（法学专业论文）公司章程的法律效力探析.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 公司作为现代企业重要的组织形式，不仅是推动社会经济发展的重要载体，对促 进社会经济发展起到了重要的作用，而且公司作为企业法人，是社会经济活动中最重 要的民事主体。然而，公司能否有效设立，良好运营，创造更大的社会财富，公司章 程起到了至关重要的作用。公司章程不仅是公司有效设立的必要条件，而且是公司的 最高行为准则，其作用贯穿于公司设立、经营和终止的全过程。公司章程对公司的重 要作用，如同宪法对国家的作用，有“公司宪章 之称，有的学者将其称之为“公司 的灵魂 。本文从公司章程的基本理论为出发点，着重对公司章程的效力问题进行分 析和探讨。全文除引言和结语外，共分四章。 第一章是公司章程概述，主要论述了公司章程的概念、特征、作用及性质等基本 理论，为之后分析研究公司章程的效力奠定了良好的理论基础。 7 第二章通过对英美法系和大陆法系关于公司章程记载内容分析比较的基础上，阐 述我国公司法对公司章程记载内容的规定；并能通过对公司法性质的论述，阐明公司 章程与公司法的关系，以及公司章程记载内容与公司法任意性规范与强制性规范的关 系。 第三章是本文的重点内容，着重阐述了公司章程的效力问题。本章以公司章程的 生效和失效为出发点，阐述公司章程何时生效与失效，以及生效与失效的公司章程对 公司产生的影响。然后分析讨论公司章程对内效力和对外效力。公司章程是公司的自 治法，是公司的最高行为准则，对公司、股东及高级的管理人员具有约束力，同时公 司章程一经登记公示，便产生公信力，效力及于公司之外的投资人、债权人和社会公 众。最后，对有限责任公司和股份有限公司章程的效力加以分析研究。 第四章是公司章程效力瑕疵及救济。公司章程绝对必要记载事项记载缺失，将导 致公司章程的全部无效，并且此种情况不能通过法定程序予以修正：而公司章程相对 必要记载事或任意记载事项记载缺失，仅该记载条款无效，并不导致公司章程的全部 无效，并且此种情况可通过法定程序予以修正。 关键词：公司章程、公司法、效力、瑕疵、救济 溉圣训7 、f 矿 钐惕够训7 、 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ec o m p a n ya sam o d e m e n t e r p r i s ei m p o r t a n to r g a n i z a t i o n a lf o r m ，p r o m o t es o c i a l a n de c o n o m i cd e v e l o p m e n ti sn o to n l yt h ei m p o r t a n tc a r r i e ri np r o m o t i n gs o c i a la n d e c o n o m i cd e v e l o p m e n t , a n dp l a y sa ni m p o r t a n tr o l e ，a n dt h ec o m p a n ya sa ne n t e r p r i s e l e g a lp e r s o n , w h i c hi st h em o s ti m p o r t a n ts o c i a le c o n o m i ca c t i v i t i e so ft h ec i v i ls u b j e c t h o w e v e r , t h ec o m p a n ye s t a b l i s h e d ，c a ne f f e c t i v eg o o do p e r a t i o n , c r e a t eg r e a t e rs o c i a l w e a l t h , c o m p a n yr u l e sp l a y e dac r u c i a lr o l e n o to n l yi st h ec o m p a n ye f f e c t i v ea r t i c l e s ，a n d an e c e s s a r yc o n d i t i o no ft h ec o m p a n yi st h eh i g h e s tb e h a v i o rs t a n d a r d , t h r o u g ht h e e s t a b l i s h m e n to fc o m p a n y , t h ew h o l ep r o c e s so fo p e r a t i o na n dt e r m i n a t i o n t h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o no ft h ec o m p a n y , t h ei m p o r t a n c eo ft h er o l eo ft oc o u n t r i e sl i k et h ec o n s t i t u t i o n , h a s ”t h ec