持股的概述。对公司相互持股的法律内涵进行了界 定，按照不同的标准对公司相互持股进行了分类，探讨了公司相互持股的法律特 征和法律本质。 第二部分阐述了公司相互持股的产生及发展沿革。公司相互持股现象的产生 和发展在客观上有其必然性，深入分析了公司相互持股的产生的原因及发展沿革， 以期更深刻的了解公司相互持股以便作出合理的制度安排。 第三部分阐述了公司相互持股的正负效应。公司相互持股是一柄双刃剑，细 致阐述了公司相互持股的正面效应和负面效应。 第四部分阐述了公司相互持股的立法比较。各国公司法依据本国的国情对公 司相互持股进行了相关的立法规定，本文着重分析和比较了美国、法国、德国、 日本和我国台湾地区的法律规定的整体特点以供我国进行借鉴。在分析的基础上 总结出对公司相互持股的三种态度即宽松的态度、严格限制主义和区别对待主义， 指出我国可以借鉴区别对待主义，同时指出其对公司相互持股具体的法律规制。 第五部分阐述了我国公司相互持股的立法完善。首先分析我国公司相互持股 的立法现状并指出存在的不足。然后指出我国应借鉴德国、日本等国家奉行的“区 别对待主义 ，对公司相互持股持宽容的态度。最后提出完善我国公司相互持股立 法的建议，主要是区分母子公司相互持股和非母子公司相互持股分别加以规制， 并建立完善公司相互持股的相关配套制度。 关键词：相互持股，表决权限制，母子公司，非母子公司 s t u d yo nt b el l i e g a lp r o b l e m o fe o m p a n y c r o s s s h a r e h o l d i n g a b s t r a c t w 岫m ed e v e l o p m e mo ft l l ec c o n o m i c l i f c ，e o m p a i l yc r o s s - s h a r e h o l m n g 醅e o f 戤：s 毽越v e 羚蠢曲e n o l 薮e 羲。稳勰d 瓣s e a 托hi 建也e 臻。出穗e e o n 蕊el i f ee 魏a s p i e e t 。 c o m p a n yc r o s s s h 黜e h o l d i n gh a st h ep o s i t i v ee f f e c t a tn l es a m et i l i l ca l s oh a s _ t h e n e g a t i v ee 髋c t m a n yc o u n t r i e si nt 1 1 ew o d dh a v ec 删e do nt 1 1 ee 觚t i v el e g a ls 伽1 d a r d t o 糟d u c o m p a 芏l yc r o s s s h a r e 量重o l d i n g sd i s a d v a l l t a g e 洮si 胡u e 聪e b u to l l rc o l l n 郇r e o 姊a n yl 獬y e 耄h a s 毅o t 翻a k e 也ee x 盐c i td 呈f s 卸驻l a 毫主o na 量抛醢c o l 玎p a n y c r o s s s h a r e h o l d i n g i ti s c e s s a 锣t h a tw es h o u l dp f i to v e r s e a s1 e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e a i l do u rc o u n 姆sp r a h c t i c es i t u a t i o n t h e nc o n d u c tm ef u n d a m e n t a lr e s e a r c ha 芏l d p f o 筘s e 氆es 毽g g c s t i o 珏e s t 曲l i 豳i 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n y - m 学位论文独创性声明 本人所呈交的学位论文是在导师的指导下取得的研究成果。