（管理科学与工程专业论文）我国国有企业破产制度探讨及案例分析.pdf

abs tract t h i s d i s s e r ta t i o n m a k e s a r e s e a r c h a b o u t t h e b a n k r u p t s y s t e m o f o u r s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s . i t d e s c r i b e s t h e b a n k r u p t s y s t e m s p r e s e n t s i t u a t i o n , a n a l y z e s it s d i ff i c u l t y a n d g i v e s s o m e s u g g e s t i o n . t h e 1 c h a p t e r s h o w s t h e t h e o r i e s o f t h e b a n k ru p t s y s t e m . i t s c o n t a i n s t h e c o n c e p t o f b a n k r u p t as w e l l as t h e b a n k r u p t l a w . t h e 2 n d c h a p t e r m a k e s r e s e a r c h a b o u t t h e c o n t e x t o f o u r s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s . i t p o i n t s o u t t h a t t h e r e a r e t h r e e m a j o r p r o b l e m s g e tt i n g i n t h e w a y o f t h e re f o r m s o f o u r s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s : m o r e l o s s e s , t h e fl o w in g - o u t o f s t a t e - o w n e d a s s e t s a n d t h e w o r s e b a l a n c e s h e e t . t h e p r e s e n t b a n k r u p t s y s t e m i s a p l a n n e d p a tt e rn. i t h as t h r e e l a y e r s : s t a t e p l a n , p r o v i n c e p l a n a s w e l l as c i t y p l a n . t h e 3 0 c h a p t e r a n d t h e 4 c h a p t e r a n a l y s e s t h e p r e s e n t g o v e r n m e n t - l e a d i n g b a n k r u p t s y s t e m .t h e t w o c h a p t e r p o i n t s o u t t h a t o u r s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s b a n k r u p t s y s t e m i s i n a d i l e m m a : o n o n e s i d e , a l o t o f s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s i s i n n o c h o i c e b u t b a n k r u p t , o n t h e o t h e r s i d e , o u r g o v e r n m e n t i s u n a b l e t o a ff o r d t h e f i n i c a l b u r d e n i n t h e p r e s e n t b a n k r u p t s y s t e m . i n t h e 5 c h a p t e r , t h i s d i s s e r t a t i o n c r e a t e s a t w o - p e r i o d s o l u t i o n t o t h i s d i l e m m a . t h e f i r s t p e r i o d i s c a l l e d t h e t r a n s i t i o n p e r i o d , i n w h i c h t h e m a i n p u r p o s e o f b a n k ru p t i s