o m p a n yc h a r t e r ”s a y , s o m es c h o l a r sc a l li t t h ec o m p a n ys o u l t h i sa r t i c l ef r o m t h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n , s t a r t i n gf r o mt h eb a s i ct h e o r yo ft h ea r t i c l e so nt h e e f f e c t i v e n e s so ft h ep r o b l e m sa r ea n a l y z e da n dd i s c u s s e d b e s i d et h ei n t r o d u c t i o na n dt h e c o n c l u s i o n ，f u l lt e x t i sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s c h a p t e ro n e t h ea r t i c l e s ，m a i n l yd i s c u s s e st h es u m m a r yo ft h ea r t i c l e sc o n c e p t , c h a r a c t e r i s t i c ，f u n c t i o na n dp r o p e r t i e sa sw e l la sb a s i ct h e o r y , t os t u d yt h ec o m p a n y s a r t i c l e so fa s s o c i a t i o na f t e rp l a y i n gt h et h e o r ya n dl a i dag o o df o u n d a t i o n c h a p t e rt w o t h r o u g ht h ea n g l o - a m e r i c a nl a wa n dc i v i ll a wa r t i c l e sa b o u tc o m p a n y r e c o r d e dc o n t e n ta n a l y s i s ，t h ep a p e ro nt h eb a s i so fc o m p a r i s o no ft h ec o r p o r a t i o ni no u r c o u n t r yt ot h ep r o v i s i o n so fa r t i c l e s ；r e c o r d e dc o n t e n ta n dt h ec o m p a n y v a i nt h r o u g ht ot h i s c o m p a n y , e x p o u n d st h en a t u r eo ft h er e l a t i o n s h i p 、析t t it h ec o m p a n yl a w , a r t i c l e sa n d r e c o r d e dc o n t e n ta n dt h ea r t i c l e s 、聃t hm a n d a t o r yn o r m sc o m p a n yf a c u l t a t i v et h e r e l a t i o n s h i p c h a p t e rt h r e e t h en l i mc h a p t e ri st h em a i nc o n t e n t o ft h i s p a p e r , e m p h a t i c a l l y e l a b o r a t e dt h ee f f e c tp r o b l e mo ft h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n t h i sc h a p t e rt ot h ec o m p a n y 。s a r t i c l e so fa s s o c i a t i o nf o re f f e c t i v ea n df a i l u r e ，e x p o u n d st h ea r t i c l e ss t a r d n g 埘t l lf a i l u r e ， a n dt a k ee f f e c tw h e nt h ec o m p a n yr u l e st a k ee f f e c ta n df a i l u r et oc o m p a n yi n f l u e n c e t h e n 2 山东大学硕士学位论文 d i s c u s s e dt h ea r t i c l e se f f e c t i v e n e s sa n di n t e r n a lf o r e i g ne f