据我 所知，除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含其他个人已经发 表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中作了明确说明并表示了谢意。 作者签名： 砖纽盔。日期：迎缂纽趁宙 学位论文使用授权声明 本人授权沈阳师范大学研究生处，将本人硕士学位论文的全部或 部分内容编入有关数据库进行检索；有权保留学位论文并向国家主管 部门或其指定机构送交论文的电子版和纸质版，允许论文被查阅和借 阅；有权可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 保密的学位论文在解密后适用本规定。 作者签名： 茜纽苤。日期：地酶车母勘曰 公司相互持股的法律问题研究 引言 随着世界经济的发展，现代公司在社会生活中的强力扩张不仅得益于公司自 身资本的不断积累，更多的是通过资本市场进行的资本积累，在这一过程中公司 相互持股起到了很大的作用，公司相互持股是公司间的一种经营策略，同时也是 企业结合的重要途径。 公司相互持股产生于经济发达的西方国家，国外对公司相互持股实践和理论 都比较成熟，尤其是在理论上、立法上都根据本国的具体国情进行了合理的制度 安排。在我国公司相互持股这种股权结构已经存在，而我国新修订的公司法尚未 对其作出直接的明确的规定，只是少数条款涉及到公司相互持股问题的间接规定， 而且内容十分简单，使得这种类型的经济活动在公司法上无从依据，应在理论上 给出明确的答案以指导立法和司法实践。相互持股在促进经济发展的同时也会导 致资本虚增、形成内部人控制等负面效应，此外在我国公司相互持股还没有成为 突出的问题表现出来，但目前中国已经具备了诸多公司相互持股的前提条件，如 法人股东在中国的公司中占据着相当大的比重，这就为公司相互持股创造了条件， 目前中国股票市场上已表现出了一些与公司相互持股相类似的特征，如法人股比 重较大等。对公司相互持股进行研究在我国还具有特殊的意义，利于我国实现股 权多元化；解决股权分置问题等问题，因此对公司相互持股法律问题进行深入的 理论研究和探讨，并在此基础上制定合理的制度安排，使之与经济发展相适应。 本文在收集有关公司相互持股文献和资料的基础上，结合一些学者专家的观 点，通过对公司相互持股进行理论上的分析，公司相互持股存在着的正负效应， 并比较分析其他国家和地区的立法经验的基础上，指出我国立法上的不足，同时 提出完善我国公司相互持股的建议，实现对公司相互持股的有效规制，减少对经 济发展的不利影响而更好的发挥其在经济生活中的积极作用。 公霭拣曩持黢戆法禳鼹爨磷辩 第一耄公蜀稿互耩黢的概述 一、蛰蜀搪轰持黢熊法律离涵 糕要持照又拣交叉黪黢，英文是e 黯s 寒霸蠢黼魏差疆主懿羲纂嚣持黢抟概念寒滚 予荚菠法土的e r o s s 一滞n e 嚣s h i p 、德避法上的箨e c h s 蔓s e i 毫i g e 转酏e i l 主g u n 曲e 帮 浚嗣法上的溉r 毫主$ 童黼专童。鞭黼e i 努黼q 疆尊辩翻译，蒸燕礴酶意愚舞攘透予群德薹赞 零参熊转臻巍糯蕉纛瓷簿粤瓣予公霭裙嚣耨黢黧概念，攀卷褒献器粪不鞣熬惫麓， 攫是了瓣定义。蠹簿魔德篷弧麓：“掰谓法入橱翌持般是攒在战瑟弱举发达辫黢 粳法入纯现浆的基础上，涟入企效髂为稳窀魄大股东氨榴持肖对方法a 佥渡艘榘 默瑟在法人黢寨黼形成了一耱长期焉稳定煞持黢关萘。引醛攀饕攀熏薅谖鸷艨蒲公 蓬穗莲稽黢又黎舞公霉撼嚣转投寨，燕豢蠢令或溪_ 个熬主公遥之阕熏裰撩蠢对窘 公司熬黢赞。蠢学者认为，公霹襁甄持黢愁“粥个以上的公阂，基于特定瓣昭， 残捆持肖对方发行之黢傍丽澎减盎鼗濑人之瓣福盟褥黢酶蕊藩。静鞴有的学者试魏 所诿交叉持鞭，又髂变嚣捺麟，是播金遂法天誊裰邃行授黉嚣耀藏鸯瓣方酶瑟蠢 人褥赫煮瓣穷酶黢蔽。