（法学专业论文）论中小股东权益的法律保护.pdf

中文摘要 中文摘要 随着社会主义市场经济的发展，如何保护中小股东权益不受侵害已经成为保 障公司健康发展的重要研究课题。我国现行公司法相较1 9 9 3 年公司法在 保护中小股东权益方面完善许多，然而随着时间的推移，我国现行公司法逐 渐暴露出一系列新的缺陷。本文在分析我国中小股东权益保护现状、探究中小股 东利益受侵害原因、对比国外中小股东权益保护现状的基础上，提出了进一步完 善我国中小股东权益保护制度的建议。 关键词：公司法；中小股东；权益保护 a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h es o c i a l i s tm a r k e te c o n o m y , h o wt op r o t e c tm i n o r i t y s h a r e h o l d e r s r i 曲t sa n di n t e r e s t sh a sb e c o m ea ni m p o r t a n tr e s e a r c ht o p i cf o re n s u r i n g c o m p a n y sh e a l t h yd e v e l o p m e n t c h i n an e wc o m p a n yl a wt ob em o r ep e r f e c tt h a nt h e o l do n e h o w e v e r , a st i m eg o e sb y , i th a sc o m p o s e das e r i e so fn e wd e f e c t s b a s e d0 1 1 a n a l y s i so ft h em i n o r i t ys h a r e h o l d e rr i g h t sp r o t e c t i o ns t a t u s ，e x p l o r et h er e a s o no f i n t e r e s t sv i o l a t e d , c o n t r a s tt h ep r e s e n ts i t u a t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r so na b r o a d ，t h e p a p e rp r o p o s es o m ei m p r o v e m e n ts u g g e s t i o n si np r o t e c tm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s r i g h t s k e y w o r d s ：c o m p a n yl a w ；m i n o r i t ys h a r e h o l d e r ；i n t e r e s tp r o t e c t i o n - i i - 绪论 绪论 一、研究目的与意义 由于我国市场经济发展缓慢、证券市场起步晚，因而在我国1 9 9 3 年公司法 中并没有对中小股东权益保护制度给予足够的重视。改革开放之后，经济一体化 格局彻底打开了我市场经济的发展局面，公司治理成为完善市场经济的重要课题， 其中中小股东的保护的重要性尤为突出。加强公司治理机制无疑是保护中小股东 权益的最佳措施，然而如果没有法律的支持，那么公司治理对于中小股东来说也 只是一种表面模式的保护，缺乏实质性意义。而今中小股东权益受侵害案件的滋 生以及公司法未能及时有效的给予保护是笔者产生选题意向的主要原因。 虽然我国现行公司法在很大程度上加强了中小股东保护力度，制定了相 应的法律法规。一方面，由于法律解释模糊、救济制度不完善等一系列问题，使 得中小股东保护机制无法及时有效的运行，让法律法规在面对大股东滥用权力时 显得苍白无力。另一方面，美国现代公司治理机制较为完善，于是我国公司治理 机制更多的是借鉴美国的经验，并没有结合我国实际情况在中小股东权益保护法 律制度方面做出创新研究。我希望能够通过对我国中小股东权益保护现状的分析 以及对比其他国家先进制度来寻找中小股东权益保护的困境，从而保障我国企业 的稳定发展。 二、文献综述 1 、国外同类课题研究现状 虽然中国有着5 0 0 0 年悠久的历史，但由于我国市场经济起步较晚并且发展缓 慢，所以关于中小股东权益保护的论述并没有国外的历史长远。早在1 9 3 3 年， b e r l c t 和m c a n s 教授合著的现代公司与私有财产一书中就已经拥有对中小股 东权益保护的论述了，距今已经7 0 多年的历史。而随着金融和证券市场的发展， 大股东滥用权力的行为金融市场带来了巨大的潜在危险。为解决此问题的局限性， 黑龙江大学硕士学位论文 对于中小股东权益的保护，英国公司法主要通过不公平损害救济制度和新派生诉 讼制度这两种司法救济途经来实现，美国则通过穷尽内部救济制度和派生诉讼制 度这两种主要方法。日本公司法更加注重强化公司内部监控、保证独立董事独立 性以维护公司利益和资本的稳定性。