（法学理论专业论文）上海城市社区调解转型的语境分析.pdf

上海大学硕士学位论文 摘要 城市社区调解历来被视作化解城市社会矛盾的“第一道防线 和有效机制， 在社会发生巨大变迁的当今城市，社区调解也在发生着一系列的转型。本文将 视角深入到城市社区之中，集中关注上海城市社区调解制度在近年来发生的众 多转型，并采用一种比较条理化的语境分析的法理学法社会学研究进路，试图 对上海城市社区调解制度的转型作一较为真实的现象还原，透析该现象所赖以 发生的显在和潜在语境，从而指出该现象存在的社会正当性，以及提出城市社 区调解的进一步转型的设想和展望。本文主要分为五个部分： 第一部分，导论。解释研究上海城市社区调解转型问题的缘起及现实和 理论意义：以研究进路为主线，梳理学界现有研究成果及指出不足；介绍本文 的主体框架及采用的研究方法。 第二部分，一种现象的描述：上海城市社区调解的转型。还原上海城市社 区调解的转型，描述其在调解组织体制、调解员队伍、调解工作及与其他纠纷 救济方式的衔接方面的转型。 第三部分，上海城市社区调解转型的语境分析。对上海城市社区调解转型 作一直接显在语境的分析和间接潜在语境的透析，尽可能设身处地地考察上海 城市社区调解转型的社会正当性。 第四部分，上海城市社区调解制度的未来展望。通过上文的分析自然而然 地指出上海城市社区调解转型中所存在的问题，并进而提出完善该制度的构想。 第五部分，结语：一种现象的正当性考察。再次强调本文的研究进路及进 行一种现象的正当性及社会契合度考察的意义，希望引出法学界对于城市社区 调解制度的进一步深入研究。 关键词：转型社区调解上海城市语境分析 v 上海大学硕士学位论文 a bs t r a c t t h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni nt h eu r b a ns o c i e t yh a sa l w a y sb e e nr e g a r d e d a s “t h ef i r s t1 i n eo fd e f e n s e ”a n da ne f f e c t i v em e c h a n i s mt or e s o l v e c o n t r a d i c t i o ni nt h eu r b a ns o c i e t y a st h es o c i e t yc h a n g e se n o r m o u s l y i nc i t i e st o d a y ，t h ec o m m u n i t ym e d i a t i o nh a sw i t n e s s e das e r i e s o f t r a n s i t i o n sa sw e l l t h i st h e s i sp u t si t sf o c u so nt h eu r b a nc o m m u n i t y a n dp a y si t sa t t e n t i o nt ot h et r a n s i t i o n so ft h ec o m d n u n i t ym e d i a t i o n ， h a p p e n i n gi nt h e s ey e a r si ns h a n g h a i i nu s i n gar e l a t i v e l ys t r u c t u r e d s t u d ya p p r o a c hi nt h ef i e l do fj u r i s p r u d e n c ea n ds o c i o l o g yo fl a w ，c a l l e d “t h ec o n t e x t u a l a n a l y s i s t h ea u t h o ri n t e n d st or e s t o r et h e t r a n s i t i o n so fc o m m u n i t ym e d i a t i o ni ns h a n g h a i ，t of i n do u tt h eo b v i o u s c o n t e x ta n dt h ep o t e n t i a lc o n t e x to ft h i sp h e n o m e n o n ，t op o i n to u tt h e j u s t i f i c a t i o no ft h i sp h e n o m e n o n ， a n df i n a l l yt o p r o p o s e t h e e n v i s a g e m e n ta n do u t l o o ko nt h ef u r t h e rt r a n s i t i o n so ft h ec o m m u n i t y m e d i a t i o ni ns h a n g h a i t h i st h e s i si sd i v i d e di n t o f i v ep a r t s ： t h ef i r s tp a