奉文谖舞，爨壤公霭鞫嚣簿黢爨豢溪个蠛嚣个擞上公罨之 闽通过稳嚣投资，期越持煮鬟重方公司一定撼侧鹳黢份，捆越成为对方缎东磷形成 静一种公霹联合澎式，窿称搿交叉持瓣气糕公蔼福甄转授潦謦簿替。公蔼褥薹辩 黢孛蕊# 公霭挣趣撬大黧滋系熬簸餐霄装公霹秽蠢隈黉程公蔼蕺蓑美法系熬公稽 公蔼濑封鲻公蘧，惑不包攒大醚洼系的其德公谜彩鬟壮强3 褒这里“黢赞 麟包揆 黢翁群隈公镯意义上的糕黢份 ，同时又镪括肖限责任公镯意义上的群密瓷额挣。 二、公蜀福甄持黢懿类型 公霹糖嚣持黢雀经密逐逮发爨熬今羡蒸寰瑷嚣蕊遵是爹辫多嚣。公霹楼篓捺 羧麴嫠型，根摆不阍熬稼骥褥佟不嗣憋分类。 ( 一) 根据楣亘持黢的端搦特点期分 孳、摹缝撰氨耩黢 它是攘嚣个公嚣粪搂糕嚣簿黢瓣袋嚣，帮a 、懿薄个凳霹，轰公瓣持赣鼗袋 霹豹股份，辩公糊持有a 公司熬股徐。这种类塑捆甄持般仪襻裰a 公落翔懿公蠲 之溺，胃戳程公霹设立靖或者在新黢麓霄时影成，锶辨超w 璐猩二缀证券索壤上 炼簧纂蠢公霹b 发器黢罄蠛耆运蓬游谈羲鹣蕊方式鼗褥霹耩釜篱瑟发褥戆骚癸醛 澎裁。 2 麓絷榴骥持黢 糍藩霉赣爱德懿；谂嚣零淡太攮嚣黪羧粼壤骂公遴澄囊懿鹣瓢莲魅羚髅游，l 蘩瓣掣簿i 2 熬* 繁菩亨凝。 鞴 裔潮蘑太辩；谂变曳耩黢麟液嚣粪麓戆势潦箨与焱程缭禽， 诞券察溪驽黢螽裁壤捷瓢螽港嚣爨 逡叛被；i 9 盼颦驻，燕i 绷蒙。 糯攀黧薅t 凳罨褥麓蒋羧懿法蘩簿惩疆戆熬燕攀浚瓷囊囊瓢蒸誊豢，潼簿蠹黢拣，瀚每。 2槲 公司相赢持股的法律阔题研究 与单纯裙互持黢楣对应熬是复杂相互持黢，邸存在于三个或三个以上公羁瘸 的相互持股，具体又可分为以下几种类型： ( 1 ) 环状型相互持股( c 沁u l 辨幽醐啦o l 蘸i n g ) ，是指三个或三今以上公闭之 闻循环单向持股藤形成的泼股份持有为纽带的环形持股情形。如a 、b 、c 三家公 司，a 公司持有8 公司蛉黢份，塞公司持毒c 公司的股份，c 公司持有a 公谣的 股份。 ( 2 ) 网状型相互持股，指三个以上公司交叉持股的情形，所有参与楣蔓持股 的公司都与箕它公司产生交叉持股的关系，并且彼戴闻无控剿从瘸关系。翔a 、b 、 c 、d 圆家公司，a 公司持有b 、c 、p 三家公司的股份，b 公司持有a 、c 、d 三家公司的股份，c 公司持有a 、b 、d 三家公司的股份，d 公司持有a 、器、c 三家公裁的股份，公司阀不存在控制从属关系。 ( 3 放射型相互持股，是指以一个核心企业为幸心，燕其分别与其它企业 形成交叉持股关系，但其他公司间并不存在交叉持股的情况。“。如a 、b 、c 、d 豳家公司，a 公司与b 公司，a 公司与c 公司，a 公罚与d 公司闯存在交叉持股 关系，蔼b 、c 、d 三个公司闻并不形藏相互持黢关系。这种类型相互持股是最基 本簸单纯交叉持股豹重叠。在经济发展的今天，相互持股是公司壮大的一种方式 您经被广泛的使用，在实践中大多是放射型的相互持股，应该极为重视。 ( 二) 根据有无控制、从属关系存在划分 量、纵淘公司相互持股。所谓纵囊公司相互持股是指其有控制、扶属关系熬母 予公司阕的相互持般形态，母公司持有予公司股份的网时，予公司也持有母公司 的股份，但是数额不足以改变母予公司的关系。懑一个公司持有母公司的股份， 蔼母公司嚣予公镯如粟持有这一公司的股份，剽在母公司与德公司之闻形成柜要 持股。母子公司润相互持股从丽形成一释垂重型麴结构。 2 、横向公司相互持股。横向公司相互持股是指不具有控制从属关系的非母予 公司间的相曩持股，相互持股公司之间是平等的关系且相互持股公司闻不存在母 予公司关系。在这种相互持股类型里，相互持黢双方企业闻建立起紧密的关系， 成员企业闻麴资本褶互进行联合，集中资金优势以及科技，发震规模经济形成强 大的利益集网。参与交叉持股的公司处于相对较为平等的地位，不像纵向交叉持 股一样懑现公司为了国身利益牺牲另一个公司的青悖公平的现象。 公藏捐互持股在经济生活中纷繁复杂，在实际运作中，存在着缀多公司相互 持股的类型，学术界也有很多麴表述。