对于国外中小股东权益保护制度的论述，王 保树主编的最新日本公司法( 2 0 0 6 ) 年版；沈四宝主编的西方国家公司法原 理( 法律出版社2 0 0 6 年版) 以及他编译的最新美国标准公司法( 法律出版社 2 0 0 6 ) ；丹尼斯吉南主编的公司法( 法律出版社，第一版) ；刘俊海编译的欧 盟公司法全译中都有具体详细的论述。 2 、我国研究现状 我国学者在研究中小股东权益保护这一课题中耗费了巨大的精力，他们对于 分析我国现行公司法对中小股东的保护力度以及提出的完善建议散见于各种 著作中，其中有以下几本著作是我在论文写作过程中较为关注的： 张民安主编的公司法上的利益平衡一书从强调公司董事和高管人员的权 利义务，以及对比各国派生诉讼制度的优劣，为中小股东权益保护提出了重要建 议。 刘俊海主编的股份有限公司股东权的保护( 法律出版社2 0 0 4 ) 主要从以下 四个方面来完善总小股东权益的保护：l 、赋予股东董事解任请求权；2 、股东知 情权的保护；3 、股东解散请求权；4 、股东重整请求权。 郭鹰主编的民企上市中小股东权益保护一书结合具体的样本数据系统分 析了中小股东权益受侵害的内部原因和外部条件，并且提出了中小股东权益保护 的对策，包括内部措施和外部措施。内部措施主要强调投资者自身作用和独立董 事的监督制衡作用，内部措施从法律环境、控股股东、关联交易方面着重论述。 林勇、陈创练主编的投资者保护理论与中国实践的发展( 人民出版社2 0 0 8 年1 0 月版) 中，分别从公司内部治理机制和外部法制治理机制相结合，弥补了其 他学者们研究偏颇的缺陷。 辛志红、胡培在发表的上市公司大股东治理下的股权制衡与中小股东权益 保护一文中提出，保护中小股东权益不受侵害的有效方法是在中小股东和大股 绪论 东之间建立股权委托投票机制。 除此之外还有：梁上上主编的论股东表决权一以公司控制权争夺为中心展 开( 法律出版社) ；沈富强主编的股东股权法律实务：王保树主编的转型中 的公司法的现代化；沈四宝主编的新公司法修改热点问题讲座；叶林主编的 公司法研究( 中国人民大学出版社2 0 0 8 年第一版) ；范健、王建文主编的公 司法( 法律出版社2 0 0 6 年版) ；甘功林、李树林主编的公司治理法律制度研究 ( 北京大学出版社2 0 0 8 年1 0 月版) 。 三、文章结构 笔者按照提出问题一分析原因一解决问题的传统模式对中小股东权益保护 这一课题进行研究，把文章分为四章。第一章是对中小股东权益保护的理论概述， 其中对大股东和中小股东的概念进行了界定，并阐述了中小股东权益保护的意义。 第二章为中小股东权益受侵害的表现和原因，本章对中小股东权益受侵害的几种 主要表现方式进行了总结性论述，并且深入探讨了中小股东权益受侵害的原因。 第三章主要阐述了国外中小股东权益保护模式，对英美德日四个国家的保护制度 分别进行了论述和分析。第四章描述了我国现行公司法下中小股东权益保护 的现状，并从保障中小股东话语权、进一步抑制大股东权利、增强中小股东为权 意识三方面提出了完善我国中小股东权益保护制度的完善。 四、研究方法 并且在文章中主要运用了以下三种研究方法：1 、对比分析法。中小股东权益 法律保护这一研究课题在国外已经有了比较完善的发展，所以借鉴国外保护制度 是完善我国制度必不可少的一方面。文章分别对英、美、德、日的中小股东保护 制度进行选择性的论述，对比分析我国制度缺陷。2 、实例论证法。本文在介绍我 国中小股东权益受侵害的表现时运用了不少实际案例，体现出控股股东严重侵害 中小股东权益的真实性。3 、图表数据说明法。图表数据能够进一步表述出我国中 小股东权益受侵害的严重性，为我国保护制度的完善敲响警钟。 黑龙江大学硕士学位论文 本文在整合了国内外研究理论的基础上提出自己的建议，但是由于本人理论 上的缺陷和材料上的不完整，还有存在很多欠缺之处，请各位老师加以指正。 第一章中小股东权益保护概述 第一章中小股东权益保护概述 改革开放以来，我国中小股东权益屡遭侵害，大股东滥用权利谋取私利的现 象时有发生，给中小股东带来了巨大的经济损失，因此对于中小股东权益的保护 刻不容缓。无论研究什么课题，理论概述是分析问题、解决问题的基础，中小股 东权益保护也不例外，只有对基础理论进行细致、全面的理解之后才能为股东利 益的保护作好铺垫。 第一节大股东与中小股东的概念界定 在英美公司法教科书中，常用m a j o r i t ys t o c k h o l d e r s 和m i n o r i t y s t o c k h o l d e r s 来分别表示大股东和小股东。概括地说，大股东是在公司中处于支 配地位、拥有控制权的股东，而小股东则是相对于大股东而言在公司中处于附属 地位、不具有控制权的股东。 一、早期公司法理论对中小股东概念的界定 在早期公司法理论受资本多数决原则影响较深，资本多数决原则要求把多数 股份所代表的意志看作是公司整体意志，于是造成了早期公司法只单纯按照股东 所持有的股份数量来衡量大股东与中小股东，该理论中将持股比例占公司5 0 9 6 的股 东划分为大股东，而持股5 1 的股东便拥有对公司的绝对控制权。也就是说，当一 个股东拥有公司5 1 的股份时，他可以对公司的经营管理进行绝对的支配。 