t o m a k e a s a t i s f i e d a r r a n g e m e n t o f t h e b a n k ru p t i n g s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e s . i t e m p h as i z e s t h e m a i n r o l e o f t h e g o v e r n m e n t i n t h e b a n k r u p t . t h e s e c o n d p e r i o d i s c a l l e d m a r k e t - l e a d i n g p e r i o d , i n w h i c h a l l t h e b a n k r u p t s o b e y m a r k e t r e g u l a t i o n s . i t e m p h asi z e s r mn e n t t h e i m p o rt a n t r o l e o f t h e l a w s w i t h r e g a r d t o b a n k r u p t i n g in s t e a d o f p o l i c y . wo r d s : s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s eb a n k r u p t s y s t e m s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e r e f o r m 中南大学 工育f!学嘴硕士论丈 ， 国家要想具有竞争力，最关键的是要培育并形成具有竟争力的企 正如哈佛大学著名教授米歇尔所说: 国之间，而是在企业与企业之间进行的。 “ 市场竞争实际上不是在国与 迄今为止 ，我还没有看到那一 l. 砚.业 个国家不拥有强大的公司，就能在全球经济中领先的。”国有企业是我 国国民经济的核心力量，我国的国有企业如果不能健康的发展，就谈不 上中国的繁荣与富强。因此，如何使我国的国有企业走出当前的困境已 成为我国国民经济能否继续快速发展的关键。 英国历史学家汤因比曾就文明的发展提 出了一个著名的进化公 式:即文明只能在挑战一一应战的模式中成长，应战的成功与否可以决 定文明的命运。同样，企业破产机制正是这一挑战一一应战模式的产 物。只有在激烈的市场竞争中存活下来的企业，才能构成社会经济机体 健康成长所需要的具有活力的细胞。随着社会主义市场经济体制的建 立，国有企业改革正在深化，企业经营机制正在转换，现代企业制度正 在建立。这些变化要求尽快建立市场经济优胜劣汰的竞争机制，使整个 国民经济充满生机与活力。为此，我们必须认真研究适合我国国情的企 业破产法律与政策，尽快建立完善的企业破产制度，提高全体国民的破 产意识，从而逐步完善我国的市场经济体制，促进国民经济持续、稳 定、健康地发展。今年中国将允许更多的重点行业中资不抵债的国有企 业被兼并或破产。1 9 9 9年中国设定的破产企业数量为 3 , 0 9 8家。2 0 0 0 年我国政府指出，国家将允许更多的国有企业破产，尤其是煤炭、有色 金属、钢铁、糖业、纺织以及国防工业领域企业。这项政策是为实现国 有企业三年脱困计划采取的措施之一。 企业破产制度集中体现于破产法中。破产法是社会主义市场经济法 律法规的重要组成部分。我国目前适用的破产法是 1 9 8 6 年通过的 企 业破产法 ( 试 行)。十几年的经济发展使整个中国发生了翻天覆地 的变化，现行的这部破产法从内容、适用性上均已不能适应当前经济形 式发展的需要。由于法律的滞后，我国国有企业的破产基本处于一种摸 中南大李工育f皿幸嘴用士论文 索阶段，破产过程中的问题虽然很多，但无法可依，无理可循。政府在 国有企业 ( 特别是国有大中型企业)的破产过程中责无旁贷的担负起了 领导协调的重任。我国国有企业的破产正处于一种政府领导为主、法律 指导为辅的特殊局面。显然，这种局面与市场经济的发展方向是背道而 驰的。 本文的目的在于对我国破产制度的缺陷进行详尽的分析，探讨如何 才能切实可行的完善我国国有企业的破产制度。 中南大矛 工育.理李院硕士论丈 筑1 章破产理论及破产.n j 度旅述 1 . 1 企业破产的内洒 1 . 1 . 1 企业艘产的法仲内口 要理解企业破产的法律内涵，首先应该了解企业破产事件的定 义。通常意义上看，企业破产事件是指债务企业因经营管理不善造成严 重亏损不能清偿到期债务时，法院以其全部财产依法抵偿其所欠的债 务，不足部分不再清偿的事件.这个定义包含三层含义: 一是企业破产的主体是企业。 二是企业破产事件中指的债务，不是一般债务，而是指到期的债 务。即是债务企业既没有足够的资金，又没有必要的财产和信誉取得贷 款来还债或者延期还债，也没有政府有关部门对其给予资助或者采取其 他措施，或者通过其他途径取得担保，帮助其在规定的期限内清偿债 务，并且得不到债权人的谅解以减免债务，从而排除了按期清偿债务的 可能性。 