确定公司相互持股的类型，有利于更清楚 掰诲瑗缀：交叉持黢浚荤鹅逐磷究，孛溪敢法大学顿学整论文，第5 荑。资辩来源：孛瀑嬲蠢耀优秀媾 硪士学像论文数据库。 3 公司相互持股的法律问题研究 的理解公司相互持股的内涵，更清晰的理解公司相互持股存在的多样性和复杂性， 以便对公司相互持股采取更为有效的措施进行规制，这是分类的宗旨所在。确定 公司相互持股的类型，应该从有利于对公司相互持股进行法律规制为出发点来考 虑，认为将公司相互持股的类型分为两类： l 、母子公司相互持股：是指相互持股的公司之间构成母子公司的关系，并且 相互持有对方的股份。相互持股公司间具有特殊的关系，是构成具有控制和支配 关系的母子公司。 2 、非母子公司相互持股，它涵盖了除母子公司相互持股之外的一切的公司间 相互持股的情况，相互持股的公司之间不构成母子公司关系，公司之间是水平式 的平等的关系，不具有控制从属关系。 ， 三、公司相互持股的法律特征 结合公司相互持股的法律内涵和公司相互持股的分类，可以将公司相互持股 归纳为以下法律特征： ( 一) 相互持股公司都各自具有独立的法人资格。所谓具有独立的法人资格 是公司在法律上具有主体资格，并且这种主体资格独立于其股东和成员。公司通 过股份的相互持有直接或间接成为对方公司的股东，但是相互持股的公司作为股 东与其所持有股份的公司在法律人格上是相区别的，公司具有独立的民事行为能 力和民事权利能力，独立承担自己行为的后果在保持各自法律人格独立的前提下， 公司间在经济上进行资本联合，不至于人格混同而相互承担连带民事责任，在发 展。规模经济、扩大公司的经营范围、提高运营效率的同时，又不会增加任何的 商业风险，而且还会减低经营风险，抵御外来收购。 ( 二) 相互持股公司之间的影响具有相互性。公司股东对公司的影响力依赖 于公司制度中的“资本多数决原则。在公司单向投资当中，投资公司对被投资 的公司具有直接的影响力，控制被投资的公司必须达到一定的出资比例。而在相 互持股中，公司投资比例是否达到控股比例往往不是决定性的因素，相互持股公 司间直接或间接地向对方公司投入资本，从而持有对方公司的股份权利，在相互 持股公司间形成一种相互协作的关系，公司之间通过资本联合，集中资金、技术 等形成联系紧密的集团，公司无需拥有多数股份即可实现企业间的有效结合。从 而可以提高各个公司的技术力量，提高生产力水平，彼此还可以通过股份行使表 决权来影响对方公司的经营。 ( 三) 公司之间的资本参与具有相互性。股份资本参与也就是股权投资，具 有两种方式：第一种方式是公司的单向持股，一个公司持有其他公司的股份，但 是后一公司并不持有前一个公司的股份；另一种方式是公司相互持股，两个或两 4 公司相互持股的法律问题研究 个以上的公司通过相互投资，直接或间接持有对方公司的股份，而相互成为对方 公司的股东。后一种股份投资是公司间双向的转投资行为。这种双向的股权投资 在顺次的或交叉展开的股权投资之后，不论中间经过多少环节以及过程有多复杂， 资本最终必定又全部或者部分的回到最初的公司。 四、公司相互持股的法律本质 公司相互持股在现实的经济生活中演化的非常复杂，但其法律本质是不会变 的，分析其法律本质对研究公司相互持股，及其法律规制都具有非常重要的价值。 公司相互持股的法律本质是公司间接持有自己的股份。公司持有自己的股份 是指公司取得并持有了自己发行在外的股票。我们可以分别来看，首先在母子公 司相互持股关系中，母公司可以通过股东会和董事会对子公司进行有效的控制和 支配，当子公司持有母公司的股份进而形成母子公司相互持股的情形时，子公司 就有权在母公司的股东会上行使表决权，但是该表决权的行使实际上是代表着母 公司的意志，等于母公司在行使自己的股份权利。在非母子公司相互持股中，相 互持股公司仍可以和对方公司的大股东和支配人形成利益互惠关系，各公司可以 结成利益的共同体，在对方公司的股东会和董事会的决策上来维护对方的利益， 本质上也是属于自己股份取得的延伸，当然这是自己股份的间接持有，是一种更 为隐蔽的持有自己股份的方式。 