然而，这一理论与现代公司管理模式是十分不相适应的，它对于大股东的界 定要求过高。如果只将持股比例占公司5 0 的股东看作大股东，那么公司的所有决 策将由这唯一一个大股东所主导，而这个大股东的错误决定将导致公司的整体亏 损，对于公司发展和其他股东来说极为不利。因而，现代公司法理论对于大股东 与中小股东的界定有了新的标准，有效避免了早期公司法理论的局限性。 国董昱晶试论控股股东的诚信义务i j 】法制与社会：旬刊2 0 1 0 , ( 1 5 ) 黑龙江大学硕士学位论文 j i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 宣i i i i i i i 萱i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 1 二、现代公司法理论对中小股东概念的界定 关于大股东与中小股东的理论界定，在不同时期以及不同国家都有不一样的 理论，所以此问题目前并没有统一的界定标准。在美国，r o b e r t m h a r m i l t o n 在 其著作的公司法概要中对控股股东的定义为：“控股股东指的是拥有股份 的绝对多数，或者虽然持有少数股份但仍能对公司进行控制( 因为余了的股份过 于分散) 并能把这种控制权移交给股票购买人的人。 在德国法中更加注重实质 上的控制权，其规定“如果一个公司直接或间接的受到另一家公司所施加的控制 性影响，那么该公司就被称为具有附属性。 与之相反，日本法就更加贴切早期 公司法理论，其较为注重股东持股的百分比，以持股比例来衡量大股东与小股东。 我国公司法第2 1 7 条规定：“控股股东，是指其出资额占有限责任公司资 本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以 上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者 持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股 东 ，而实际控制人，是指“虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他 安排，能够实际支配公司行为的人。” 由此可见，衡量一个股东属于大股东与否的标准是多样化的，并不能仅仅着 眼于单纯的持股比例以及出资额的多少，而且在确定控股股东的同时还需具体考 量股东是否具有实际支配公司的权利。但这并不表明大股东就是控股股东，它们 之间既有联系又有区别。在一般情况下，大股东可以等同于控股股东，股东不仅 持股比例大并且拥有实际控制权。然而有时大股东很可能占有的持股比例较大却 没有实际控制权，而控股股东也有可能是持股比例较小但是拥有公司实际控制权 的股东。在本文中，大股东即控股股东。 。徐美丽控制与从属公司( 关联企业) 之股东代位诉讼i j l 载政大法学评论，( 6 3 ) 口徐美丽控制与从属公司( 关联企业) 之股东代位诉讼川藏政大法学评论，( 6 3 ) 第一罩中小股东权益保护概述 第二节加强中小股东权益保护的意义 加强中小股东权益保护对于各国现代企业的发展来说是非常重要的。然而想 要体现其重要性，只有通过对中小股东权益保护意义的了解才能认定。本文主要 从以下三个方面来体现加强中小股东权益保护的重要意义。 一、经济意义 一个完整的公司都是由少数大股东和多数中小股东构成的。资本多数决原则 让大股东成为公司经营管理重大问题的主要决策人，中小股东由于持股比例较小 不直接参与公司的经营管理，但同样也是公司中不可缺少的部分。由于中小股 东人数众多，股权分散，单个中小股东对于公司来说并没有太大的作用。而当众 多中小股东融合起来的时候能够形成一个较为庞大的经济体，其经济作用不容小 觑。 首先，中小股东是公司发展的重要资金支持。改革开放之后，越来越多的人 开始关注股票，由于股票能够让股东在短时间内获得巨大利润，从而吸引了大批 人进入股市投机，其中大部分投机者为少量股份持有者。对于单独的中小股东来 说，自己的持股比例小、出资额少，表面上对公司并没有多大的影响。更有许多 小股东只是把持有股票当作一种投机的手段，从来没有考虑到公司的整体运营发 展。可当许多少量的出资额汇聚在一起的时候，就成为一个公司保持正常运营， 扩大产业规模的重要资金来源。假使公司因为大股东的错误决定而使得公司股票 价格一跌再跌，会在很大程度上减少中小股东的投资热情，从而影响到公司筹集 资金、扩大生产规模的进程。 其次，中小股东是公司发展的主要监督者，为防止高级管理人员以权谋私、 危害公司整体利益起到了重要作用。并非所有的大股东都能够及时准确地做出正 确决定，也并非所有的大股东都能够始终以公司的整体利益为中心。当控股股东 做出错误决定，或是把谋取个人利益当作出发点，这不仅会损害公司整体利益， 而且会给中小股东造成经济利益上的损失。对于中小股东来说，公司良好的运行、 黑龙江大学硕士学位论文 稳健的发展是他们获得利润的基础。加强中小股东的权益保护，增强中小股东在 公司决策中的话语权，能够有效减少错误决策，遏制控股股东为获取个人利益而 损害公司利益。 二、法律意义 首先，现代民主法制理念更加注重对弱势群体的保护。