f e c t t l 舱a r t i c l e so ft h ec o m p a n y i st h eh i g h e s t , c o m p a n ya u t o n o m yb e h a v i o rc r i t e r i o no ft h ec o m p a n y , i t ss h a r e h o l d e r s ，a n d s e n i o rm a n a g e m e n tp e r s o n n e l ，a n dt h ea r t i c l e si sb i n d i n gu p o nr e g i s t r a t i o n ，t h e yg e n e r a t e c r e d i b i l i t y , p u b l i co p e r a t i v ei nc o m p a n yf o ri n v e s t o r s ，c r e d i t o r sa n do u t s i d et h e s o c i a l p u b l i c f i n a l l y , t h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sa n dj o i n ts t o c kl i m i t e dc o m p a n i e sa r t i c l e st o a n a l y z et h ev a l i d i t yo f t h er e s e a r c h c h a p t e rf o u r 1 r i l ea r t i c l e sa n dr e m e d yd e f e c t sv a l i d i t y c o m p a n yr u l e sa b s o l u t e l y n e c e s s a r yp a r t i c u l a r sr e c o r d e da b s e n c e ，w i l ll e a dt h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n , a n d t h i sc a s ca l li n v a l i dc a nb ec o r r e c t e db yl e g a lp r o c e d u r e s ；a n dt h ea r t i c l e sn e c e s s a r y r e c o r d so ra n yr e l a t i v ep a r t i c u l a r sr e c o r d e da b s e n c e ，s t a t e dh e r e i ni si n v a l i d ，t h eo n l y c o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni sn o tc a u s ea l li n v a l i d , a n dc a nb es k e w e db yl e g a l p r o c e d u r e st ob er e c t i f i e d k e y w o r d s ：t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n , a n dt h ec o m p a n yl a w , e f f e c t i v e n e s sa n df l a w s ， r e l i e f 少7 i ， 潲够 f | 、1 1 、13 3 山东大学硕士学位论文 t a b l eo fc o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t 1 a b s t r a c t 2 i n t r o d u c t i o n 1 f i r s tc h a p t e ra r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o n o u t l i n e 3 o n e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nc o n c e p t 3 t w o ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nc h a r a c t e r i s t i c 4 t h r e e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nf u n c t i o n 6 f o u r , a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nn a t u r e ：8 s e c o n dc h a p t e ra r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nc