r t ，“i n t r o d u c t i o n i tc o n s i s t so fe x p l a i n i n gt h e r e a s o n sa n db o t ht h ep r a c tic a la n dt h et h e o r e tic a lv a lu e sf o rs t u d yt h e t r a n s i t i o n so ft h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni ns h a n g h a i ，c a r d i n gt h ec u r r e n t s t u d ya c h i e v e m e n to nt h i sp r o b l e mi nt h ec l u e so fs t u d ya p p r o a c h ，a n d i n t r o d u c i n gt h ef r a m e w o r ka n dt h es p e c i f i cs t u d ym e t h o d so ft h i st h e s i s t h es e c o n dp a r t ， “ad e s c r i p t i o no fap h e n o m e n o n ：t h et r a n s i t i o n s o ft h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni ns h a n g h a i t h i sp a r ti n t e n d st or e s t o r e t h et r a n s i t i o n so ft h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni ns h a n g h a i ，w h i c hi n c l u d e s t h et r a n s i t i o n si nt h es y s t e m so fm e d i a t i o no r g a n i z a t i o n s 、t h et e a m so f m e d i a t o r s 、t h em e d i a t i o nw o r ka n dt h ec o n v e r g e n c ew i t ho t h e rd i s p u t e r e s o lvin gm e t h o d s t h et h i r dp a r t ，“t h ec o n t e x t u a la n a l y s i so nt h et r a n s i t i o no f c o m m u n i t ym e d i a t i o ni ns h a n g h a i ，i sa na n a l y s i so nt h ed i r e c t l yo b v i o u s 上海大学硕士学位论文 c o n t e x ta n d t h ei n d i r e c t l yp o t e n t i a lc o n t e x to ft h ep h e n o m e n o n t h e a u t h o ri sp u th e r s e l fi nt h ec o n t e x tt oi n s p e c tt h ej u s t i f i c a t i o no ft h i s p h e n o m e n o n t h ef o u r t hp a r t ，“t h eo u t l o o ko ft h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni n s h a n g h a i i nt h i sp a r t ，s o m ep r o b l e m si nt h et r a n s i t i o no ft h e c o m m u n i t ym e d i a t i o na r ep o i n t e do u t ， w h i l es o m ee n v i s a g e m e n ti sp u t f o r w a r dt op e r f e c tt h ec o m m u n it ym e d ia tio n f i n a l l y ， “ab r i e fc o n c l u s i o n ：a ni n s p e c t i o no nt h ej u s t i f i c a t i o n o fap h e n o m e n o n ”t h i sp a r ti sa ne m p h a s i so nt h es t u d ya p p r o a c ha n d t h ev a l u e so ft h i st h e s i s t h i st h e s i sa l s oa i m st ob r