而中小股东由于持股 比例少、不能直接参与公司经营管理、与大股东信息不对称等一系列原因而被划 分为需要受到保护的弱势群体。在高速发展的资本市场中，如果没有制度的保障， 弱者的利益总是会被强者剥夺，中小股东权益的保护也只能沦为一句空话。放任 大股东对中小股东实施权益侵害，这是与现代民主法制理念背道而驰的。只有对 弱势中小股东提供有效及时的法律援助，才是公平正义的，才符合法律的根本理 念。 其次，法律面前人人平等这一基本原则要求中小股东与大股东之间的利益平 衡。然而在现实生活中，舍己为人的思想氛围越来越淡，更多的人为了谋取个人 利益不惜各种手段，就算侵害了他人利益，就算冒着违法的风险也要攫取利润。 其中不乏大股东侵害中小股东权益，把个人利益视为最高利益的现象。所以，如 何实现利益平衡是各个国家都存在的问题。想要实现利益的平衡，不仅要抑制大 股东的权力滥用以防止大股东利用控股权使个人利益最大化，更要制定明确的法 律法规来保障中小股东的权益不受侵害或者在权益受到侵害时能够通过有效手段 挽救回来。 三、社会意义 目前我国的中小股东基本上都是个人股东，用来投资股票的资金多是他们辛 苦工作赚来的血汗钱。随着改革开放的深入，“炒股 成为许多人的第- n 业，有 些中小股东甚至将自己大部分积蓄投入这场赌博之中。如果他们的正当利益得不 。王玉国论公司法对中小股东权益的保护【j 】商场现代化2 0 0 8 ，( 1 6 ) o 贾翱中小股东法律保护正当性辨析川当代法学2 0 0 9 ，( 2 ) 第一罩中小股东权益保护概述 i i m lma mm i i i 到有效全面地维护，会大大影响人们的投资热情，长此以往还会诱发许多社会不 安定因素，对于社会的稳定发展起到负面影响。而公司大股东滥用控制权危害公 司以及中小股东权利的现象层出不穷，由此引发的诉讼案件触目惊心，公司因为 大股东以权谋私而倒闭亏损的现象也屡见不鲜。因此，保护中小股东的权力不受 侵害能够增强人们对于法制社会的信任度，有助于法制社会的稳定发展。 另外，现今社会的发展离不开经济的扶持，很多国家已经把一国的经济发展 视做整个社会发展的衡量标尺。因此，不管是哪个国家都十分重视自身经济的发 展。而公司作为现代企业的主要形式已经成为经济发展的主要生力军，公司治理 机制完善了自然会推动整个市场经济的发展。中小股东权益的保护是完善公司治 理机制的重要方面，只有中小股东权益得到切实有效的保障，公司治理才能步入 正轨，才能推动经济发展，从而进一步加快整个社会前进的脚步，使我国早日加 入发达国家的行列。 本章小结 本章节主要从早期公司法理论与现代公司法理论对大股东与中小股东的概念 界定作出阐述，并深入探讨了中小股东权益保护的重要意义。在分析中小股东权 益保护的重要性时，文章主要从经济、法律、社会三个视角来探讨。 关于中小股东与大股东的评判标准，目前世界上并没统一的标准。各个国家 对于大小股东的确定也遵循不同的原则。在综合论述了英美法系评判标准和我国 公司法的评判标准之后得出一系列结论，控股股东与中小股东的概念确定不能仅 仅依靠持股比例来判断，更要注重股东是否拥有对公司的实际控制权。 黑龙江大学硕士学位论文 第二章中小股东权益受侵害的表现及原因 第一节中小股东权益受侵害的表现 大股东侵害中小股东权益的方式多种多样，有对利润的操纵、对信息的操纵、 违规担保、关联交易等等，而中小股东或因为对法律知识的欠缺、或因为对自身 权益概念的模糊，并不十分了解自身权益在何种情况下才算是被侵害。本文对中 小股东权益受侵害的表现进行归纳总结，主要从下面几个方面进行论述： 一、大股东直接占用公司资金、操纵利润分配 大股东占资往往会影响上市公司的正常运营，加大公司的财务风险，甚至使 公司面临严重的亏损。其造成的后果往往比经营性风险、技术性风险等一系列风 险严重得多。现今，大股东占资已经成为公司经营失败的重要原因之一。在我国 在上世纪末，s t 猴王和粤金曼大股东占资问题就曾引起过巨大的波澜。在新世纪 初，此问题不但没有得到有效的抑制，大股东占资侵害中小股东权益的现象有逐 渐上升的趋势。2 0 0 3 年，龙涤股份的控股股东龙涤集团累计占用公司资金1 3 3 5 7 0 万元。2 0 0 5 年，金城股份大股东占资5 8 8 亿元。2 0 0 6 年末和2 0 0 7 年末，中捷股 份大股东分别违规占用资金1 5 11 7 6 5 万元与1 6 9 8 5 5 4 万元。圆2 0 1 0 年，新黄浦大 股东中国华闻投资控股有限公司违规占用上市公司资金2 8 亿元。 为了防止因大股东违规占资而受到侵害，中小股东可以通过及时获得消息而 避免损失，但由于中小股东与大股东之间存在严重的信息不对称，所获得的消息 不及时，往往使中小股东对大股东违规占资行为防不胜防。 操纵利润分配是大股东占资的又一直接表现，享有利润分配是中小股东应当 拥有的权利，大部分中小股东正是为了这部分利润而进行投资。但许多具备分红 能力的公司，却采取了低派现的方案。大股东为了使自己得到更多的利益，不愿 。李国辉浅析建设工程风险管理【j 】黑龙江交通科技2 0 0 6 , ( 7 ) 。王思睿内控规范破冰启程川财会通讯：综合版2 0 0 8 ，( 8 ) 1 0 第二章中小股东权益受侵害的表现及原因 n i li 与中小股东共享红利，因而利用控制权操纵股东大会采取低派现分红政策，把中 小股东应得的部分红利揽入自己囊中。 