o n t e n ta n dl a wo fc o r p o r a t i o nr e l a t i o n s l o o n e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nc o n t e n t 10 t w o ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o na n dl a w o fc o r p o r a t i o nr e l a t i o n s 1 2 t h r e e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o na n dl a wo fc o r p o r a t i o nh a p h a z a r d n e s ss t a n d a r da n d c o m p u l s o r ys t a n d a r dr e l a t i o n s 15 t h i r dc h a p t e ra r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nl e g a le f f e c t 18 o n e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o na c t i v a t i o na n de x p i r a t i o n 18 t w o ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nt oi np o t e n c ya n df o r e i g np o t e n c y 2 0 t h r e e ，l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n ds t o c kl i m i t e dm a l er e g u l a t i o np o t e n c y 2 6 f o u r t hc h a p t e ra r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o np o t e n c ys f i g h td e f e c ta n dr e l i e f 3 2 o n e ，o u rc o u n t r ya r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o np r e s e n ts i t u a t i o n 3 2 t w o a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o ns l i g h td e f e c ta n dl e g a le f f e c t 3 3 t h r e e ，a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o ns l i g h td e f e c tl e g a lr e l i e f 3 6 c o n c l u s i o n ：；8 r e f e r e n c e 3 9 a c k n o w l e d g m e n t 4 1 山东大学硕士学位论文 引言 公司章程是公司必备的法律文件，对于公司的设立、运营起到了极其重要的作用。 公司章程不仅是公司设立的必要条件，也是公司对外经济交往的根本的行为准则。对 内是公司的自治规则、行为规范，对外是公司的信誉证明。新公司法颁布以后，其特 点之一就是大量增加了任意性规范，由于任意性规范地增加，则股东在制定公司章程 时可以根据本公司的实际情况，在不违背公司法律强制规定的情况下，可自主地制定 适合于公司发展的个性化章程，使得公司自治的空间更为广泛。由于公司章程自治功 能地强化，使公司获得了更大的自治空间，为公司章程充分有效地发挥作用创造了条 件。 “公司是典型的自治企业，公司自治意为着公司的设立、经营、终止自由。公司 自治主要依靠公司章程来实现，公司章程是公司股东制定或通过的规范公司组织和行 为的基本法律文件。公司章程制定本身是公司的自由设立行为，公司章程应由股东自 由约定。砌公司章程作为公司的自治规则，起到了公司法和其他法律不能替代的作用， 其自治性特征，体现了公司经营自由的精神。股东或发起人在制定公司章程时，可从 本公司的具体情况出发，在法律规定的范围内制定适合于本公司发展的个性化章程， 以此确定公司的组织机构和经营活动的基本规则。公司章程自治在公司法中以任意性 规范的形式表现出来，比如以“公司章程另有规定除外一，“由公司章程规定一等表 述。由此可见，公司章程是公司设立、经营具有非常重要的意义然而在我国长期的 实践中，无论是在学界还是在实务界，公司章程都没有被引起足够的重视，公司章程 的重要作用并没有真正的发挥出来，公司章程被告普遍认为是股东或发起人为设立公 司必须向登记机关提交的法律文件，并且公司章程大都是利用公司登记机关提供的格 式文本，内容大同小异、千篇一律。