i n go u tt h ef u r t h e r s t u d yo ft h ec o m m u n i t ym e d i a t i o ni nu r b a ns o c i e t yi nt h ef i e l do fl a w k e yw o r d s ：t r a n s i t i o n ，c o m m u n i t ym e d i a t i o n ，s h a n g h a is o c i e t y ， c o n t e x t u a la n a ly sis v i l j ：海大学硕上学位论文 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发 表或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：q 廿一一日期： 本论文使用授权说明 z ，c ，咯知私砂 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学 校可以公布论文的全部或部分内容。 ，( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名：! r 姆导师签名： i i 沙咯1 7 ，b 上海大学硕士学位论文 第一章导论 城市社区调解历来被视作化解社会矛盾的“第一道防线 ，在以发展替代性 纠纷解决机制( a d r ) 见长的外国学者眼中是成功的“东方经验 ，更有“东方 一枝花 的美誉。在社会矛盾日益突出、和谐社会建设日益迫切的今天，城市 社区调解已经成为平安社会建设的一道牢固的“放火墙 ，人民调解员也早已成 为广受城市人口信赖的“消防员”、深受城市社区居民爱戴的“老娘舅 。近年 来，城市管理者越来越意识到社区调解在城市建设中的重要作用，对社区调解 制度进行了一系列的改造。 第一节研究的缘起及意义 一、研究城市社区调解转型问题的缘起。 ( 一) 对当前和谐社会构建的反思。 构建和谐社会是中国当代社会的主题，是我国目前乃至今后很长一段时期 的发展纲领及目标。另外，这也是古今中外人类的共同理想追求。两千多年前， 我国先秦思想家们就已经提出了构建和谐社会的设想。而在西方社会，古希腊 著名哲学家柏拉图在其构建的“理想国 中也为我们描绘了一幅人与自然、人 与人之间和谐共处的“乌托邦式”的美丽图景。中西方的文化积淀有别、社会 背景也各不相同，导致中西方对“和谐社会 的理解大相径庭，但是，有一个 命题却为各国所普遍认同，即：纠纷与和谐是一对不可分割的矛盾统一体1 。随 着人们之间社会交往的不断深入，不可避免地会因各自的智识、生活背景及价 值观等的不同而产生各种各样的分歧，其中牵涉到各自所获利益的严重分歧必 将导致纠纷的发生。过多的社会纠纷将使社会出现裂痕。如果一个社会缺少有 效的社会纠纷解决机制，或者即使不存在制度缺失问题，但人们对社会纠纷放 任不管，那么由纠纷引致的社会裂痕将越拉越大，甚至发展成社会宏沟，撕裂 各种社会联系、颠覆各种社会合理存在，这样的社会其稳定性尚待保障，又有 何和谐可言。因此，社会纠纷能否得到合理妥善的解决是构建和谐社会的关键 1 龙大轩：依法缺德”是和谐的大敌，载徐昕主编司法：纠纷解决与社会和谐，法 律出版社，2 0 0 6 年，第2 3 页。 上海大学硕士学位论文 所在。解决纠纷是通往和谐的必由之路2 。社会纠纷的复杂多变性及西方各国诉 讼泛滥的现实证实了单单依靠法院来调处社会纠纷是远远不能满足和谐社会建 设需要的，而社会各阶层对及时高效解决相互之间社会纠纷的迫切需要又促使 我们尽快探索出符合我国社会实际情况及最大程度及时有效调处社会纠纷的诉 讼外纠纷解决机制，城市社区调解制度就是在这样一个背景之下应运而生并且 发展至今的。因此，非常有必要深入研究该制度在我国社会的实际存在状态。 在此需要澄清的是，笔者以城市社区调解为研究对象，并进而考察其与当 今和谐社会构建的契合度，并没有流于当代法学研究所存在的“政策解释 3 范 式。因为，法学界所存在的政治话语范式，其研究的逻辑起点在于政治场域中 的某种提法，其研究的目的在于论证该提法的正确性，用这样的思维定式来研 究法学问题，其最根本的弊病在于“政治场域对学术场域的支配，使学术场域 丧失“自主性 4 。而笔者对城市社区调解问题进行研究的逻辑起点在于该问题 本身，至于其对于我国当前和谐社会建设是否有贡献、贡献的大小以及该制度 的发展方向都是笔者需要通过实际调查来定论的，在这之前，笔者并没有预设 任何肯定性的结论，这使得笔者在整个调查过程中都站在中立的角度来看待问 题，最终得出的结论也是真实可靠的。 ( - - ) 对多元纠纷解决机制转型的审视。 从深深扎根于我国传统文化的人民调解制度的建立到诉讼、仲裁、调解等 多种方式并存的多元化纠纷解决机制在我国的逐步推行，我国社会的纠纷解决 机制正在向能符合不同利益集团需求、能满足现代社会发展需要、能解决不同 种类社会矛盾的多层次多方式体制发展。我国社会各阶层对纠纷解决的需求从 单单分清是非的法律判定转变成为真正化解双方矛盾的双赢式的矛盾调处；我 国社会纠纷解决的方式从单单依靠法院进入诉讼程序的单轨制转变成为由矛盾 双方自由选择的多种方式并举：我国社会纠纷解决的主体由法院、仲裁委员会、 居委会、村民委员会转变成为法院、仲裁委员会、居民和村民自治组织以及专 业型民间纠纷调处机构。