三是所谓清偿，是指全部还清，而不是部分偿还.这里所说的不 能清偿，是指债务企业毫无办法清偿。它意味着以下几种可能性都不存 、 峨 分 ， 一尸一 、_ _ 扮 _， 护 喇 、尹一叫 产 种 气 、 ， 沪 在: ( 1 )债务企业如果能说服债权人，使债权人愿意达成协议，允许延 期还债或减免债务，债务人就可以摆脱不能清偿到期债务的困境，避免 破产。 ( 2 )如果债务企业有价值相当的财产 ( 如房屋、土地)，就可以用 财产抵押，获得贷款，清偿到期债务，该债务企业也不会破产。 ( 3 )如果债务企业有良好的信誉，可以借到新债来还清到期旧债， 该企业也不会破产。 s 申南大李 工育 甘 皿学嘴 硕士 论丈 法律上的 “ 破产”不同于事件上的破产，有其特定的概念范围。法 律上的 “ 破产”是指债务人不能清偿债务时所适用的偿债程序和该程序 终结后债务人的身份地位受限制的法律状态。与此相关联，则产生了与 破产不可分离的术语，主要可以概括为四个方面: 其一，用于表明债务人不能清偿债务的事实状态，例如，法律上所 称破产原因; 其二，说明债务人的财产应受法定偿债程序的分配，例如，法律上 所称破产程序或破产还债程序; 其三，概括债务人的身份地位受法定偿债程序的限制，例如，破产 人，破产财产; 其四，用于反映普通法制度在破产程序中的变通适用，法律上又有 破产债权、破产取回权、破产抵销权、破产无效行为等。 很显然， “ 破产”在法律方面的意义不同于事实上的破产。正是 由于破产同法定的偿债程序不可分离，所以在通常情况下，破产与破产 程序同义。破产程序是债务人不能清偿债务时，由法院依破产法之规定 强制处理债务人的全部财产而公平分配给债权人的程序。学者多认为破 产是 “ 利用法律上之方法，强制将全部财产依一定程序为变价及公平分 配，使全体债权人满足其债权为目的之一般执行程序。”日本出版的 法律学小辞典定义破产为 “ 债务人不能清偿到期债务时，将债务人 的所有财产公平分配给所有债权人为目的的审判上的程序”。英国出版 的 牛津法大辞典定义破产为强制 “ 取得债务人的财产并予以变价， 按债权受偿的先后顺序把债务人的财产按比例偿还”。 由此可见，破产是一种概括的执行程序，目的在于剥夺不能清偿 债务的债务人对其全部财产的管理处分权，让全体债权人取得公平受偿 的机会。它有以下特征: i . 破产是一种法定偿债手段.当债务人不能清偿债务时，如何分 配债务人的财产，如何满足多个债权人的清偿要求，非有法律之特别规 定，一般的民事诉讼程序或者执行程序，难以解决这样的问题。所以， 法律特别规定有可资利用的专门程序，破产程序即为其一。 2 . 破产以债务人不能清偿债务为前提，债务人不能清偿债务是破 产之原因，破产只不过是对债务人不能清偿债务的事实，予 以法律确 认，即通过法院的司法裁决承认债务人事实上的破产状态。 中南大李 工育t班矛陇硕士抢丈 3破产以公平清偿债权为宗旨。债务人不能清偿债务时，利用破 产程序可以合理地协调多数债权人之间就债务人的有限财产如何受偿的 利益冲突，使债权人共同分担损失和共同享受利益，即同一顺位的债权 人地位平等和受偿机会均等。 1 . 1 . 1 企业破产的经济学内口 破产制度是商品经济的一种内在机制，它为整个经济运行提供了 一种淘汰落后的途径，从而保证了市场经济的活力和竞争的有效性。从 经济学内涵看，可以从以下三个方面理解破产制度: 1 . 破产制度是一种优化资源配置机制。市场经济是以市场为主要资 源配制手段的经济形式.由市场配置资源，就大大减少了企业在生产方 面的随意性。企业必须充分高效的利用以己有的资源，生产市场愿意接 受的产品，否则就必然接受市场的惩罚，在竟争中面临失败，走向破 产。破产对社会而言是低效率企业在市场竞争的压力下的资源释放。破 产企业被迫让出资源，使其能够流向资源利用效率高的企业。 2 . 破产制度是一种市场监督机制。市场运行过程始终是一个充满竞 争的过程。竟争必然有胜有败，总有一些落伍者被淘汰，遭遇破产的命 运。于是破产便成为一种监督机制，它在两个方面产生监督效果:首 先，一部分企业的破产使仍在市场上竞争的企业感到了强大的压力，为 了避免破产的命运，它们会尽力提高企业的运作效率，客观上提高了整 个社会生产的效率;其次，破产对劳动者而言就意味着失业，失业队伍 的存在使仍在工作的就业者具有危机感，危机感则导致工作的高效率。 正是从以上两方面来看，破产是一种保证市场机制有效运行的监督机 制。市场正是靠破产不断鞭挞落伍者来促进社会生产的高效率。 3 . 破产制度是一种产权转换机制。在市场经济和现代企业制度条 件 下 ， 企 业 是以 相 对 独 立 的 产 权 主 体 笋 与 市 场 竞 争 的 产 权 独 立 意 味 着 风险独立，于是市场竟争的风险也就是这些产权主体的风险，是这些主 体拥有财产的风险.破产意味着破产企业的财产所有权发生了变化，财 产由破产企业所有变为了债权人所有。财产所有权的转移也就意味着风 险的转移，风险由低风险承受能力的破产企业转移至较高风险承受能力 的债权人，有利于财产的保全与利用。 中南大学 工育.理学陇硕士论文 1 . 2 破产法的内抽 破产法是破产制度的法律表现形式，是法院处理破产案件 以及破 产关系人行使权利的客观标准。