二、公司违规为大股东提供担保 上市公司为大股东的借款提供担保、抵押是大股东占用公司资金的间接手段， 这种间接占资行为大大提高了公司财务风险。一般情况下，大股东利用控股权使 公司对其进行债务担保，当大股东无法偿还债务时，公司便首当其冲成为连带赔 偿责任人。公司对大股东的违规担保不仅让大股东实现了自身利益最大化，同时 把大股东自身的风险成功过渡给了公司。 在四川金顶发生的违规担保案件中，根据四川金顶年报显示，截至2 0 0 8 年底 公司对大股东华伦集团担保余额为1 4 6 8 1 5 万元。锌业股份的8 0 0 0 万违规担保， 有6 笔是为资产负债率超过7 0 的公司提供的担保。金城股份因违规担保造成 7 9 0 0 万亏损。而这些公司也因违规担保造成了一系列严重后果，锌业股份沦为s t 锌业，金城股份成为s t 金城，四川金顶更是因公司拖欠供货商货款而被告上法庭。 许多上市公司因为融资需求的影响，比较愿意和其他公司之间建立相互担保 的关系。由于上市公司在上市前需具备较严格的条件，一般实力较强，可信赖度 高，从而成为银行乐意接受的担保方。上市公司的对外担保在一定层面上有助于 满足自身融资需求，但也在一定程度上加大了公司的财务危机。有些公司因为违 规担保造成巨额亏损，有的公司对外担保额度甚至严重超出了公司净资产。回 三、不正当的关联交易 公司的关联交易是与公司有控制关系或是对公司有重大影响的法人或自然人 进行交易。不正当的关联交易是指大股东依靠控制权，对上市公司的关联交易作 出安排，以异常低的价格收购公司资产或是以异常高的价格出售资产，并对公司 整体利益及股东权利造成侵害。 。涂建明上市公司违规关联担保的特征及其影响唧投资研究2 0 0 7 ，( 3 ) 。李纯青上市公司担保问题研究田集团经济研究2 0 0 5 。龚记兵论上市公司关联交易风险防范【j 】当代经济2 0 0 9 ，( 2 0 ) 黑龙江大学硕士掌位论文 i m 关联交易不好的一面，也有好的一面。正当的关联交易可以使公司利润最大 化、提高市场竞争力，而不正当的关联交易会造成上市公司资产和利润的大量流 失，从而使上市公司丧失持续经营能力，中小投资者难以收到正常的投资利润。 在我国，公司贵为关联交易现象频频发生，而这主要是由以下几个方面原因 造成的：1 、我国大部分上市公司都是国有企业改制而成，是从国有企业中分离出 来的一部分，而我国国有企业本身有极强关联性。因此，上市公司很可能与其他 几个公司被一家母公司控股。2 、我国上市公司缺乏独立面对市场的能力，对其 他公司具有较强的依赖性。大部分上市公司都有各自的经营重点，很少有集生产、 销售为一体的经营系统，寻找长期合作伙伴可以解决自身生产经营的局限性，达 成双方互利的共识。3 、独立董事缺乏独立性。独立董事在公司中的主要起到监督 制衡作用，而我国独立董事制度运行较晚，许多公司的独立董事没有起到切实有 效的作用。只有保持独立董事的独立性，才能及时防止违规关联交易现象发生。 四、内幕交易 内幕交易是指上市公司的工作人员，利用自身职务便利，获取公司尚未公开 发布的有可能影响公司证券价格的重要信息，以获取利益或减少经济损失为目的 进行有价证券交易，或将信息透漏给他人。 黄光裕内幕交易案件一度成为社会关注的焦点。2 0 1 0 年8 月3 0 日，北京市高 级人民法院对黄光裕案件进行了二次审判，判决结果维持了一审判决，认定黄光 裕内幕交易案累计成交额1 4 1 5 亿余元人民币。但由于法律的缺陷，法院在如何 计算投资者损失、认定哪些索赔者符合赔偿条件等问题上没有明确的依据，因此 使得原告主张的索赔难以得到法院的支持。 内幕交易严重违反了证券市场公平、公开、公正的原则，大股东通过内幕交 易可以获得巨额利润，但他所获得的巨额利润正是建立在其他股东的利润亏损之 上的，应当得到及时有效的控制。 。许海峰企业改制上市【m 1 人民法院出版社2 0 0 5 圆黄利红证券领域中内幕交易、泄露内幕信息罪的认定【j 】广西社会科学2 0 0 5 ，( 8 ) 第二罩中小股东权益受侵害的表现及原因 五、隐瞒真实信息，发布虚假消息 上市公司发布虚假消息的目的在于操纵股价，在我国，公司发布虚假消息以 操纵股价的现象时有发生。2 0 0 9 年9 月，五粮液集团因虚假陈述被证监会通报后 股价暴跌。2 0 1 0 年7 月，中捷股份因虚假陈述被1 5 0 多名小股东告上法庭，索赔金 额高达2 5 0 0 万元。 股份公司披露的虚假信息主要包括伪造利润报告虚夸业绩、编造收购兼并谎 言。根据我国公司法、证券法的规定，上市公司必须定期履行信息披露的 义务：包括定期公开财务状况和经营状况，公开披露公司年度报告、中期报告和 临时报告，并及时披露所有对股票价格可能产生重大影响的信息。 中小股东正是依靠所公布的消息来判断证券的持有或卖空，对于公司信息的 披露有很强的依赖性。由于信息不对称，中小股东很难及时准确地掌握公司的真 实情况。而受大股东控制的上市公司凭借发布的虚假信息对股票进行炒作，欺骗 中小股东买卖证券，使中小股东作出错误的决定，以至造成严重的经济损失。 六、虚假出资 而今，大股东虚假出资、空手套白狼的现象并不少见，虚假出资的影响主要 有以下两个方面：一方面，大股东虚假出资严重违背了公平原则，使大股东在出 资不实的情况下拥有和其他股东相同的权利，如管理权、经营权等。