以上这些变化只是我国多元纠纷解决机制转型中的冰 2 同上。 3 喻中著：乡土中国的司法图景，中国法制出版社，2 0 0 7 年，第2 5 0 页。 4 黄文艺：关于和谐社会与法制建设之讨论的前提性思考，载徐昕主编司法：纠纷解 决与社会和谐，法律出版社，2 0 0 6 年，第1 4 页。 2 上海大学硕士学位论文 山一角。笔者期待经过深入细致的研究探讨挖掘出作为我国多元纠纷解决机制 中的“一元 城市社区调解制度更多的发展。 ( 三) 对法学理论研究社会化的考虑。 我国法学研究正在从崇尚法条主义的诠释法学走向更加关注法律的实际生 存的社会科学法学。法学理论研究的对象从一味地思考法律的应然价值到考量 法律的实然存在；理论法学家们逐渐“走出书斋”、“走入社会 ，运用社会考察 的方法在著述中记录社会中的“法”、探究社会中的“法的运作”。法学理论研 究的社会化集中关注“法律制度或具体规则与社会生活诸多因素的相互影响和 制约”，“其关心的不是具体的法律概念、体系和法条 5 。笔者认为，作为法学 基础的法理学研究更应该走出书本和课堂，在活生生的司法实践中研究当代中 国社会的具体法治问题。法学理论研究的逻辑起点在于当代中国人的真实生活， 其终点和归宿也在于当代中国人的真实生活。而鉴于笔者所生活的地域及社会 环境，鉴于城市社区调解是法制直接与普通社会大众打交道的法治实践的第一 线，城市社区调解以解决普通大众日常生活中遇到的切身的法律问题为主旨， 因此，笔者以城市社区调解的转型为主题进行研究。 二、研究城市社区调解转型问题的意义。 ( 一) 现实意义：构建和谐社会纠纷解决体系的应有之意。 随着构建社会主义和谐社会的提出，出于平息社会纠纷、合理分配社会利 益的考虑，各种非诉讼纠纷解决机制纷纷建立，人民调解制度作为我国的传统 民间纠纷解决机制也在社会转型期中经历着变革，以适应新型纠纷解决的需要。 在上海率先施行的社区调解工作的转制是否能适应社会转型的需要，是否能真 正有效化解城市居民日常矛盾，是否能真正成为“第一道防线“，回答这些问 题对于社会的安定及城市的建设具有重大的现实意义。本文通过细致深入地调 查研究以期恰当全面地审视城市社区调解转型问题，从而加深对城市社区调解 这一已经获得城市社会普遍认可的现象、规则或者说是制度的理解，进而为城 市社区调解制度的进一步发展提供有意的借鉴。 5 苏力著：也许正在发生：转型中国的法学，法律出版社，2 0 0 4 年，第1 7 页。 3 上海大学硕士学位论文 ( 二) 理论意义：一种语境分析进路的探索。 本文试图采用一种比较规范化6 的语境分析的进路。这种进路以城市社区调 解这一制度或者规则为本体，将其放到其所处的社会环境中加以还原，力求设 身处地地理解其存在是否正当、是否合理及其与当前社会是否具有相关性7 ，而 不是以规则来解释规则、以文化来解释文化、以社会来解释社会。显然，本文 所采用的语境分析的进路超越了法学界所固有的法条主义及制度解释主义进 路，这对于一种法社会学方法论的建立和完善具有深刻的学术意义。另外，在 对现有研究成果整理后，笔者发现，学界对于人民调解制度的研究大都集中在 乡土农村，并且该项研究早在2 0 0 4 年就已经度过其高峰期，近年来对此问题的 研究是少之又少。与此同时，社会不断发展所引起的社会结构、社会矛盾的变 化也造成我国城市社区调解制度的转型，对此问题的研究更是捉襟见肘。因此， 本文对城市社区调解转型问题的探讨可弥补理论上的不足。 第二节以研究进路为主线的研究现状评析。 在本文中，笔者之所以在“调解 之前添加“城市 、“社区 这两个限定词， 一是为了明确特定的研究对象，二是因为“调解 一词的外延甚广。我们目前能 查阅到的学界的研究涉及人民调解、法院调解、乡村调解、城市调解等等领域， 其中尤以对乡村社会存在的人民调解方式的研究为主流。同时，人民调解因其本 质及存在的特殊性又成为一个跨学科跨文化的研究对象。社会学界与法学界几乎 同时着手研究人民调解，只是侧重点不同。另外，近年来，学界发现作为“东方 经验 的人民调解制度其实也以不同的形式存在于西方社会，于是就有学者将其 6 语境分析方法源于弗雷格的方法论原则，而将语境分析方法引入当代中国法学研究的是 苏力，但是，苏力所倡导的语境论作为一种方法论和进路，受到学界的批评，其中代表性 的观点认为，苏力的语境论只不过是历史唯物主义一切从实际出发原则的变种，谈不上是 一种方法论或者进路。( 参见：北人法律信息网关于“语境论”的讨论) 此处之所以用 “比较规范化”，是因为在本文中笔者试图借鉴苏力语境论的基本思路，同时义结合哲学、 语言学上的语境分析方法，使语境分析成为一种法学方法论意义上的进路。 7 城市社区调解制度存在及其发展的合理性及其与当前社会的契合并不是笔者所预设的结 论，并且运用语境分析的进路也不允许为研究的展开预先设定任何正或反的结论，冈为先 入为主的观念会导致笔者所收集的资料数据向预设的结论倾斜，而对不利于得出此结论的 材料视而不见。因此，此处的表述以中性为宜。 4 上海大学硕 ：学位论文 纳入发端于美国8 的非诉讼纠纷解决机制( a l t e r n a t i v ed i s p u t er e s o l u t i o n ) 中，使人民调解制度真正成为一个跨文化的研究对象。 