概括地讲，破产法是关于债务人不能清 偿债务而适用破产或者和解程序处理债务关系的法律规范的总称，内容 主要包括破产程序规范、破产实体规范和罚则. 破产程序规范主要规定破产案件的管辖法院、民事诉讼规范的准 用、破产原因、契约财产的申请与受理、临时财产管理人、债权申报、 债权人会议、和解程序、破产宣告、破产管理人、破产清算以及破产程 序的终结等制度。破产实体规范主要规定债务人的破产能力、破产财 产、破产无效行为或者撤销权、破产债权、破产费用、共益债务、破产 宜告对法律行为的效力、别除权、取回权、抵销权、破产免责等制度。 罚则主要规定对破产违法或者犯罪行为的处罚制度。 破产法的结构，是指破产立法对破产程序规范、破产实行规范和 罚则所作的技术安排。破产法的结构可以根据需要而设定，并不存在固 定的模式。所以，各国破产法的内容安排不完全相同。德国破产法区别 破产程序规范、破产实体规范和罚则分别加以规定.日本法采用基本相 同的方式。美国立法者则按照总则、破产案件的处理、债权人和债务人 及破产财团、破产清算、市政机构债务清理程序、公司重整程序、个人 债务清理程序、美国破产管理人协会等内容来设计破产法典的结构。破 产法的结构，涉及到破产法的适用是否方便的问题，总的原则应当体现 出务实精神。我国现行破产法在结构上的安排是较为务实的，分别由总 则、破产申请的提出和受理、债权人会议、和解和整顿、破产宜告和破 产清算、附则六章构成。 破产法的性质问题，是一个由破产法的内容和结构引伸出来的问 题。破产法应当属于何种性质的法律，有各种不同的学说。界定破产法 的性质应当从各国破产法的历史传统和实践背景入手。 ( 1 )在个别大 陆法国家，例如葡萄牙，将破产法列入民事诉讼法范畴内，破产法属于 程序法。在英美法国家，破产法毫无疑问为程序法。 ( 2 )在实行商人 破产主义的国家，破产法不仅沿袭和保留了中世纪商事破产制度的固有 中南大李 工育甘理李陇砚士抢文 特点，而且不少国家将破产法规定于商法典内，或者将破产法视为商法 的内容，因此，在实践和学理上均将破产法视为商人破产制度。但是在 多数国家没有民商分离的历史传统，更未将破产法限定适用于商人，破 产法不构成商事特别法;再者，破产法虽包含有程序法规范，但它还包 括含有程序法所无法涵盖的实体法规范，不能将破产法单纯归结为程序 延伸，可以用民事程序规范和民事实体规范来概括破产法当属民事特别 法。我国就属于这种情况。 破产法是处理破产案件的各种法律规范的总称，在立法形式上就 不能只限于单行的破产法，必然呈现出破产法渊源的广泛性。具体言 之，破产法的渊源主要有: ( 1 )单行破产法。所有实行破产制度的国家，都颁布有单行破产 法。单行破产法构成一国破产法的最重要的渊源。1 9 9 1年颁布的 民 事诉讼法第 1 9章所定义法人破产还债程序，也构成我国破产法渊源 的重要内容，甚至在非国有企业法人破产方面起着单行法的作用。 ( 2 )民商事基本法。民商事基本法主要是指民法典、民事诉讼法 典、商法典 ( 如有的话)等法律。各国民商事立法中有关破产的实体规 范，构成破产法的渊源. ( 3 )民商事特别法。各国公司法、合伙法、商业银行法、货物买 卖法、保险法、票据法、证券交易法、不动产登记法等特别法有关破产 事件的规定，构成破产法的渊源.例如，我国 公司法第 1 9 6条关 于公司清算人申请破产的规定。 ( 4 )刑事法律.这主要指刑事法律中关于破产犯罪及其刑罚的规 定，构成破产法的渊源。 ( 5 )最高法院的司法解释。这里主要指一国最高法院有关破产程 序作出的所有司法解释。我国最高人民法院 1 9 9 1年发布的 关于贯彻 执行 中华人民共和国企业破产法 ( 试行)若干问题的意见以及 1 9 9 2 年发布的 关于适用 若千题的意见第 2 4 0 - 2 5 3 项， 也构成我国破产法的渊源。 ( 6 )国际破产法规范。国际条约中关于破产的规定，构成缔约国 或者成员国国内破产法的渊源。 ( 7 )破产判例.在英美法系国家，法院依据成文破产法所作出的 判例具有先例作用，构成成文破产法的重要补充。 中南大李 工育.班学比 姗士论丈 8 )其他渊源。法院在审理破产案件时可以引以为据的其他规 范，也构成破产法的渊源。主要有三种，其一为地方性有关破产的规 范，例如，我国深圳经济特区 1 9 9 3年颁布的企业破产条例。其二为习 惯。其三为法理。 1 . 3 西方破产创度的演变 1 . 3 . 1 古代西方破产侧度的形成及特点 破产制度的萌芽产生于简单商品经济阶段。在这个阶段，虽然由 于生产力发展水平的限制，以交换为目的的商品生产还不发达，但在一 定范围内的商品交换、货币借贷已经大量出现.只要有债务关系，就存 在着不能清偿到期债务的可能性，就需要有对不能还债事件的处理办 法，日积月累便逐渐形成破产制度的雏形。 西方对不能还债事件的处理的历史渊源，可以追溯到 3 7 0 0多年 前。那时，亚洲西部古巴比伦国的国王汉穆拉比颁布了一部汉穆拉比法 典。法典中的规定体现了商品等价交换的原则，对以物抵债的数量作了 十分形象的描绘。这是西方历史上关于偿债的最早法规。 