圆另一方面注 册资金的多少是衡量一家公司经营能力和盈利能力的基本条件之一。注册资金越 多，公司的可信度就越高，许多中小股东把注册资金作为投资方向的主要抉择条 件。大股东虚假出资使中小股东对上市公司的经营状况、盈利能力、未来发展产 生错误判断，从而做出错误的投资决策。 其实，虚假出资不仅让中小股东做出错误的投资决策，当股东虚假出资的状 况被揭露时，会给整个公司也带来巨大的影响，使公司信誉度下降，最终导致公 司的巨额亏损。 。王娟股票市场会计信息披露相关问题的研究阴现代商业2 0 0 8 ，0 7 ) 。李明辉试论对上市公司中小股东利益的保护川中国煤炭经济学院学报2 0 0 2 ，( 1 ) 黑龙江大学硕士学位论文 l l m l _ m l 第二节中小股东权益受侵害的原因探析 所有问题的解决都是建立在原因分析基础之上的，中小股东权益的法律保护 也毫不例外，想要制定有效的保护制度就必须追根究底j 找到根本原因。中小股 东权益受侵害的原因十分多样化，本文将原因归结为以下几个主要方面： 一、资本多数决原则的局限性 资本多数决原则要求股东大会将持有多数股份股东的意志视为公司的意志， 从而削弱了中小股东的话语权。起初，资本多数决原则的设立是为了增加股东的 投资热情，为公司发展提供条件，而此原则在一定程度上确实起到了积极作用。 但由于资本多数决原则的滥用，造成大股东与中小股东之间权力的不平等，使大 股东能够利用控股权优势来剥夺中小股东应有的权益。大股东权利的滥用对公司 整体运行造成严重的负面影响，而中小股东也丧失了对投资市场的信心。 二、公司章程形式化 在公司法第2 0 条中规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章 程行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公 司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 。可见，公司章程的作用 仅次于法律法规。而且公司章程中规定了公司具体内部事宜，相对法律法规来说 更加具体、明确，适用于公司全体人员。而中小股东却并不注意这一有效的维权 工具，大股东更不会主动利用公司章程来限制自己获得利益。在此条件下，公司 章程形同虚设，起到的作用更是微乎其微，没有实质上的意义。 三、独立董事独立性丧失 独立董事制度被各国广泛运用，独立董事在中小股东权益保护制度中成为极 其重要的角色。公司独立董事的职能主要是对公司高层管理人员进行监督，及时 纠正错误决策，其独立性是保证其从公司整体利益出发，切实维护股东权益的核 。周梅试论新公司法中的中小股东权益保护闭宜宾学院学报2 0 0 7 ，( 5 ) 第二章中小股东权益受侵害的表现及原因 心条件。怎样保持独立董事的独立性，使很多国家共同面临的难题。 我国公司法规定，独立董事由股东大会推选而出，报酬也由股东会直接 给付。在这种情况下，独立董事很容易受到控股股东的掌控，其独立性得不到体 现。因而，独立董事常常无法起到实质性的监督制衡作用。 四、公司信息披露不及时，缺乏透明度 中小股东通常以公司的经营状况来判断投资与否，公司的财务状况、盈利能 力等一系列与公司有关的信息是中小股东衡量公司发展前景的唯一标准。作为股 票投机者的中小股东，更是依靠所获得的消息来决定买卖。但由于中小股东投资 比例少，拥有公司股权份额相对较低，其与大股东之间存在严重的信息不对称。 有的控股股东为了达到自身利益最大化，封锁公司亏损状况，发布虚假盈利信息， 诱使中小股东做出错误判断，给中小股东带来巨大经济损失。 五、中小股东自身维权意识淡薄 在我国，中小股东大多是个人投资者，他们的目的主要是利用股票进行投机， 从中获取小额利润。股票市场对于投资者的要求较低，许多低文化程度者对于公 司的经营状况和重大事项决策根本漠不关心，只一味紧盯股票价格走向，缺乏股 东“主人翁 意识，这种严重的投机意识使得公司大股东侵害中小股东权益的行 为更加猖狂。另外，相对强调个人主义的发达国家，我国人民的维权意识相对较 差，很少想到要拿法律武器来武装自己，在个人正当权益受到侵害时，往往通过 抛售股票以降低自己的损失或是随波逐流的忍气吞声。 本章小结 本章节主要研究问题是中小股东权益受侵害的主要表现方式及其受侵害的原 因分析。综合论述中小股东权益受侵害的主要表现方式能够让我们更清晰的认识 到中小股东在哪方面容易受到大股东侵害，而分析原因更是解决问题之关键。本 。谢朝斌股份公司独立董事任免制度研究川河北法学2 0 0 4 ，( 7 ) 黑龙江大学硕士学位论文 章依次从大股东直接占资、公司违规为大股东提供担保、关联交易、内幕交易、 公司信息披露以及股东虚假出资几个方面结合真实案例来论述中小股东权益受侵 害的主要表现方式。而原因分析则主要从公司独立董事、信息披露和中小股东自 身原因方面着手。 第三章国外中小股东权益保护模式 第三章国外中小股东权益保护模式 相比我国来说，其他发达国家的公司法相对成熟，我国现行公司法虽然 在一定程度上完善了中小股东权益保护的制度，但仍然有许多缺陷亟待弥补。