公司直接持有自己的股份，在公司法中是不被允许的。首先，如果允许公司 有偿取得自己公司的股份，实质上损害了其它股东的利益，会强化内部人控制， 侵害股东和债权人利益。其次公司取得自己的股份，违反了资本充实原则，无异 于股东抽回出资，对公司的偿债能力产生影响，影响公司相关利益关系主体的权 益。最后公司持有自己的股份，不利于证券市场的有效运行，影响股票交易的正 常进行，可能进行不正当的内幕交易，损害广大投资者的利益。 公司相互持股的法律本质是公司间接持有自己的股份，需要以对方公司持有 自己公司的股份作为媒介。公司直接持有自己的股份因为危害较大，一般被公司 法原则所禁止，而相互持股是巧妙的回避了与公司法限制公司直接持有自己股份 的规定的正面冲突。世界各国法律并未明令禁止相互持股，大多都强调对公司相 互持股进行合理的应用。公司相互持股作为股权结构客观存在，分析其本质有助 于做出有效的规制。 公闭相氨持股的法律问题研究 第二章公司相互持股的产生及发展沿革 一、公司相互持股产生的原因 在现代市场经济中，公司相互持股现象越来越普遍，公谣相互持股的产生基 予以下事实躺出现： ( 一) 公镯财务上的利益需求。江平教授曾讲过：“资零有一个缀重要的规律， 那就是哪里能产生最大利润，它就滤响哪里。 公司基于剩益需求对外进行投资， 而其投赘对象恰恰是彳篁为其股东的公司，基于此新产生的相互持股只是公司的一 种财务逡终行必，蔼不是管理上懿战硌行为，其露麴只是为了获取投资报酮或投 机剩盏。公司既是一个生产经营者，又是个投资者，公司遥过投资活动持有其 他公司的股份，以使其资本活动的空间在法律许可的范围内尽可能的扩大，从藤 获益。 ( 二) 姿本豹人格化成为公司企业演化发展豹进程和趋势，公霹人格全面独 立进一步促进相互持股的产生。资本人格亿一定程度上促进了公司相互持股的产 生。为了追求更稳定的投资回报以及降低市场风险，公词一般都选择转投资，把 公司豹赘金投入到箕缝的公蠲，不仅能扩大公司的收益两且也能够降低经营的风 险，馒箕活动的空闻在法律许可的范黉内无限的放大。规模化的转投资盛然造藏 网终式的公司持股结构，宏观层西上的股东法人化的发展不可不产生出微观方面 的相互持股状况。溺 ( 三) 照藿公司治理结构的不断发展与创新，公司鹃决策衩越来越集中予公 司靛董事会，潋至于壹原来的“股东中心主义转变为“董事会中心主义 的治 理结构。驺隧着公司治理结构的转交，股东的地位被弱化，经营层的地镶得到加 强，公司的主要事务酶决策投掌握在公镯的董事、经理的手中。公司董事的地位 对职业管理者来讲霹以说是镌翻所追求事业的顶点，具有极大的吸弓| 力。弛稍会 竭尽所能维护其权利霹地位，还可能剩黑相置持股形成强大熬利益集羁的方式来 维护自己的权利和地位。 ( 鳃) 市场的激烈竞争，企业集中是其发展的必然结果。竞争的结果是导致 优胜劣汰，尤其是现代经济的发展，竞争蠢盏激烈，就追馒一些公司通过相爱参 股、收购、合并、签署企业含同、组成经营业务相互协雅联盟等方式结合成强大 的企业集霞，来发展规模经济，利用集溺的资金、技术等来降低交易成本，提高 公司懿运营效率，从而占有市场的有剩地位，无疑公司相互持股成为企戴公递一 个较好的选择。 弼澈兆浚烹编：公霹法法理与实证，入爱法浣出版，牟6 弱第l 黻，赘毒2 茭。 嘲装培忠：公镯榻互拷股的浚德阀题及公司法规制研究，人民法院出舨鼓，2 3 年6 是筹l 艇，第3 8 荑t 6 公司相互持股的法律问题研究 ( 五) 随着现代经济的迅速发展，公司的股份尤其是上市的股份公司其股份 的流动很快，无论在证券市场上抑或协议转让的领域，公司股份流动的都比较频 繁，而公司投资活动的增加客观上也促成了母子公司相互持股和非母子公司相互 持股的情况的发生。 二、公司相互持股的发展沿革 现代企业制度是规模经济发展的产物，公司作为现代市场经济中的重要角色， 其本身也从形式到内涵发生着深刻的变化。公司相互持股是公司制度在经济生活 中不断创新和发展的具体的反映。 ( 一) 公司独立人格与公司相互持股的产生 公司是商品经济发展的必然产物。到了十九世纪工业化初期，出现了以资本 联合形式所形成的股份公司。实际上公司作为一种企业组织形式其在法律上的人 格并未得到普遍而有效的确认。1 0 0 多年前，起源于欧美各国的公司法虽然规定 了股东的有限责任，并承认公司的独立经营能力，公司以自己的财产对外承担责 任，但公司法人人格并未得到普遍的确认。所谓公司法人人格是公司独立的性质， 虽然由于它的组织成员全部改换，也不影响其独立存在，公司的债务并不是各个 成员的债务，公司的权利也不是组织成员的权利。公司的人格独立以其在公司章 程中明示的目的和权力范围内活动为原则，公司超越其章程所规定的目的和范围， 从事商事经营活动，则公司人格独立立即受到影响。口1 公司是法律拟制体，公司 的权力不能由公司本身来行使，必须由公司的某些人如董事、公司代理人等来行 使。其对外进行活动必须受到公司的约束，否则就是超越公司权力的行为。公司 也受到自然人股东的意志的影响，他们常常不关心公司的经营，只是注重其资产 的收益，从而制约了公司经济的发展。 十九世纪下半叶，英美国家的法官们为了保护善意第三人的利益作出若干判 决确认了公司行为的独立性。公司法人资格在英美法系国家法律体系中开始发展。 而在大陆法系国家，到了1 8 9 0 年德国在人类历史上第一次将“法人一词在法律 上予以规定，其它大陆法系国家也相继修改自己的公司法，放弃了公司行为越权 无效的规定，公司人格实现了完全独立。 随着经济的迅速发展，到了2 0 世纪，自然人投资的规模越来越不适应社会化 大生产对大额资金的需求，许多的公司将资金投入到其它的公司，随着公司投资 的发展股东法人化现象产生，成为“机构投资者 。公司法人持股最早开始于美国。 到了2 0 世纪5 0 年代以后公司相互持股适用日益广泛，很快在西方国家中成长为 最基本和占主导地位的企业组织形式，股东法人化在西方资本主义国家成为潮流， m 张民安：现代英美董事法律地位研究，法律出版社，2 0 0 0 年版，第2 5 0 页。 7 公词相互持股的法律问题研究 法人取代个人成为公司股份的主要持有者。股东法人化的发展趋势最终导致了相 互持股的出现，因为法律在初期并不禁止相互持股，公司问在对外投资的基础上 开始了相互投资。在日本法人持股现象非常普遍。法入持股比重之大使得日本被 学者冠以“法入资本主义”的称号。砖3 相互持股也逐渐被各国所认识。公司相互 持股使公司之间建立起一种紧密的联系，法人持股的合法化是相互持股合法化的 前提条件，相互持股是单向法人持股发展的必然结果。在公司人格独立的形成过 程中，出现了“转投资 和“股东法人纯，是资本人格化发展的结果对公司相互 持股的形成产生了诱导作用，可以讲一定程度上公司法入人格的独立为相互持股 的产生提供了法理基础。 ( 二) 市场竞争日益激烈与规模经济盛行促进公司相互持股的 发展 公司相互持股的发展过程中，市场的激烈竞争相规模经济的盛行起到很大的 促进作用。2 0 世纪以来，经济迅速发展，科学技术进步飞快，市场竞争到了激烈 的程度。市场经济竞争的结果是淘汰落后和弱小，壮大优胜者，使经济赘源更多 的流向发展力旺盛的企业。为了得到生存和发展，通过于其链公司进行合作和联 盟来张资本规模，降低经营成本，提高效率，分担风险，得到共赢，从而使规模 经济得到广泛的应用。为了实现规模经济效益，公司可通过多种途经，例如相互 持股、合并、收购等方式结合程更大的企业或企业集团，来扩大规模经营和分担 竞争风险。其中楣互持股是更为牢固有效的一种。通过相互持股可以以较少的资 金来控制较大的资本额，同时又不承担过多的风险。相互持股所特有的优势，公 司中得到迅速的普及，在实践中得到更好的应用。 ( 三) “董事会中心主义 对公司相互持股的推动作用 在公司相互持股的发展过程中，还有一个特殊的背景，就是公司治理模式的 转变，即公司治理结构由“股东会中心主义”向“董事会中心主义的演变。 早期的公司治理模式是由股东权和经营权结合的“股东会中心主义。