在距今 2 0 0 0多年前的古罗马时期，债务人无力偿还债务，不仅意 味着债务人的无能或不幸，而且，被视为犯罪。不能清偿债务就像盗 窃、诈骗一样，要受到刑罚的惩罚.罗马法中最早的成文法典 十二铜 表法，对债权人的保护实行的是自 力救济原则。债权人对逃跑后抓回 来的债务人，不仅有权处死，而且可以分配其尸体。同时，允许债权人 对无力偿还债务的债务人实行人身执行，即把债务人变卖为奴，所得价 金分配给债权人。尔后，立法者逐步认识到，仅对债务人的人身执行并 不能解决问题，必须对其财产执行建立相应的制度。这样，在罗马法中 就出现了财产管理命令制度。 罗马法中不仅有破立制度的雏形，而且有和解制度的雏形。 十 二铜表法第三表所载，不能清偿债务的债务人，在被监禁期间仍可谋 中南大学 工，甘理矛此硕士抢文 求和解。此外，当时还有延期支付制度，即以帝王的特权，经多数债权 人同意迫使少数债权人服从，给予债务人一定期限延缓支付，藉经预防 破产，所延期限最长不超过 5年。 简单地回顾和分析古代西方破产制度的形成，可以发现，这一时 期的破产法，明显地表现出以下几个特点: 第一，在立法宗旨上，破产立法的目的主要是为了保护债权人的 利益，对债务人权益的保护很少考虑。体现了债权人权利无限，债务人 绝对无权的立法宗旨。 第二，在运用范围上，破产法仅适用于自然人。在简单商品经济 形态中，经济活动的主体主要是商人。因为，在这一时期，商业组织尚 未形成，破产人是作为债务人的自然人。有的法律虽然把人分为商人和 非商人，规定破产仅适用商人，或者商人、非商人适用不同的破产程 序，但这些不同的规定并无本质差别。 第三、在法律责任上，丧失了债务清偿能力的债务人，不仅其财 产要受清算，而且其人身要受到处罚。这种立法原则，西方法学界称之 为 “ 惩罚主义”.这种破产责任的残酷性，体现了商品经济不发达社会 的落后性。 总而言之，古代西方破产制度可以说是现代破产制度形成的基础， 它的有些规定和原则至今仍然是现代破产制度的重要内容，如管理财产 人的地位、债权人公平受偿等。但是，由于当时生产力水平较低，商品 经济的不发达，这一时期的破产立法简单且缺乏系统性，甚至还具有残 酷性和落后性。这进一步说明破产法与商品经济的关系，即商品经济发 展的程度，决定着破产制度成熟与完善的程度。 1 . 3 . 2 自由资本主义时期西方破产创度的形成及特点 自由资本主义时期是商品经济全面发展时期。在这一时期，由于资 本主义生产方式的全面确立，自由与平等为成经济主体活动的基本原 则，市场经济竞争机制成为经济运行的基本机制。这样，一方面社会生 产力得到了空前的发展;另一方面，这种空前的发展从又是以大量的竞 争失败者为代价的.在激烈的市场竞争中，竞争失败的经济主体的一个 中南大学 工育甘理李陇 砚士论丈 重要表现就是丧失债务清偿能力。因此，破产就成为自由资本主义时期 必然的、普遍的社会现象。为了适应这种经济形态的特定要求，破产制 度在这一时期得以全面确立和完善 布了有名的 商事救令，其中， 。1 6 7 3年，法兰西国王路易十四发 第 1 1章就是关于破产及有罪破产的 规定。 1 7 8 9年法国大革命胜利后，拿 破 、 . 。 ， 巴 直 接 领 导 。 赢法 。 民法典、商法典等重要法典。 法国商法典共有四卷，其中第三卷为 破产法，是近代破产法典中最完备的。它也采用了商人破产主义 ( 破产 制度适用于商人)，以债务人不能支付作为破产原因。它针对 1 6 7 3年 路易十四发布的 商事救令中对撤销权的规定不够严密等缺点，扩大 了撤销权的范围，加强了对债权人的保护，使破产宜告前破产人处理财 产的某些行为无效。规定一旦宣告破产，破产人便丧失其财产的占有和 管理权，并且要被关押. 法国商法典虽然在立法技术上不如 法国 民法典，但它却标志着破产法走向系统化立法的阶段。由于该法典破 产的规定非常详细和完备，故对各国破产立法影响较大.在这一时期， 主要的破产立法还有 1 8 7 7年 2月 1 0日公布的 德国志帝国破产 法;1 8 6 5年 6月 2 5日公布，经 1 8 6 1年、1 8 6 9年、1 8 8 3年三次修 订的 英国破产法;1 8 8 9年 7月 1日美国公布的 破产法。上述 更具有人性的破产法，既是自由资本主义时期破产立法趋向成熟与完善 的体现，也对整个破产制度的发展作出了贡献。 自由资本主义时期的破产立法具有以下特点: 1 、破产法逐步系统化。在这一时期，各国先后都以法典的形式， 对破产的实体内容逐步系统化、完善化。其内容主要包括:破产法的 效力;破产申请的条例;破产申请人的资格与范围; 破产财产 的构成;破产宣告的效力;破产清偿的程序:破产债权的确认; 法院、财产管理人和债权人会议的地位与职责;和解制度;免责 制度。这标志着在自由资本主义时期破产制度得到全面确立。 2 、破产立法目的多元化。在这一时期，破产立法不仅强调对债权 人的保护，而且注意对债务人的保护。 3 、破产法不仅适用于自然人，而且也广泛地适用于企业法人和非 法人的商业组织。工业革命的进行，商品经济的发展，企业这种经济组 织形式日益成为经济活动的重要的主体。立法者顺应这种要求，创造了 中南大矛 工有甘理李嘴硕士谕文 新的法律主体一一法人，同时，也赋予了企业法人以破产能力.