当公司经营遇到问题时，难以通过公司章程的规 定得以解决，公司章程形同虚设。 出现这种情况的主要原因在于我国公司制度的发展历史较短，相当一部分投资者 和经营者公司章程意识淡薄，不能正确认识并运用章程制度，以及对公司章程效力理 论的认识不足所致。在公司章程的理论体系中，公司章程的效力是非常重要的内容， o 王远明、肩英t 公司登记效力探讨，载中国法学，第2 0 0 3 年第2 期，第8 瑚页 山东大学硕士学位论文 公司章程在时间上的效力及在空间的效力，即公司章程何时生效，何时失效及章程的 对内效力和对外效力等内容是公司章程效力理论的重要内容。公司章程效力理论不仅 是实务中解决公司章程问题及其矛盾争议的理论依据，而且是实现公司章程自治的重 要保障。 因此，本文以新公司法及其他相关法律、司法解释为背景，从公司章程的基本理 论入手，通过对公司章程的概念、作用、特征及性质等基本理论的分析，全面阐述公 司章程的法律效力，在理论上树立正确的章程效力的观念，在实践中不断完善公司章 程的效力制度，真正发挥公司章程的重要作用，不仅对公司章程的理论研究具有重要 意义，而且对我国公司发展走上良性轨道更具实践意义。 2 山东大学硕士学位论文 第一章公司章程概述 第一节公司章程的概念 公司章程是公司必备的法律文件，不论是公司的设立，还是公司的经营管理，都 必须以公司章程为基础，在公司章程的约束下进行。公司章程在大陆法系国家和英美 法系国家有其不同的表现形式，虽然两大法系国家的公司章程在公司设立、运作过程 中的重要作用是基本一致的，但是由于其表现形式的不同，而使的公司章程的内涵有 很大区别。 公司章程的概念作为公司章程体系的基础性问题，在我国法学界并没有统一明 确，不同的学者对公司章程的概念作出了不同的表述。我国学者赵旭东教授认为：“公 司章程是指公司必备的由发起设立公司的投资者制定并对公司股东、公司经营管理人 员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。们学者李永军教授认 为：“公司章程是全体发起人共同制定的据以成立公司的书面意思表示，是公司组织 和活动的根本准则。 圆学者王建文教授认为：“公司章程是指公司必备的由公司股东 或发起人共同制定，并对公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行 为的自治规则。它是以书面形式固定下来反映全体股东共同意思表示的基本法律文 件。一回江平教授认为：“公司章程是公司依法约定公司内外部法律关系、确定公司内 部管理体制和股东基本权利义务的法律文件。 等等。由此可见，学者们对公司章程 所作出的解释，都是以公司章程的内涵为出发点，体现了公司章程的本质属性。 综合以上诸位专家学者对公司章程作出的解释，笔者认为公司章程的概念应从以 下几个方面理解：一、公司章程是公司设立、运营必须具备的法律文件；二、公司章 程由公司设立时的股东或和发起人共同制定，反映公司设立时全体股东或发起人的共 同意思表示；三、公司章程所规定的内容为公司设立、运营过程中最根本的事项，如 公司的名称、住所、公司性质、经营宗旨、经营范围、组织机构及其产生办法、职权、 o 赵旭东主编：商法学教程，中国政法大学f 1 版社2 0 0 4 年9 月第l 版第1 8 7 页 。李永军：商法学，中国政法大学 l l 版社2 0 0 7 年2 月修订版，第7 5 页 口王建文。商法学教程，中国人民人学 i i 版杜2 0 0 9 年8 月版第1 1 0 页 。江平：法人制度论，中国政法大学出版社1 9 9 4 年版，第8 4 页 山东大学硕士学位论文 议事规则以及股东的权利义务等；四，公司章程的制定依据为现行的法律法规。 结合不同专家学者对公司章程所作出的解释以及我国现行的法律法规规定，笔者 认为：“公司章程是由全体股东或发起人共同依法制定，反映全体股东或发起入共同 意思表示的基本法律文件，是公司必备的调整公司内部关系及经营活动的根本准则。” “从形式上看，公司章程是一种特定的公司文件。大陆法系国家的公司章程是单 一式的，是一个统一的文件；英美法系国家的公司章程是二元制的，分对内对外两个 不同的文件。处理公司对外事务的，英国叫组织大纲或组织简章，美国叫公司章程； 处理公司对内事务的，英国叫组织章程，美国叫章程细则。我国的公司章程是单一式 的。从内容上看，公司章程是规范公司组织和行为的基本准则。 在英美法系将公司 章程分为处理内部事务的叫组织章程或章程细则，处理外部事务的叫组织大纲或公司 简章，两者具有不同的属性，内容和效力，并且分别发挥着不同的作用。在大陆法系， 公司章程是一个统一的概念，不存在公司章程的分类的问题，只是依据公司的类型不 同将公司章程分为“有限责任公司章程”和“股份有限公司章程。 包括我国在内的大陆法系公司法理论认为：“公司章程应从实质意义与形式意义 两种角度理解。就实质意义而言，公司章程是指公司组织构成及运行活动的基本规则。 公司由多人组成，所以形成了利益多元的人格组织体结构，众人的不同利益如何协调， 就需要合意，而章程在本质上是公司股东合意的升华。就形式意义而言，公司章程是 指以书面方式记载的公司基本规则。