鉴于目前学界关于城市社区调解的研究资料欠缺，并考虑到城市社区调解是 人民调解这一大门类的分支，在此，笔者拟将研究现状的范围扩大至以人民调解 为关键词，而不局限于城市社区调解。以研究进路为标准，我们可将目前学界对 于人民调解制度的研究分成以下几种： 一、社会人类学的研究进路。 社会人类学是文化人类学的一个分支，将社会人类学的研究框架运用于人 民调解制度的研究其特点是以特定范围、特定区域9 人类的日常生活秩序及纠纷 解决过程为主要研究对象，以田野调查为主要研究方法，通过对第一手资料的 整理分析抽象出具有普遍意义的结论。将社会人类学的框架应用于人民调解制 度研究最早可见于费孝通先生的研究m 。而后社会学界的研究领域从完全集中于 对乡土农村社会调解制的研究转向为少数学者研究城市社区中的矛盾调处机制 二、法文化学的研究进路。 作为方法论意义上的法律文化在对人民调解制度的研究中运用极其广泛， 法文化学的方法从类似于人类学的实证调查出发，试图对人民调解制度进行一 种文化上的剖析，认为人民调解作为一种制度是一种“地方性知识 1 2 ，人民调 解制度是中国几千年来“和合”、“无讼”传统的延续。“用法律去阐明文化，用 文化去阐明法律 1 3 。将法文化学的方法应用于对人民调解的研究，将人民调 解作为一种文化现象进行分析，从而找出人民调解存在的文化上的合理性，指 8a d r 概念源丁美国，原来特指美国现代的代替性纠纷解决方式，它们起源于3 0 年代劳动 争议的解决。参见范愉：非诉讼纠纷解决机制研究，中国人民大学出版社，2 0 0 0 年，第 1 0 页。 9 社会人类学的研究区域大多为“非西方的未开化民族”，以地域上的不同来区别于法社会 学的研究。参见王铭铭著：社会人类学与中国研究，广西师范大学出版社，2 0 0 5 年，第 5 页。 1 0 参见费孝通著：无讼，载于乡土中国，上海世纪出版集团，2 0 0 7 年，第5 1 页。 参见顾骏等著：社区调解与社会稳定：上海卢湾五里桥街道研究报告，上海人学出版 社，2 0 0 0 年。 1 2 参见【美】克里福德吉尔兹著，邓正来译：地方性知识：事实与法律的比较透视， 载梁治平编：法律的文化解释，生活- 读书新知三联书店，1 9 9 4 年。 1 3 参见梁治平著：法辨，贵州人民出版社，1 9 9 2 年，自序第1 页。 上海大学硕士学位论文 出制度与文化具有不可分割性1 4 。 三、法社会学的研究进路。 渊源于西方法律社会学派的法社会学方法自其诞生伊始就发展出了各种各 样不同的流派，而在人民调解研究领域被广泛运用的方法包括功能主义和制度 分析方法。法社会学的方法强调用动态的、发展的视角来看待人民调解制度， 重视人民调解与各种社会因素的深刻内在联系。这种研究关注的是人民调解制 度的实然性，为人民调解制度的存在找到社会根源1 5 。 笔者认为，目前学界研究人民调解制度的三种进路为我们深入探讨该问题提 供了非常有益的借鉴。但与此同时，以上三种进路的运用还存在几点不足。一是 三种进路的运用过于割裂造成论述的片面性。目前的研究成果往往是跟随研究者 的主攻方向跑，研究法律文化的学者其研究成果大都以人民调解的文化解释为主 旨，而法律社会学研究者只注重人民调解的社会实效，两种研究方法被割裂运用， 从而导致论述过于简单片面。二是三种进路均从实证调查获取的有限材料出发， 忽视了该研究事例的典型性论证，由此得出的结论并不能涵盖社会中可能发生的 其他同类事件，结论的普遍性值得怀疑。因此，有必要在深入研究学界已有成果 的基础上，继续追寻人民调解在城市社区的最新发展状况，并运用另一种进路来 对城市社区调解的转型问题作一番细致的研究。 第三节理论框架及研究方法。 一、语境分析的框架。 当代中国法学研究“语境论的范式兴起于苏力“社会生活中所需要的知 识至少有很大部分是具体的和地方性的1 6 的观点，语境论者认为，对全人类社 会都普遍适用的、“放之四海而皆准 的知识( 普适性知识) 很少甚至没有。因 1 4 法文化学方法在人民调解制度研究中的应用可参见梁治平著：清代习惯法：社会与国 家，中国政法出版社，1 9 9 6 年；黄宗智著：民事审判与民间调解：清代的表达与实践， 中国社会科学出版社，1 9 9 8 年。 1 5 笔者认为关系型研究方法也应当作为法社会学研究方法的一种，冈其仍注重社会各因素 在人民调解过程中所起到的作用。该种方法见于强世功：“法律”是如何实践的、“法律 不入之地”的民事调解；赵晓力：关系事件、行动策略和法律的叙事，载于强世功编： 调解、法制与现代性：中国调解制度研究，中国法制出版社，2 0 0 1 年。 1 6 参见苏力著：法治及其本土资源，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年，第1 9 页。 6 上海大学硕士学位论文 此，要“细致具体地考查和发现社会生产方式以及受社会生产方式制约的社会 生活各个方面对法律制度的塑造和制约1 7 。笔者之所以选择语境分析作为本文 的研究进路，是因为城市社区调解既不是具体的法律条文，又不是程式化的司 法活动，而是一种已经制度化了的解决社会问题的常规性的方式或者现象，这 种扎根于中国城市社区的特定的“话语必定具有其存在与发展的特定的“话 语环境”( c o f i t e x t ) ，正如“南桔北枳 的典故告诉我们的道理一样。