这样， 就把企业独立性的要求从制度上贯彻到底。 4 、破产人的责任采取了免责主义的原则。在这一时期，法律把破 产不再作为犯罪，而视为一种正常的社会经济现象。 由上可见，自由资本主义时期是破产制度的全面确立时期，是破产 制度逐步走向成熟的历史阶段。它在以竞争为核心的资本主义商品经济 的发展过程中发挥了重大的作用。然而，在自由资本主义时期，由于国 家对破产现象基本上是持自由放任态度，而没有采取积极的预防措施， 因此，大量的商人、企业破产，导致资本主义经济的发展付出了极大的 社会代价。 1 . 3 . 3 现代资本主义时期西方破产翻度的形成及特点 现代资本主义是商品经济高度发达时期。在这一时期，由于生产社 会化水平的提高，社会资本走向集中，以垄断为特征的资本主义生产方 式全面形成。在自由竞争的基础上，国家干预经济的职能逐步强化，在 这种经济形态下，国家对经济活动中必然出现的破产现象，逐步加强了 控制与干预，预防企业破产的各种制度相继确立，资本主义的破产立法 发展到全面成熟的历史阶段。 从对现代资本主义破产立法历史和内容的回顾中可以看出，这一 时期的破产立法，明显地体现出以下特点: 1 、预防企业破产成为立法的重要目的。无论是以债权人让步为特 征的和解制度，还是以国家千预为本质的公司整顿制度，都把预防企业 破产、减少企业破产、保证社会经济的稳定与正常运转作为立法的宗旨 和目的。单一的以清产还债为功能，以保证债权人公平受偿的破产法， 在现代资本主义社会已经不存在。 2 、国家对企业的破产采取了积极地干预措施，实行宏观的总体控 制。这不仅表现在国家机关代表直接参与公司整顿的法律规定上，而且 更重要的是国家法律明确规定公司重整对公司、股东和债权人均有拘束 力。另外，为了保持宏观经济的稳定，有的国家甚至以 “ 社会安全破 产”为根据，直接扶持陷入经济困境的企业。 中南大学 工育甘理学此硕士论文 3 、扩大了预防企业破产的申请条件。法律规定公司重整不仅在出 现破产原因时可以适用，而且在企业出现破产原因的可能性时，也可以 申请整顿，适用重整制度。这样 ，就加宽了预防公司破产的 “ 缓冲地 带”、 “ 安全地带”，提高了公司重整 成功的可能性。 4 、加强了企业破产清算制度、和解制度、整顿制度的相互街接， 强化了企业破产清算与企业破产预防两方面的有机结合，客观上保证了 现代企业破产制度总体功能的最大实现。立法的系统化成为现代资本主 义国家破产立法的重要趋势。 由此可见，现代资本主义时期是破产立法全面成熟时期。它适应 了社会大生产和商品经济发展的要求，体现了国家经济职能强化这一基 本趋势，客观上促进 了资本主义生产方式的自我调整与完善。 1 . 4 我国企业破产制度的历史回顾 中国历史上第一部关于破产的法律诞生于清末光绪年间。当时清 朝修订法律的大臣沈家本先生于 1 9 0 6年起草了一部有关破产的法律一 一清末破产律。该法共九节，分别为:呈报破产、选举董事、债主会 议、清算帐目、处分财产、有心倒骗、清偿展限、呈清销案、附则等， 共 6 9条。但由于该法的运用多遭非议，特别是户部和商界对债权人平 等原则不能取得一致，1 9 0 8年遂被光绪皇帝明令废止。 中华民国成立后 ，在修订多种法律的同时，由北京法律修订馆参 照德 国和 日本的破 产法 ，拟 定了计有 3 3 7条 的破 产法草案 。1 9 2 6 年 ，该草案曾被暂予适用或援用。直至 1 9 3 4年。中华民国前司法行 政部于 1 9 3 4年又起草了由实体法、程序法、复权和罚则 4编组成，共 计 3 3 3 条的破产法草案，并同时颁行了商人债务清理暂行条例 。但 是，这一行动也未实现立法上的突破。到 1 9 3 5年，民国立法院民法委 员会迫于时事的需要，集前述破产法起草的经验，起草公布了中华民国 破产法，分为总则、和解、破产、罚则共 4章计 1 5 9条。这部破产法 目前仍在我国台湾省实行。 中华人民共和国成立后，废除了中华民国颁布的所有法律，致使 我国历史上作为西方法律传统引进的破产法，又再次消失。建国初期， 中南大学 工育 甘 理子比 砚士 抢丈 由于私营企业的存在及其债务的不能清偿，我国在实践中运用破产程序 解决过一些问题，但是这种司法实务，随着我国对工商业的私有化改造 的结束而完成了其历史使命;以致于我国在发展社会主义经济的过程 中，几乎不知道 “ 破产”为何物，而将之归于资本主义生产关系的特有 产物。 1 9 7 9年，我国开始举世瞩目的经济体制改革，开始探索有计划的 商品经济在中国的运用，随之而来的便是加快法制建设。在这种背景 下，社会主义条件下如何运用破产制度来推进改革和促进经济发展就成 为理论界和实务界积极探索的问题之一。1 9 8 5年，企业破产法起草小 组在国务院的指示下成立，拟出了企业破产法纲要。1 9 8 6年完成 中 华人民共和国企业破产法 ( 草案)。该法由总则、破产申请的提出和 受理、债权人会议、和解和整顿、破产宣告和破产清算、及附则 6章 组成，共计 4 3条。该法只适用于全民所有制企业法人。为此，1 9 9 1 年，我国颁布新民事诉讼法时，增加了一章为第十九章，专门规定了 “ 企业法人破产还债程序”适用于非全民所有制企业法人。