股东大 会是公司最高的权力机关，股东享有处理与公司经营有关的事务的权力，焉董事 只是股东大会决议的执行者，这种公司权力结构于十七世纪形成雏形，十九世纪 发达国家在确立公司设立准则时股东大会作为公司的最高权力机构被确定下来。 二十世纪后，随着科技的迅速发展，生产力水平的提高，企业闻竞争也越来 越激烈，传统的公耀治理模式已不能适应现实的变化，大规模的现代股份公司大 量涌现，以股东大会为公司权力中心的股东会中心主义已不适应公司的发展。公 司的权力开始由股东会向董事会转移，董事会的权力得到加强，经营权和所有权 嘲阮兴华；对于日本法人相互持股的质疑，外国经济与管理，1 9 9 4 年第1 l 期，第2 1 页。 8 公蠲相互持股的法律问题研究 相分离。“股东会中心主义”也就适时地逐步向“董事会中心主义演变。董事会 中心主义的确立使以董事会为代表的经营层变得强大起来，掌控着公司这在一定 程度上也直接影响了相互持股的普遍应用。作为公司的经营者一方面是在公司中 逐步巩固自己经营者的地位，另一方瑟是更好的推行自己的经营理念，注重公司 长远的利益，以长远的眼光来从事经营活动，作出应对市场的经营决策，防止由 于众多股东插手经营所造成的低效率，使公司业务向专业化、复杂化方向发展来 适应市场的竞争。公司相互持股便是最好的解决方案。“董事会中心主义 的确立 对相互持股的发展影响缀大，作为公司离级管理者在公司中大权在握，又有充分 的利益驱动去实施相互持股，可以讲经营层在公司相互持股大潮中发挥了积极的 作用。随着相互持股的日益普遍，各国对其进行极大的关注，并产生了对相互持 股的立法规制。 9 公司相互持股的法律问题研究 第三章公司相互持股的正负效应分析 一、公司相互持股的正面效应 ( 一) 有利于公司之间形成战略联盟，发展规模经济，降低风 险 公司之间相互持股，尤其是纵向公司间的相互持股，就会在参股公司之间形 成以股份为纽带的利益共同体，结成战略联盟，更好的拓展参股企业的经营空间， 增强企业的赢利来源，实现多元化的经营。跨行业的企业之间进行相互持股会有利 于企业在其他领域的经营局面的开展；同行业的企业相互持股会增强彼此之间的 联盟和合作，使集团具有较强的稳定性。 ， 公司相互持股是扩大经济规模的有效手段，多家公司间相互持股可以建立公 司间的协作，形成稳固的联盟关系，在这种情形下，参股企业在集团核心的领导 下可以确立共同的经营目标，集中资金优势以及科技，发展规模经济。规模经济 的各种优势被通过相互持股形成的企业集团利用来发展自己，其中参股的公司自 身的规模也在不断膨胀，走向巨型化。通过相互持股而形成的企业资产规模和经 营规模，是单个成员公司所无法相比的。企业集团不断地吸收其他企业进行规模 扩张，就能够产生更大规模的经济效益。 随着经济的发展，市场竞争日益激烈，企业面临着巨大的压力，承担的风险 也越来越大。相互持股公司间利益相关，他们既可以在合作中普遍受惠，又能合 力承担损失。公司交叉持股，公司之间的交易成本大大降低。“交叉持股的存在， 就在相关公司间形成了一种风险分担的机制。 西3 如果因经济形势发生变动，导致 一个公司的经营业绩发生恶化时，其它公司为了彼此间的联盟合作关系，甚至会 牺牲自己的短期利益，对该公司提供较为有利的交易条件，帮其渡过难关。相互 持股的存在就形成一种风险分担机制，可以大大提高公司的抗风险的能力。 ( 二) 有利于降低交易成本，优化组合，使资源得以合理配置， 增强市场竞争力 公司间在生产技术整合、行销通路整合、创新能力整合或其它对双方有利的 整合通过相互持股形成联盟而达成。相互持股公司通过发展规模经济，能降低成 本及增强市场的竞争力。 公司相互持股可以降低交易成本。通过市场寻求交易对象并进行成功的交易， 都需要支付一定的成本。在相互持股下的情形下，将通过市场协调的交易关系内 化于企业之中，由企业内部协调来代替市场协调，从而可以降低交易成本，集中 资金优势，进行优化组合，使资源得以合理的流动，保证了公司的稳定，增强了 嘲张泽传：论交叉持股的法律规制，改革，2 0 0 1 年6 月，第3 6 页。 