因此，用 语境分析的进路，更通俗地说就是具体问题具体分析，能使我们更深刻更全面 地认识城市社区调解的存在与发展，避免就事论事。 在本文中，笔者采用的语境分析进路，具体分为三步：第一步，细致具体 地描述被解释的对象城市社区调解的转型；第二步，重构该对象所赖以生 存和发展的显在的直接语境1 8 ，并挖掘与该对象生存和发展相关的潜在的间接语 境；第三步，从以上现象还原与分析所得指出城市社区调解尚待解决的问题， 并提出可能的解决方案。以上三步既是笔者的分析步骤，又是本文的主体框架 构建。 这里有三个概念需要预先解释一下：“语境 ，即上下文，通俗地说就是使 用与理解语言的环境、背景；“显在的直接语境 ，是指直接呈现出来的被解释 的对象存在的背景环境和空间；“潜在的间接语境 ，是指无法直观观察到的、 需要人们运用各种手段从客观现象中分析推理得出的深层次的语言背景。 二、具体的研究方法。 ( 一) “深描一与“理解 。 “深描 ( t h i c kd e s c r i p t i o n ) ，即深度描写，该方法缘起于吉尔兹借用哲 学家赖尔的术语1 9 运用于阐释人类学研究。笔者试图借鉴“深描 的方法，以注 重刻画城市社区调解的细节或细部，力争做到以大析小、以小见大，从细微之 处揭示城市社区调解制度在当下中国城市社会中得以存在的实质，从而描绘出 参见苏力著：也许正在发生转型中国的法学，法律出版社，2 0 0 4 年，第2 3 6 页。 培参见成素梅、郭贵春：论科学解释语境与语境分析法，载自然辩证法通讯，2 0 0 2 年第2 期。 1 9 赖尔本义是以一个孩子抽搐眼皮为例，说明一个甚至极简单的动作都可以隐涵着无限的 社会内容。参见r y l e ，g i l b e r t e s s a y s ，1 9 2 9 1 9 6 8 ，y 0 1 2o fc o l l e c t e dp a p e r s l o n d o n ： h u t c h i n s o n 1 9 7 1 7 上海大学硕士学位论文 一幅真实的、生动的、立体的城市社区调解图景。 作为具体研究方法意义上的“理解 源于狄尔泰和韦伯关于阐释人类学功 能的论述。将“理解 作为一种具体的研究方法运用于城市社区调解问题的研 究，可以察知并重塑在城市中生活的个体的精神世界，发现这些个体的主观世 界以及他们的行为的原动力。用通俗的话来说，就是设身处地。笔者在研究中 运用这种方法，目的不仅仅在于体验城市个体纠纷的解决机制，更在于分享或 感知人们的日常生活。笔者正是在城市社区调解这种制度所赖以生存的城市环 境中生活，因此，笔者能以“文化持有者的内部眼界2 1 来看待并“理解”这种 制度。 ( - - ) 社区研究方法。 以费孝通先生为代表的中国社会学家及人类学家从西方引进由马林诺夫斯 基首创的社区研究方法后，该方法多被运用于对乡土中国村落宗族的研究，也 有学者在研究人民调解制度时运用了该方法，但可惜的是，该方法在城市社区 调解研究领域的应用少之又少。鉴于城市社区区别于农村社区的不同特点，笔 者使用该方法来研究调解工作室与社区关系问题。另外，笔者主张从微观的视 角来研究社会转型与社区调解发展的关系，当然，从这一角度出发也有许多不 同的进路，其中又以从国家与社会的关系角度出发居多。而笔者在社区研究中 选取的微观角度是社会变化与社区纠纷调处模式变化的关系。笔者认为，从这 个角度研究城市社区调解的发展问题更能揭示社区调解发展的本质原因。 ( 三) 参与性的社会调查方法。 笔者选取上海新近转制的调解工作室为研究场域，对在实地调研期间该工 作室承办的纠纷调解工作进行客观性地参与考察，获取了从社区调解第一线带 来的最客观可靠、最能反映现实状况的材料。这其中，包括调解工作室中的法 律法规收集情况、所在社区的基本状况及日常纠纷情况，也包括有关调解工作 室的工作流程及上级相关部门的规定等等。同样包括在实地调研期间参与的典 参见h o d g e s ，h e r b e r t t h ep h il o s o p h yo f w il h e l md il t h e y w e s t p o r t ，c o r m ： g r e e n w o o d ，19 7 4 ，p 14 9 2 1 此处是指“理解”的关键在于，理解者对被理解的客体应持有“文化持有者的内部眼界”。 参见m a l i n o w s k i ，b r o n i s l a w a r g o n a u t so ft h ew e s t e r np a c i f i c n e wy o r k ：d u t t o n ， 1 9 6 1 ，p 2 5 8 上海大学硕士学位论文 型个案分析，该个案分析不同于以往法律实务界的案例分析法，因为笔者所强 调的是参与性的考察，着重调查分析纠纷调解的过程、纠纷调解的实际依据和 纠纷调解的手段策略，这是一种法律现象的研究，更能还原社区调解的本来面目。 第二章一种现象的描述：上海城市社区调解的转型 第一节调解组织体制的转型 从建国初到当代社会，上海城市社区调解组织总是伴随着城市社会的建设 和发展而不断地演进、转型。