该章的规定 与 企业破产法 ( 试行)的规定原则上保持了一致。受传统的所有制 观念的约束，普遍认为在我国对不同类型的企业不宜采取同一个模式， 单一的破产法无法适应复杂的社会经济生活的要求，致使我国形成了以 所有制为基础的现行破产立法格局，带有不少非市场经济制度的特点。 我国企业破产法的颁布，是在改革开放需要增强企业活力的历史背景下 产生的新事物。 我国制定破产法的最初指导思想，是利用破产制度来促进经济体 制改革。例如， 企业破产法 ( 试行)第 1条的规定，就如实地反 映了这一指导思想: “ 为了适应社会主义有计划的商品经济的发展和经 济体制改革的需要，促进全民所有制企业自主经营，加强经济责任制和 民主管理，改善经营状况，提高经济效益，保护债权人、债务人的合法 权益，特制定本法。”在当时的立法背景下，我国改革的目标模式尚未 确定为建立社会主义的市场经济，所以，把 企业破产法 ( 试行)作 为改善企业经营状况下的权宜之计。这一思想也决定该法和 3条规 定，宣告企业破产的原因，是 “ 企业因经营管理不善造成严重亏损而不 能清偿到期债务”。全国人大常委会第一次审议未能通过企业破产法草 案的原因，就在于担心大规模的破产现象导致的消极影响。如此种种考 中南大李工育甘粗学比硕士论丈 虑，使我国的现行的破产法的功能难以扩充，也造成了破产法不应有的 局 限性。 中南大李 工育t皿李眺硕士论大 篇2 章我.国有企业破产背.分析 2 . 1 我目.有企业破产背.分析 2 . 1 . 1 国有企业的历史背. 国有企业是我国国民经济的核心力量，是社会主义经济建设的中 坚力量。我国的国有企业近年来随着市场经济体制改革的深入，效益出 现大幅度滑坡，竞争力急剧下降，亏损十分严重。我国国有企业这种困 难局面的形成存在多方面的原因，难以一言蔽之。要建立有效的国有企 业破产制度，深刻理解我国现行的破产制度运行方法，就必须对我国国 有企业的产生背景进行深入地了解与分析。 我国国有企业 ( 特别是国有大中型企业)的形成有其深刻的历史 原因。传统国有企业是我国实施优先发展重工业赶超战略的产物.新中 国成立之初，我国为了在较短的时间内实现工业化，迅速缩小与发达资 本主义国家的差距，政府选择了集中资源发展重工业的战略。从市场经 济角度讲，重工业的发展与当时的我国国情存在着冲突。重工业是资本 密集型产业，而我国的国情状况是资本相对稀缺，劳动力十分丰富且廉 价，适合发展劳动力密集型的轻工业。在市场机制不利于发展重工业的 情况下，为了能保证重工业发展战略的顺利进行，政府形成了计划型的 资源配置机制。基于这种原因，我国国有企业的任何决策一直是体现国 家的产业发展意图，企业的职能仅在于实施国家计划部门下达的生产投 资计划。 国有企业的一个特点是背负着政策性社会负担.优先发展资本密 集型的重工业，违背了市场经济的规律，只能吸收少量的就业人口。为 缓解我国劳动力数量巨大的就业难题，国家在采用户籍制度阻断农村劳 廷 7 申南大李 工有.理学陇翻士论文 制，明确政企关系和企业的地位，政府于 1 9 8 3年和 1 9 8 4年实行了两 步 “ 利改税”。1 9 8 5年，为加强企业的经济责任，促使企业在投资以 及资金使用上树立经济核算意识，国家对国有企业实行 “ 拨改贷”，将 企业所需的投资由国家财政计划内的无偿预算拨款，改为企业向银行贷 款。 “ 利改税”的基本思路是建立公平和稳定的税收制度，使企业能够 在平等的地位上竞争，从而准确地评价企业的经营业绩，实行自主经 营、自负盈亏。但是问题在于，价格改革滞后，企业的初始条件不同， 而且经济核算和审计制度不健全。这些制约因素使 “ 利改税”无法绕开 一户一率的调节税和 “ 鞭打快牛”、 “ 苦乐不均”现象，而且企业往往 采取各种各样的变通手法来增加自己的所得，规避税负。结果政府的税 收并未如设想那样稳定地增加。 ( 3 ) 1 9 8 7年一1 9 9 2年，全面推行承包经营责任制阶段。放权让 利式的改革改进了微观层次的企业激励。但是，放权让利过程中一再出 现所谓 “ 权力截留”现象，即中央政府规定应下放给企业的权力，被地 方政府或主管部门所掌握。与茁壮成长的非国有企业相比，国有企业自 主权始终不充分。因此，对国有企业进行放权的改革逻辑具有不可逆转 的特征。而另一方面，伴随着放权让利改革的进行，整个经济的市场化 进程滞后于微观企业激励机制的改革，计划机制仍广泛发挥作用，国民 经济的价格体系扭曲，价格 “ 双轨制”广泛存在.这种情况下国有企业 的利润水平并不反映企业的经营状况。于是国家就无法准确评价国有企 业的实际绩效，进而国家从放权让利改革中所得的份额日渐下降。为了 在进一步改进对企业激励的同时，保证国家权益不被过分侵蚀，承包经 营责任制取代了简单的放权让利。应当说，承包经营责任制是在宏观市 场环境发育不全条件下推进改革的一个 “ 次优选择”.在 1 9 8 7 一1 9 9 2 年间，承包经营责任制构成了国有企业改革的主要内容。承包经营责任 制又有多种形式，主要形式是两保一挂承包制.具体内容是，一保上缴 税利，二保企业的技术改造，实行职工工资总额与企业经济效益挂钩。 