章程中所表现出来的股东合意的必须要以可见的 方式方法表达于外部，让股东与债权人知晓，一方面可以使利害相关人进行自己的预 测，进行交易的选择；另一方面也避免利害相关人受不测之损害。 我国公司法 对公司章程的规定与大陆法系相一致，对于公司章程并未作出与英美法系近似地划 分，因此，我国公司法规定的公司章程应当同时具备英美法系公司章程对内效力 和对外效力的双重特点。 第二节公司章程的特征 公司章程是公司的自治规则，在公司的自治规则体系中处于极其重要的地位，是 公司设立的法定必要条件，也是公司对外经济交往的根本的行为准则。公司章程对于 陈建平主编：商法学上海大学出版社2 0 0 3 年3 月第l 版，第7 3 7 4 页 。高在敏、王延川、程淑娟编著商法) 法律出版社2 0 0 6 年2 月第2 版第2 1 1 2 1 2 页 4 山东大学硕上学位论文 公司的设立、运营起到了极其重要的作用，其法律特征主要表现为以下几个方面： 一、法定性。所谓法定性是指公司法已对公司章程的制定、内容、效力及修改程 序作出了明确规定。公司章程的法定性主要表现有以下几个方面：1 ，公司章程是公 司设立必须制定的法律文件。公司章程不是任意性文件，是任何公司设立时都必须俱 备并提交的法律文件，对此，我国公司法第1 1 条明确规定：设立公司必须依照 该法制定公司章程。2 ，公司章程内容的法定性。不同国家的公司法对公司章程应记 载的事项均有明确而且严格的规定，绝对必要记载事项的欠缺可能会导致公司章程的 无效。我国公司法对公司章程的绝对必要记载事项也作出了明确规定。3 ，效力的法 定性。公司章程的效力是公司法赋予的。我国公司法第1 1 条明确规定：公司章程对 公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。此规定明确规定了公司章程的效力范围。 4 ，修改程序和修改权限的法定性。公司章程具有相对的稳定性，因此，公司章程的 修改须依据公司法规定的法定程序进行。例如我国公司法第四十四条第二款规定： “股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分 立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。一 公司章程的制定、内容及修改程序只有符合公司法律的规定，才能产生法定的效力， 从而保障公司的有效设立及公司的正常运营，有利于维护交易安全，稳定社会经济秩 序。 二、公开性。所谓公开性是指公司章程所规定的内容都是可以为社会公众所知悉 了解的，公司的登记机关和公司应当采取相应的措施，便于公司的股东、债权人等可 以通过不同的方式和渠道了解公司章程的内容。公司章程的公开性特征制度化地表现 在以下几个方面，1 ，公司章程必须登记。公司章程通过登记公示为社会公众所知悉， 登记本身即是章程公开性的表现之一；2 股东及公司以外的第三人有权查阅公司章 程。股东有权查阅章程，公司应把公司章程置备于本公司，我国公司法对此作了相应 规定；公司以外的第三人亦可向登记机关查阅公司章程，及时了解公司的基本情况， 以决定是否与公司进行交易，有利于维护交易安全；3 ，公司章程是公司公开发行股 票或者公司债券时必须报送及披露的文件之一。对此，我国公司法和证券法 作出了明确的规定。 三、自治性。相对于国家而言，公司章程是国家控制、管理公司的重要手段，而 对于股东而言，公司章程是股东实现意思自治的重要手段。由于不同公司因其所处行 业、经营范围、股东构成及股权结构等方面各有其不同特点，因此，每个公司均可以 5 山东大学硕士学位论文 在法律允许的范围内，根据本公司的实际情况，制定具有个性化的适合本公司发展的 公司章程。所以不同的公司其章程必然会存在差异。公司章程的自治性特征，体现了 公司经营自由的精神。 在公司章程的诸特征中自治性处于核心地位，从新公司法与旧公司法的比较中可 以看出，新公司法的特点之一就是大量增加了任意性规范，由于任意性规范地增加， 则股东在制定公司章程时可以根据本公司的实际情况，在不违背公司法律强制规定的 情况下，可自主地制定适合于公司发展的个性化章程，使得公司自治的空间更为广泛。 由于公司章程自治功能的强化，使公司获得了更大的自治空间，为公司章程充分有效 地发挥作用创造了条件。 第三节公司章程的作用 无论是大陆法系国家还是英美法系的国家，公司章程在公司设立及运转过程中起 到了极其重要的作用，可以说无公司章程则无公司。因此，在阐述公司章程的法律效 力之前先分析公司章程的作用是非常必要的。“公司章程是公司的自治规则，是公司 的行为规范，对特定公司的权利能力和行为能力均有重要的影响。公司章程的自治性 特征，体现了公司经营自由的精神，表现为公司不同章程也有所不同。 通过章程自 治实现公司自治，这也是新公司法与旧公司法相比较而言，新公司法对于公司章程功 能和作用最为精准的定位。因此，笔者认为公司章程的作用体现在如下几个方面： 一、公司章程是公司设立的前提，无章程则无公司 公司属于企业法人，是市场经济活动中最为重要的商事主体。因此，对于公司的 设立，法律规定了明确的条件和程序。我国l ：公司法第十一条明确规定：“设立公 司必须依据本法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束 力。 