建国伊始，人民调解制度作为我国传统社会的优 良遗产而被各级政府、各级党委沿用，但人民调解组织的正式建立还要追溯到 1 9 5 4 年政务院颁布人民调解委员会暂行组织通则，该通则的颁布使得全国 范围内的人民调解组织有了正式的法律地位、名称、组织设置依据。此时，上 海城区的人民调解组织是为调处居民纠纷、平息社会矛盾而设立的群众自治性 组织，其名称为“人民调解委员会。至1 9 8 2 年宪法颁布时，上海城区人 民调解委员会又经历了一次重大的改革，即：将原本部分设置于乡镇、街道、 司法行政机关的人民调解委员会改设至居民委员会下，并在企业车间增设调解 小组，以扩大人民调解委员会的覆盖范围。自此之后，人民调解在上海城区作 为居民委员会的社区管理职能之一，演变成为上海城市社区纠纷调处的主要基 层组织。 本文调查的对象人民调解“李琴工作室 所在的上海市长宁区江苏 路街道位于长宁区东部，与静安区、徐汇区接壤，该街道总面积1 5 2 平方公里， 下设1 3 个居委会，居民1 8 8 万户，近6 万人口，该街道是上海城区的典型社区 之一。自上世纪9 0 年代以来，江苏路街道的人民调解体制就开始进行一系列的 转型。 1 9 9 6 年以前，江苏路街道的人民调解工作主要为由街道办事处下属司法科 指导的、由街道人民调解委员会和各居委会分别实施的分散制模式。当时，街道 司法科作为该街道社区人民调解工作的最上位组织，承担着指导本街道人民调解 9 上海大学硕士学位论文 工作的职责，全面负责街道辖区内人民调解的组织建设和业务培训。在街道设立 街道人民调解委员会，在各居委会下设立居委人民调解委员会，具体实施调解工 作，并且各居委人民调解委员会之间没有工作关联，只在其居委辖区内调处居民 纠纷，具有很强的地域管辖的特征。如果两个或几个居委人民调解委员会之间需 要相互协助，则上报街道司法科进行统一部署和协调。另外，居委人民调解委员 会又受各居委会的直接领导。当时江苏路街道人民调解的体制建构可以见下图： 1 9 9 6 年1 月1 0 日，由时任居委调解干部的李琴牵头，把江苏路街道当时 1 6 个居委的调解委员会的工作联合起来，成立了4 个人民调解联动小组，自此 各居委会得以相互交流调解经验，共同研究和调处疑难纠纷。1 9 9 8 年下半年， 江苏路开通了“李琴调解热线 ，更高效地解决社区居民纠纷。 江苏路街道人民调解工作的大跨越始于2 0 0 3 年1 1 月1 1 日，由李琴担任主 任的上海首个专业化新型人民调解组织“人民调解李琴工作室 成立。该 工作室聘请街道干部、政法系统退休老同志、居委会调解员和社工参与社区调 解；以人民调解、纠纷排摸、法律服务为工作职责。该调解工作室与以往社区 人民调解组织的不同之处除了更加专业化以外，还在于该组织是设立于街道一 级的人民调解专职机构，但与此同时并未撤销原设置于居委一级的人民调解委 员会，而是由该工作室的每位专职调解员负责3 至4 个居委会的调解工作，以 居委会调解工作为起点，由各专职调解员直接调处或者接受居民申请调解的纠 纷，具体实施社区纠纷排摸，同时由工作室统一收集信息，及时向街道司法科 反馈，并提出工作意见。该阶段江苏路街道的人民调解体制建构可见下图： 1 0 上海大学硕士学位论文 2 0 0 4 年5 月1 2 日，江苏路街道办事处与工作室负责人李琴签订社区人 民调解工作协议，协议规定，街道每年出资1 2 万元购买李琴调解工作室的调 解服务，并为工作室建立网站、开通热线电话、聘请区法院民事审判庭法官和 华东政法学院教授为顾问提供法律咨询。由此开始，李琴工作室由街道领导下 的职能机构转变成为街道之外的群众自治性民间组织，街道通过向社会组织购 买服务，来促进街道与民间组织的合作，以保障社区纠纷调处职能的实施。2 0 0 4 年1 2 月，上海首家人民调解工作室“李琴工作室 通过了民政部门审批，注册 成为民办非企业组织，由此开创了上海城市人民调解组织由设立在居民委员会 下的群众自治性机构向与居委会脱钩的民间非企业组织转型的先河。目前，长 宁区1 0 个街道( 镇) 已全部建立调解工作机构，并统称为“人民调解信访代理 工作室 ，“人民调解李琴工作室”的名称被保留了下来，但工作室增加了信访 代理一项职能。 据统计，上海1 9 个区县的2 1 9 个街道、乡镇调解委员会已全部设立了“人 民调解工作室 ，已在全市实现了人民调解工作室的全覆盖。诚然，从人民调解 委员会向社区调解工作室的转型标志着上海城区人民调解组织正在向民间化非 政府组织转轨。但是，笔者查阅了许多司法行政机关文件，并经过细致的实地 调查发现，目前各区县各街道所设立的人民调解工作室究其性质和形式只是街 道调解委员会的一个内部办事机构和工作机构，理由在于：人民调解工作室的 业务工作仍受街道司法科指导；而各街道在人民调解工作室之上又都未撤销原 先业已存在的人民调解委员会，并且各街道人民调解委员会不是一个与人民调 k 海人学硕士学位论文 解工作室毫无关联的独立实体，其成员由街道下辖居委会的调解主任与人民调 解工作室成员共同组成。事实上，“李琴工作室”是诸多社区调解工作室中的一 个特例，因为其组织性质与其他社区调解工作室不同，“李琴工作室”在仍然承 担部分本社区调解工作职责的同时2 2 ，还承担了来自上海其他地方的跨社区甚至 跨区县的日常纠纷及疑难纠纷的调处职责。