作 为一个发展中国家，发达国家的公司法为我国公司法的发展提供了良好的借鉴平 台。吸收发达国家的经济发展经验，并且在借鉴的基础上根据我国企业的具体情 况加以调整，相对没有明确的独自摸索来说是最有效率的方法。 第一节英美公司法对中小股东权益的保护模式 一、美国 相较于中国五千多年的历史，美国虽然只有两百多年的历史，但其资本市场 的发展速度却是无可匹敌的，美国的资本市场已经发展成为一个相对成熟的现代 市场。中国公司的发展忽略了资本主义这一重要阶段，而现代美国公司则是在资 本主义的土壤中稳步发展起来的。在资本主义市场中的历练使得美国公司逐渐建 立起一步比较完善的公司法律体系。 由于美国公司股权分散，根据实际状况，美国公司法把对中小股东权益保护 的重点放在了防止公司高层领导对与中小股东权益的侵害上。 ( 一) 引进独立董事制度 由于中小股东所持股票份额少，往往不会大费周章的申请召开临时股东大会 来解决问题，而是选择抛售股票的方式减少亏损。因此，股东大会对于中小股东 权益的保护而言，并没有实质性的作用。相较之下，董事会对与中小股东而言是 权益保护的主要管理者，其作用比股东大会更为显著。 美国的董事可分为执行董事和非执行董事两种，执行董事是由公司内部人员 担任的董事，而非执行董事则是从公司外部聘请而来的。如果公司仅有执行董事， 一旦执行董事被公司控股股东所左右，那么整个公司就被掌握在控股股东手中。 。叶祥松独立董事定义辨析【j 】云南财贸学院学报2 0 0 ( 4 ) 黑龙江大学硕士学位论文 1 1 非执行董事即独立董事，可以以公司旁观者的角度来分析问题，从公司整体利益 出发，及时纠正公司内部管理层错误的决定，对大股东的权力滥用起到有效的制 约，能够切实保护所有股东的利益。 在独立董事制度之下，美国公司设立了专门委员会，专门委员会主要包括财 务委员会、审计委员会、投资委员会等。其中，薪酬委员会、提名委员会、审计 委员会直接听从独立董事的领导。独立董事的提名权和薪酬决定权费别由提名委 员会和薪酬委员会行使，从一定程度上保护了独立董事的独立性，有利于中小股 东权益的保护。 ( 二) 高管人员的激励制度 美国公司法规定，股东有获得收益分配的权力，而是否分配和分配方式都由 董事会决定。 党高层管理人员对自身待遇不满足时，常常冒险通过违法手段来侵 占中小股东的利益。薪酬和奖金的提高能够使高管人员更容易满足自身待遇，从 而降低对中小股东红利的掠夺心理，使中小股东得到合理的红利分配，维护中小 股东的收益分配权不受侵害。 ( 三) 工会保护 美国社会更为强调个人主义，为了能使人民的利益得到有效地维护，工会组 织便应运而生，并且在维护人民利益方面起到了较为重要的作用。任何机构都不 能阻挠工会的成立，也不能无视工会的维权。虽然现在中小股东通过工会来维权 的现象并不频繁，但工会组织也在积极地通过向公司提出建议来获得股东会的关 注，这对于保护中小股东权益有起到了积极作用。 二、英国 英国属于判例法国家。二战之后，英国公司法的发展突飞猛进、取得了令人 瞩目的成就。其中，保护中小股东权益不受侵害成为研究的重点。 。仲继银董事会的委员会【j 】，董事会2 0 0 8 ，( 4 ) 国沈四宝编译最新美国标准公司法【m 1 法律出版社2 0 0 6 第三章国外中小股东权益保护模式 ( 一) 对公司监管力度的加强 英国中小投资者多为间接投资者，他们主要通过中介公司来持有公司股份。 而他们所获得的信息来源于中介公司发布的信息，属于间接信息，股东权利的保 护相对薄弱。针对这一问题，英国公司法规定公司必须保留营业记录，是股东具 有查阅相关纪录的权力，同时还要求公司定期公开营业报告。这为中小股东能够 及时、准确地获得公司经营状况提供了法律依据，使中小股东的知情权得到切实 的维护。 ( 二) 新派生诉讼制度 由于旧派生诉讼制度程序上的障碍，法院一般不愿轻易接受派生诉讼案件， 所以派生诉讼制度在维护中小股东权益方面所起到的作用并不显著。对此，英国 法律委员会推荐了一种新型派生诉讼制度，这种新派生诉讼制度的适用人必须公 司现有股东，并且要求诉讼股东在诉讼程序开始前2 8 天通知被诉公司。英国公司 法规定，派生诉讼的事由可以是可以是公司董事对其职责的疏忽、懈怠、违反或 对其信托义务的违反；或董事将其自身置于其对公司的职责与其个人利益发生冲 突的境地。 虽然派生诉讼制度的发源地是英国，但派生诉讼制度却是在美国的得到了更 加有效的运用。 这一制度在美国成为中小股东监督公司经营状况的重要手段，有 效预防了大股东和高管人员滥用优势地位侵害其他股东权益。 ( 三) 不公平损害的救济 1 9 8 5 年英国公司法对于不公平损害的救济制度在中小股东群体中大受欢迎。 这一制度之所以受中小股东的欢迎，主要因为其明确董事会的诚信义务之时引入 了全体股东的合理期望，并且可以对公司将要实施、还未实施得侵害行为进行诉 讼。其规定，当公司所实施的事务或是将要实施的决议对所有股东或是一部分股 东造成不公平损害时，股东有权利向法院申请诉讼。在申请诉讼时，股东必须能 够证明两个方面，一是公司正在实施的行为或是将要实施的行为会损害股东的权 dt h el a w c o m m i s s i o nr e p o r tn o 2 4 6 ，“s h a r e h o l d e rr e m e d i e s 。