二、公司章程是公司的自治规范，可弥补法律规定的不足 公司章程是公司的自治规则，是公司的行为规范。公司章程的内容包括绝对必要 记载事项、相对必要记载事项及任意记载事项， 公司法除了要求对绝对必要事项 必须记载之外，对于相对必要记载事项和任意记载事项，只要 ，载中国发展观察 2 0 0 6 ( 2 月号) ，第5 7 页 1 4 山东大学硕士学位论文 自治法，首先应当承认公司法是公司章程的上位法，因为国家制定的法律，其效力及 于国家领土范围内的所有人和事。国家法律的权威性要求所有人必须遵守和执行，同 时，公司法也给公司保留了一定的自治空间，公司股东可以在此范围内通过制定公司 章程的方式自主约定，以自治法的形式调整公司内部的各种关系并对公司的各种事务 进行规定。“公司法确立的一般规则或原则，是对所有公司都适用的规定，而由于各 个公司自身存在独特性，这就要由公司章程对公司法所确立的一般规则或原则加以细 化，使其具体化。因此，在一定程度上，公司法公司章程之间体现了哲学上的普遍性 与特殊性的关系。公司法作为一般性的规范，体现于各类公司中，尤其体现于公司章 程中：同时，公司章程作为具有个性的特性珠规范，也具有某些特别之处，也决不仅 仅是公司法一般规则的重复。 回 第三节公司章程与公司法任意性规范和强制性规范的关系 一、公司章程与公司法任意性规范的关系 法律规范依据权利义务的刚性程度，可以分为强制性规范和任意性规范。任意性 规范是指法律没有明确规定或虽然做出了规定，但允许当事人变更、选择或排除该规 范的适用。公司法属商法的范畴，商法以私法规范为主体，贯彻意思自治原则，商事 活动应当以当事人的自主决定更为适宜。因此，公司法中必然有大量的任意性规范存 在。公司章程中的任意性规范是指法律没有明确规定或虽然做出了规定，但是同时又 规定公司章程另有规定的按照章程规定的法律条款。对于公司法中的任意性规范， 如公司章程中的相对必要记载条款和任意性条款，公司股东或发起人在制定公司章程 时有权依照法律规定做出自由选择。但经选择并记载于公司章程之中，即对公司、股 东及高级管理人员产生法律约束力。任意性规范在公司章程中主要表现为两种形式， 第一，公司法不做规定，而是授权公司章程予以规定。如公司法第十三条：“公 司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。 公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 第五十一条：“执行董事的职权由公司章 程规定。”等。第二，公司法虽然做出规定，但允许公司章程另有规定。如公司法 第四十三条：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规 。时建中t 公司法与公司章程在公司治理中的协调 ，载 ，中国检察出版杜，2 0 0 7 年第一版，第 1 4 5 页 2 l 山东大学硕士学位论文 指引第1 0 条规定：“公司章程自生效之日起，即成为规范公司的组织与行为、公司 与股东、股东与股东之间权利义务关系的，具有法律约束力的文件。股东可以依据公 司章程起诉公司；公司可以依据公司章程起诉股东、董事、监事i 经理和其他高级管 理人员；股东可以依据公司章程起诉股东；股东可以依据公司章程起诉公司的董事、 监事、经理和其他高级管理人员。 就我国的公司法律而言，公司章程对公司股东权 利和义务的规定，对公司股东具有绝对的法律效力，公司股东权利的行使及义务的履 行必须严格按照公司章程及公司法的规定进行。 公司章程的自治性决定了公司章程应当由公司的真正权利人即公司的股东共同 制定，公司章程是公司股东对公司控制和管理的主要表现形式之一，股东通过制定公 司章程决定公司经营的策略、方针及公司运营过程中可能出现的重大问题。股东或发 起人在设立公司时，依据公司法律规定在协商一致的基础上制定公司章程，并对公司 设立时的权利义务达成一致的意思表示，股东或发起人在公司章程上签名或签章并经 公司登记机关登记，公司章程成为公司内部确定股东权利义务的主要依据，对公司股 东具有法律约束力。 3 、公司章程对董事、监事、经理的效力 我国公司法明确规定：公司章程对董事、监事、经理具有约束力。“这种约 束主要来源于章程的自治法属性。他们接受公司及股东的委托，经营管理公司，其经 营管理行为对公司、股东及债权人的利益会产生重要的影响。一定意义上讲，公司章 程的本质是投资者与经营者之间在法律约束下的“契约，经营者对投资者行为的承 诺和法律保证。 “现代公司制度中，公司所有权与经营权相分离，大多数股东往往 不直接参与经营管理，导致其陷于信息不对称的弱势地位。”圆公司章程可以解决公司 所有权和经营权分离所产生的矛盾，使股东放心将资金投入公司，并将公司授权委托 给专家型人才经营管理，在实现股东利益最大化的同时，又为经营者以公司章程的形 式制定游戏规则，在确保经营者独立经营的同时，又能够有效的防止经营者损害公司、 股东的利益，使经营者的经营行为受到有效监督。 公司法和公司章程对董事、监事、高级管理人员权利义务作出了明确规定，如我 国 武汉大学出版社2 0 0 3 版，第5 6 页 。袁达松，王喜平：股东查阅权穿越：母公司股东权益保护的利器一相关美国法理论实践及我国制度的构建) 。 