由此可见，上海城区人民调解组织 向社区调解工作室转轨是其进一步向民间非政府组织转型的一个过渡阶段。 第二节调解员队伍的转型 如果将社区调解组织的体制、建制以及社区调解组织的办公条件等视为上海 城市社区调解的硬环境，那么，社区调解组织的队伍建设就是软件。同时，调解 员队伍建设又是在上海城市社区调解中发挥主导作用的因素以及在引领上海城 市社区调解向前发展的各个因素中的内因。 从人员配备上来看，上海城市社区调解队伍正在经历着一个更加专业化的转 型过程。以江苏路街道为例，在成立李琴工作室之前，该街道各居委人民调解委 员会通常由5 1 0 人组成，设主任一人，通常由居委会主任或居委会党支部书记 兼任，居委人民调解委员会的成员还包括有居委会成员、居民代表、社区民警等。 在这其中，以调解主任及其他居委会成员为主导，居民代表通常是以邻居的身份 扮演“好言相劝者 的角色，而社区民警通常是在居民纠纷通过邻里相劝已经无 法避免并且双方已发生打斗的场面时接市1 1 0 指挥中心出警命令后赶赴现场及 时劝组纠纷双方，从而第一时间加入到纠纷调解中来，但若情况并非不可控制， 矛盾并未升级，则社区民警一般不主动参与社区调解，除非居委会要求警察出面 凭借其执法者的权威身份来压制纠纷双方的怒火，或者双方当事人都蛮不讲理， 调解陷入僵局时社区民警才会“出场 。由此可见，与居民代表及社区民警相比， 居委会成员是居委调解委员会的主干力量与主导方面。经查阅李琴工作室成立之 前江苏路街道的居委调解委员会的书面资料，可以看出，当时居委调解委员会的 主要成员大多为居委会的“阿姨 、“伯伯 ，并且以“阿姨 居多。具体的年龄 2 2 据统计，该调解工作室的纠纷调处来源4 0 以上来自于本街道社区。 1 2 海上学硕j 岸缸论文 构成和性别构成如下图 2 0 0 3 年前疆苏路街道居委调委会成员年龄构成 2 0 0 3 年前江苏路街道居委调委会成员性别构成 2 0 0 3 年李琴工作窜成立时仅有三名工作人员，均为原居委调解员至2 0 0 4 年初，工作室成员增加至5 名，除担任工作室负责人的李琴外，还有4 名工作 人员分别是：具有1 0 年咀上调解工作经验的老龄调解员1 名、具有3 年以上调 解工作经验的中年调解员1 名、政法系统已退休人员1 名、青年社会工作者1 名。这样一个人员配备比起以前由居委会成员“挑大粱”的人员组成，无论是 从年龄结构上，法律知识储备上，还是从调解经验累计上都更具有科学性。另 外，以往的调解员多为居委干部兼任，李琴工作室聘请居委会成员以外的人员 担任专职调解员使人民调解员队伍从兼职向专职化转型。 从调解员队伍的业务培训来看，越来越多的调解员业务素质培训i f 使得人 民调解员向专业化转型。有关数据显示，上世纪初，江苏路街道未组织过辖区 内人民调解员进行专业培训。从2 0 0 2 年开始长宁区政府曾多次邀请本区内优 秀人民调解员做事迹报告，并和其他调解员交流工作经验。区政府还多次组织 政法院校教师、区法院法官讲授婚姻家庭、相邻关系方面的法律法规以及制作 人民调解协议书中应注意的事项。白2 0 0 3 年起，上海市开始实行人民调解员分 上海大学硕士学位论文 级培训制度，由此拉开了上海城市人民调解员定期培训制度化的序幕。该制度 落实后，由市高级人民法院、市司法局负责培训首席人民调解员和街道、乡、 镇人民调解委员会主任，由各区、县人民法院、区司法局负责培训居委人民调 解委员会主任及各级人民调解委员会的其他专职人员，由各街道、乡、镇司法 科负责培训本辖区内的除调解主任及专职人员以外的人民调解员和信息员。笔 者了解到，李琴工作室的负责人李琴就曾多次参加市里区里组织的业务培训活 动，而工作室的全体人员也定期参加区政府组织的业务培训。 从调解员队伍的上岗资质来看，政府正在将人民调解员岗位纳入专职轨道。 以往让居委干部兼职带来的调解工作不专业问题得到了缓解。自2 0 0 2 年开始， 由长宁区政府组织全区2 0 0 多名司法助理员、调解主任、调解干部参加培训， 经考核合格后发予调解员上岗证书，具有上岗证书者才能从事社区调解工作。 2 0 0 3 年，上海市全面实行人民调解员持证上岗制度。李琴工作室的调解员已全 部通过岗前培训和考核，全部持有长宁区司法局颁发的人民调解员上岗资格证 书。 与此同时，人民调解工作室也越来越注重法律知识在日常工作中的运用。 以李琴工作室为例，自2 0 0 4 年起，该工作室就和政法院校教授、有关专家学者、 律师、法官等专业人员签订合同，将这些专业人员纳入调解工作室的专家咨询 团名单之中，随时向其请教法律问题。另外，李琴工作室还聘请区法院民庭法 官和华东政法学院教授担任工作室的顾问，提供日常法律咨询。目前，李琴工 作室已拥有来自政法院校、法院系统、相关专家等各方面的“后援团”，使工作 室的调解工作有了更强大的专业支柱。 第三节调解工作的转型 一、受案性质及受案地域范围的转型。 上海城市社区调解制度是伴随着在城市社区这个特定地域范围内各种居民 2 3 见上海市人民调解工作指导委员会关于进一步推进本市人民调解工作的意见。 1 4 上海大学硕士学位论文 纠纷的发生而产生的。在下设于居民委员会的人民调解委员会产生伊始，居委 会人民调解委员会仅仅受理本居委会辖区内所发生的居民纠纷，在本辖区之外 发生的纠纷不属于