董翠我国股东派生诉讼制度的缺陷及其完善一理论解读与制度建构【d 】黑龙江大学2 0 1 0 黑龙江大学硕士学位论文 i i i i _ i i it i i i 宣i i i 益，二要证明这种侵害行为是不公平的。因为有些行为虽然侵害了股东的权益， 但并非是不公平的侵害。有些行为虽然暂时损害了股东的权益，但从长远来看是 有利的行为，例如公司为了积累资金扩大经营规模而采取低分红政策。 由于英国公司法对于股东利益的概念并不明确，因而在不公平损害事实确立 之后，法官有非常广泛的自由裁量权。救济手段包括：规范未来处理公司的行为； 对被申诉的行为下禁止令；强制公司或公司的其他股东购买申请人的股份；允许 提起派生诉讼等等。 第二节德日公司法对中小股东权益的保护模式 一、德国 德国公司和美国公司相比股权相对集中，因此德国公司法把中小股东权益保 护制度研究的重点放在了抑制公司控股股东滥用其优势地位方面。 ( 一) 二元制公司决策机制 相对于英美法系的单一董事会决策机制，德国为了保持董事会决策的独立性， 因而采取了董事会、监事会和股东大会三方面决策制度。其中董事会仍是公司的 最高决策机构，而监事会则处于相对上层的位置，其主要责任是选任董事会以及 对董事会的决策进行监督。在某些条件下，监事会可以撤销董事会成员的任命或 更换董事会主席，可见监事会掌握着董事会的“生杀大权 。 公司责任的分摊使 董事会在做出决策时必须切实以公司利益为出发点，从而使中小股东的权益得到 保障。 另外，在公司监事会中职工拥有十分重要的作用，在德国参与决定法中 还对职工代表在监事会中的比例做出了强制性规定。职工代表与公司的发展息息 相关，能够从公司整体利益出发，职工代表进入监事会不仅维护了自身利益，也 维护了中小股东的权益不受侵害。 s 4 6 1 2 ) c o m p a n i e sa c t1 9 8 5 。鑫强略论上市公司内部监督机制的规范叨陕西经贸学院学报2 0 0 2 ，( 3 ) 。邵锋大陆法系监事会制度比较研究叨法制与社会：旬刊2 0 0 9 ，( 1 0 ) 第三罩国外中小股东权益保护模式 ( 二) 股东派生诉讼制度相对严格 现今，股东派生诉讼制度已经得到各国公司法的广泛运用，大陆法系对于股 东派生诉讼的要求相对英美法系而言更为严格。派生诉讼制度容易面临下面的困 境：如果把提起诉讼的条件定的太低，会导致恶意股东滥用诉讼权，使股东派生 诉讼的现象泛滥，为法院带来不必要的麻烦。而且如果一个公司面临多次恶意诉 讼，虽然最后能够澄清事实，但仍然会为被诉公司带来名誉和信誉的损失，使投 资者对被诉公司失去信心。如果把股东申请诉讼的条件定得太高，又会不利于中 小股东权益的维护。对此，大陆法系在股东派生诉讼的持股时间和数量上都做出 了要求。提起派生诉讼的股东应当满足下列任意条件之一：持有已发行股份的 一定比例的名义上的或被推定面值的股份，各国成员不得将该比例提高到5 以上； 持有一定数额的名义上的或被推定面值的股份，各成员国不得将此种数额提高 到高于1 0 万欧洲货币单位。这项规定使股东派生诉讼制度得到更有效地运用。 对遏制控股股东滥用优势地位和监督董事会决策都有重要的意义。 ； 二、日本 ( 一) 分红权的限制性规定 分红权是股东最基本的权力之一，也是许多中小股东最重视的权力之一。对 此，日本公司法对于股东分红权的保护制定了许多限制性规定，这些限制性规定 更加强调公司高管人员在分红时所应承担的法律责任。 日本公司法第四百五十四条规定：“股份公司，在进行盈余金的分红时，每 次必须以股东大会的决议，规定下列事项。一、分红财产的类别及帐簿价额的总 额。二、关于对股东分红财产的分配事项。三、该盈余金分红的生效日。 圆由此 可见，在日本法中，股东的盈余分红的具体事项都由股东大会决定。相对于美国 法的股东分红由董事会决定而言，由股东大会决定的分红政策更加能够体现股东 的意志，能有效降低董事会因实现自身利益而损害股东权益的可能性。 张民安公司法上的利益平衡【m 】北京大学出版社2 0 0 3 。王保树最新日本公司法【m 】2 0 0 6 年 黑龙江大学硕士学位论文 ( 二) 设立专门监事会 日本1 9 9 3 年商法规定，大型股份有限公司需设立专门监事。与英美的独立董 事相似，日本的专门监事由股东大会推举，与董事会相互制衡，不受董事会决议 的影响，但专门监事只拥有监察权，既不能参与公司的决策，也不能直接参与公 司经营。专门监事会的独立性，保障了其对公司高层管理人员的有效监督，有效 保护了中小股东权益不受控股股东及公司高管人员的侵害。 本章小结 欧美资本市场发展迅速、相对成熟，他们的中小股东权益保护机制相对完善， 有很多立法措施值得我们学习。本章主要对国外的中小股东保护模式进行论述， 通过对比分析法，介绍了英美法、德日法在中小股东权益保护机制方面的主要立 法措施，为完善我国中小股东权益保护问题作出铺垫。 。张严翠我国目前实行独立董事制度与独立监事制度的思考【j 】黑龙江金融2 0 0 5 ，( 1 1 ) 第四章我国中小股东权益保护现状及完善建议 第四章我国中小股东权益保护现状及完善建议 第一节我国中小股东权益保护现状 相比我国1 9 9 3 年公司法在保护中小股东权益方面几乎没做什么规定的状 况，我国现行公司法在中小股