承包制的推行是为了保证国家财政收入的增长。但是，承包制要 真正达到政府的政策意图，有赖于一个良好的政策环境.承包制合同的 确定要通过企业与主管部门 “ 一对一”的谈判。这种 “ 一对一”的谈判 中，国有企业拥有优势信息，必然导致企业在与国家的讨价还价中，争 取有利于企业的条件。承包合同的履行过程中，出现了两方面的问题。 申南大李 工商.理举陇城士论文 一是承包期内的短期行为，二是负盈不负亏.承包制决定了经营者的收 益只与其承包期内的企业绩效相关，这样，现实中不少企业为了完成上 缴任务，往往采用拼设备的办法，掠夺性地利用资源。实际承包合同的 兑现也往往是负盈不负亏。 ( 4 ) 1 9 9 2 -1 9 9 7年，建立现代企业制度的试验和 “ 抓大放小”、 国有经济战略性重组阶段.面对承包制出现的问题，中国共产党第十四 届三中全会作出的 中共中央关于建立社会主义市场经济体制若千问题 的决定，把国有企业改革的目标设定为建立现代企业制度。该 决 定把现代企业制度的特征概括为 “ 产权明晰、权责明确、政企分开、 管理科学”.紧随中共十四届三中全会的 决定， 中华人民共和国 公司法也于 1 9 9 3年 2月颁布，并于 1 9 9 4年 7月 1日起施行。 公 司法中界定了三种类型的公司:国有独资公司、有限责任公司、股份 有限公司。从那个时候起直到现在，建立 “ 现代企业制度”一直是中国 国有企业改革特别是大中型国有企业改革的主体思路。1 9 9 6年 3月， 第八届全国人民代表大会第四次会议批准的 中华人民共和国国民经济 和社会发展 “ 九五”计划和 2 0 1 0年远景目标纲要，对国有企业改革 提出了新的思路。除了继续推进现代企业制度外，还提出了 “ 抓大放 小”的改革思路。 纲要指出，“ 着眼于搞好整个国有经济，对国有 企业实施战略性重组。” “ 区别不同情况，采取改组、联合、兼并、股 份合作制、租赁、承包经营和出售等形式，加快国有小企业改革步 伐。”中小型国有企业，尤其是小型企业的非国有化，无疑是正确的. 中小型国有企业资本密集度低，战略性和社会性政策负担小，而且，对 于中小型国有企业而言，所有者对经营者的直接监督相对容易一些。 但是，对大中型国有企业而言，承包经营贵任制不能解决的问 题，现代企业制度也不能解决。现代公司治理结构的有效运作，有赖于 一个充分竞争的产品、要素、经理、股票等市场体系。中国经济中还缺 乏这样一个市场体系，企业的政策性负担仍旧存在，所以，软预算约束 仍难根除。 ( 5 )最近的债转股措施.1 9 9 7年爆发的东南亚金融危机引起了人 们对中国金融体系风险的关注.国有企业的高负债率制约着企业的生存 和发展:而国有企业的高负债率和低偿债能力又大大加剧了中国银行体 系的金融风险.出于这些考虑，国家于 1 9 9 7年起实行了 “ 债转股”改 中南大学 工育.皿举眺 月士论文 革。四大国有商业银行分别组建了各 自的资产管理公司，中央财政为资 产管理公司 注资， 承接各银行 的不良 债 权。 与 此相应， 有选择地把一些 国 有 企 业 的 银 行 贷 款 转 化 为 资 产 管 理 公 司 对 企 业 的 股 权 。 通 过 技 术 性 操 作固然能迅速改善国有企业和银行的资产负债表状况，但改革的成功还 有赖于提高国有企业的竞争能力，消除不良债务的形成机制。而这又要 求消除国有企业的各种政策性负担。 客观的说，我国的国有企业改革取得了相当的成就。国有企业改 革的成就，集中体现在企业全要素生产率的提高上.全要素生产率提高 是企业微观激励改进的结果。国有企业生产效率提高了，同样的投入能 带来更多的产出。从社会角度来看，企业全要素生产率的提高标志着资 源利用效率改进，生产向其可能性边界靠拢。近年来有许多关于中国国 有企业全要素生产率变化情况的实证研究。尽管不同的研究之间的结论 不尽一致，但从总体上看，大多数研究证实，改革以前国有工业企业的 全要素生产率是负的，而改革以来全要素生产率是正的。 ( 见表 2 - 2) 表2 -2关于国有企业全要紊生产率的几种估计 作者 谢千里等 胡永泰等 p e r ki n s l i w e i 林青松 groves 样本 总和数据 3 0 0 家国有企业 3 0 0家企业 2 7 2家国有企业 9 6 1 家国有企业 7 6 9家国有企业 t f p 增长率 2 . 5 % 续0 2 . 7 % 4 . 6 8 % 1 . 5 % 4. 5 % 时期 1 9 8 0 - 9 2 1 9 8 4 - 8 8 1 9 8 0 - 9 2 1 9 8 0 - 8 9 1 9 8 0 - 9 0 1 9 8 0 - 8 9 3 6 .- 0 贡献份额 2 % 31 . 3 % 资料来源:谢千里等: ( 改革以来中国工业企业生产率变动趋势估计及其可靠性分析， ( 经济研究1 9 9 5年第 1 2期 虽然我国的国有企业改革取得了很大的成绩，但正如上一节所 述，国有企业 ( 特别是国有大中型企业)还远远没有从困境中走出来。 由于产权不明晰，形形色色的重组并购只是重形式、轻内容，摆脱不了 政府的拉郎配。结果并购重组解决的是就业问题而不是效率问题。国家 己经逐渐认识到，要使国