载东方法学 2 0 1 0 年第4 期，第1 1 8 页 山东大学硕士学位论文 实施的规范性文件，包括公司董事、监事、高级管理人员在内的所有公司人员都必须 遵守。公司章程是公司重要的法律文件，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员 具有约束力。公司董事、监事、高级管理人员在履行职务时不得违反法律、法规及公 司章程的规定。由于公司董事、监事、高级管理人员对公司所享有的决策权、管理权、 监督权等全部权利来源于股东的授权，其表现形式就是公司章程。因此，他们在行使 自己的职权时，应当承担公司章程对他们所施加的义务，如果违反此义务，对公司造 成损害的，应当承担责任。对此，我国公司法第1 5 0 条明确规定：“董事、监事、 高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成 损失的，应当承担赔偿责任。 笔者认为：虽然我国公司法第1 1 条规定，公司章程的效力及公司、股东、董事、 监事、经理。但此种规定仅是对公司章程效力范围的性的一般性的规定，而仅凭这种 一般性的规定，不足以应对公司经营实践中可能出现的各种问题。尽管公司法第 1 4 8 条规定了董事、监事、高级管理人员的忠实和勤勉义务，但该规定过于笼统、模 糊并不明确、具体，从而使得忠实和勤勉义务缺乏明确、具体的认定依据及评判标准。 如果高级管理人员违反忠实和勤勉义务，给公司造成损失，要求其承担赔偿责任时， 由于忠实和勤勉义务缺乏准确、具体的评判标准，而使得公司法的相关规定过于形式 化。因此，一旦董事、监事高级管理人员未尽忠实和勤勉义务给公司造成损失，产生 纠纷而引发诉讼，由于缺少明确具体的评判标准，法官在司法实践中对董事、监事高 级管理人员是否尽到忠实和勤勉义务，以及是否因为未尽到忠实和勤勉义务而对公司 承担赔偿责任时，很难作出客观公正的评判。公司章程既然是公司的自治规则，公司 股东或发起人在制定公司章程时，应当在章程中预先制定纠纷的解决机制，在公司章 程中预先规定忠实和勤勉义务的标准，如以列举的方式对最为基本的忠实和勤勉义务 加以规定，以及对其他可能出现的问题规定问题解决的处理方法。然而，对于公司章 程的制定，公司法却没有能够提供具体明确的指引，实践中公司登记机关提供的章程 文本也是统一的格式文本，不能体现股东或发起人的真实意思，更没有涉及忠实和勤 勉义务的具体内容，忽视了公司章程在公司经营过程中的重要作用，不利于对公司利 益和股东利益的保护。因此，这应当是在今后的公司立法中应当关注的问题。 二、公司章程的对外效力 公司章程对外或第三人是否具有约束力，我国公司法并未作出明确规定。讨论公 司章程的对外效力，就必须分析公司章程的公示力及对抗力，这是公司章程对外产生 2 3 山东人学硕士学位论文 效力的基础。在对公司章程对外效力的理论分析中，认为公司章程的对外效力包括公 示效力和对抗效力两部分。 l 、公司章程的公示效力。 所谓公司章程的公示力是指公司章程登记具有的效力，登记机关将已登记的公司 章程登记造册，供社会公众查询，便于社会公众了解公司的基本情况。公司章程登记 的主要目的是公示公司的重要信息，以方便交易相对方能够了解公司的基本情况，维 护交易安全。公司章程登记公示是公司的法定义务，公司不仅要依据法律规定登记公 示公司章程，而且公司章程内容的变更必须向公司登记机关进行变更登记并公告，以 便交易相对方能及时准确的知悉公司的基本情况，从而作出正确的判断，决定是否与 公司进行交易，有利于保护交易相对方的利益，维护交易安全。 公司章程经登记公示即产生公信效力。所谓公信效力是指公司章程一经登记机关 登记并公告，即推定产生法律认可的法律效果，非经登记机关依法定程序撤销，便具 有法律效力，善意第三人依据登记内容与公司进行的交易行为，当然有效，即使该登 记内容存在瑕疵。“由于公司章程是公开的，特别是股份有限公司的章程，其公开性 尤为广泛。它是向第三表明信用和相对人了解公司组织及基本情况的重要法律文件。 公司章程向公众公开申明公司的宗旨、营业范围、资本数额及其它内容，以便于相对 人了解公司组织和财务状况，为投资者、债权人和第三人与该公司进行经济交往提供 了条件和依据。便于公司对外开展经营活动，有利于维护交易活动的安全。 因此， 经登记公示的公司章程，其效力不仅及于公司内部，而且同样及于公司以外的投资人、 债权人和社会公众。 2 、公司章程的对抗效力 “对抗力指依法登记的公司章程对第三人具有对抗效力，公司章程乃公司申请设 立事项之一，随着公司设立登记之完成，特定情况下，其规定之事项即得对抗第三人， 具有所谓对世之效力。一圆关于公司章程的对抗效力，我国公司法并未作出明确规定。 目前，在学界存有两种不同的观点。第一种观点是公司章程不具有对抗效力。该观点 认为：公司章程在公司内部具有约束力，但对公司以外的人公司章程则无任何约束力， 虽然社会公众可通过查询公司章程以便及时了解公司的情况，但是这种了解并非第三 。沈四宝、沈健：公司章程在新公司法) 中的重要地位和作用，法律适用月刊2 0 0 6 年3 月总第2 4 0 期 第3 3 页 。王文字著：公司法论 ，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第? 9 - 8 0 页