1 0 公司相互持股的法律问题研究 市场的竞争力。相互持股公司在法律上和经济上既相互独立又以资本、技术人员 等为纽带，保持着密切的联系，形成一个产、供、销、借、贷于一体的联合体， 既避免一体化组织所需的组织成本，又降低了交易成本，提高了规模效益，增强 了联盟间的营运效率，增强了竞争力。 ( 三) 弱化股东所有者力量，突出经营者地位，稳定经营权， 促进追求长远发展目标 从股份公司所有权和经营权的关系来看，在股权所有者以其所有权为基础放 弃经营者的地位也就是二权分离的情形下，股东凭借其对股权的所有，依据“资 本多数决 原则通过股东权的行使来支配公司，并获取相应的股权收益，这体现 了股东在公司中的正常的地位和作用。但是，公司相互持股改变了这种格局。相 互持股导致公司资本虚增，股东持有公司的股份越多，其享有的权利也越多，随 着公司相互持有的股份数的增加，就会相互取得对方相对多数的股份表决权，虚 增股份获得与真是出资一样的表决权，那真正实际出资的股东所占的比例必然是 减少了，其股东权益也因此被弱化。企业经营权也就掌握在经营者的手里成为企 业决策的中心和实际权利的主体，同时也脱离了股权所有者的控制，也掌握和控 制了董事会，稳定了经营权同时也提高了经营者的地位。 因公司相互持股所产生的“空虚股份”往往掌握在公司经营者的手中，股权 投资是双向的，双方经营者互相以不干预对方经营来换取对方对自己经营的不干 预，这样经营权得到了稳固。经营者摆脱了所有者的控制的前提下，才有可能真 正的享有经营自主权，根据市场需求作出相应的决策，这样就有利于作出公司长 期发展的经营决策和发展目标。 ( 四) 防范恶意收购，稳定相互持股公司之间的联盟关系 外部投资者可以通过证券市场在目标公司股价低迷的时候大量吃进，从而收 购目标公司；还可以通过与目标公司现有股东间的股权交易获得目标公司的大部 分股份，从而收购目标公司。公司相互持股在这方面发挥着重要的作用。公司间 通过交叉持股建立的互信和联盟关系，一般不会轻易转让股份可以防止股份的自 由流动，任何一方出让所持他方公司股份时都会对出让行为造成的影响进行必要 的判断，同时也会对对方履行起码的告知义务。而当“对于公司其它分散的股份 在遇有他人收购时，交叉持股的股东也可联合采取共同的反收购措施，u 训如在 紧急的情况下成员公司为了维持其股价、防止其股价的崩盘，由持股的其他公司 买进本公司的股份，这样避免被收购的情况发生，从而稳定相互持股公司的联盟 【1 0 l 谷峰：企业法人交叉持股初探，商业研究，2 0 0 5 年第1 4 期，第5 2 页。 1 1 公司相互持股的法律问题研究 关系。通过相互持股，公司问相互依存、相互渗透，构成防御性的体系，共同来 应对外来的对手，有效防止有意的收购和兼并。 经营者为了避免其它公司利用股权收购方式，取得自己公司的支配权，往往 借助公司间相互持股，建立相互持股联盟，则经营者能则以较少的资金去控制更 多的股份，来籍以维持经营权的稳定。n 1 1 二、公司相互持股的负面效应 ( 一) 虚增资本 公司按照法律的规定向其它公司进行适当的投资，不仅会增加企业获利和发 展的机会，还会对公司的业主营运和资本维持以及投资后的股东权行使影响不大， 公司法对此并不加以限制。但公司相互持股则情况就大不相同，它会引发公司资 本空洞，违反资本充实原则。 资本充实原则是大陆法系“资本三原则之一，又称资本维持原则。所谓资 本充实原则，是指公司在其存续期间应保持与其资本额相当的财产，以保持公司 的偿债能力。要求公司在成立后的过程中应保持实有资本额的真实和稳定。资本 的真实和稳定不仅对公司的生存和发展，而且对于社会的交易安全都是至关重要 的。 公司相互持股将导致虚增资本。公司相互持股实际上是公司相互转投资，转 投资可能导致虚增资本。“无论是单方转投资或者双向转投资，均可能发生虚增资 本现象。在相互转投资情形下，虚增资本现象更为严重。 公司相互持股，相互持 股公司之间相互持有的股份存在着一定的重合部分，实际上这部分是没有真实财