（法学理论专业论文）论信用证欺诈例外原则.pdf

西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 摘要 信用证以其独特的优越性得到了广泛的应用，成为当今国际贸易中最主 要的支付方式，并被誉为“国际商业的生命血液”。“独立抽象原则 正是信 用证独特优越性的根源所在，是信用证制度得以存在和发展的基石。然而在 实践中，“独立抽象原则”往往被恶意的利用以进行欺诈活动。当一种法律原 则因其内在缺陷而遭受不正当利用时，通过一种例外规则进行补救和平衡便 成为了必要。“欺诈例外”原则正是基于这样的需要而产生并发展起来的。该 原则的实质便是国家司法力量基于公平正义原则介入对外贸易关系，力求在 信用证法律关系各当事人之间达到一种利益的平衡。 信用证欺诈例外原则最早起源于二十世纪四十年代的美国，随后英国、 德国、加拿大等世界各国也纷纷确立了该原则。国际惯例并没有对该问题形 成统一的标准和规则，而把这一问题留给了国内法。但是由于对信用证机制 认识上的差异以及司法传统等方面的原因，各国法院在适用“欺诈例外 原 则时对欺诈的界定、举证的要求、豁免的范围、止付权的行使等方面的标准 宽严不一。司法标准的不一致在一定程度上影响了国际贸易的发展。我国在 适用信用证欺诈例外原则上也面临着一些亟待解决的问题，这也与我国对信 用证欺诈例外原则理论研究的滞后有关。故在先前学者研究的基础上再一次 研究欺诈例外原则，为进一步完善我国信用证欺诈例外制度提供必要参考， 具有现实的意义。 本文拟运用法理学、民法学、商法学、比较法学的基本原理和历史考察、 案例论证、价值分析及综合分析的方法对信用证欺诈例外原则进行研究，分 为五章进行论述。第一章主要针对的是论文的学术背景，理论依据和研究方 法还有实际意义。第二章提出信用证欺诈的概念，分析了信用证欺诈造成的 危害及原因，重点论述了“独立抽象原则”是诱发欺诈的重要原因。第三章 论述了信用证欺诈例外原则的确立与发展过程，提出了信用证欺诈例外原则 产生的三个理论基础( 公共秩序保留理论、诚实信用理论、利益均衡理论) ， 分析了欺诈例外原则的价值取向( 在一般正义的基础上维护个别正义，在追求 效益的基础上兼顾公平) ，论证了欺诈例外原则与独立抽象原则的关系，提出 欺诈例外原则与独立抽象原则应保持一种适度和平衡的关系；第四章具体论 述了信用证欺诈例外原则适用中的有关问题，从利益均衡的立场出发，在欺 西南交通大学硕士研究生学位论文第l i 页 诈的界定、信用证欺诈例外原则适用的构成要件、证明标准、举证责任、实 现方式以及信用证欺诈例外适用的排除等方面阐述了自己的看法。第五章针 对的是我国在适用欺诈例外原则中存在的问题，提出了一些具体建议，如： 加强立法、关于“中止”的程序需要完善、裁定及颁发“支付令、废除“冻 结令、加强保护第三善意人合法权益、全面平衡各方当事人的利益、提高法 官素质和法院司法水平等。 本文的创新点在于，提出了以利益均衡的方法来处理信用证欺诈例外原则 的理论和实践问题。利益均衡是信用证制度产生和变革的基本规律，是欺诈 例外原则得以确立的重要理论依据，也是欺诈例外原则与独立抽象原则相互 制衡的基本理由。在具体适用欺诈例外原则时，如“实质性欺诈 的标准， 欺诈例外原则的排除规则，善意受益人对风险的分担，以及司法程序中对举 证责任的分配，颁发禁令时对各方当事人利益的衡量，都是以利益均衡为基 本出发点的。 关键词：信用证；独立抽象原则；欺诈例外原则；禁令 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 ii 页 a b s t r a c t l e t t e ro fc r e d i th a so b t a i n e dt h ew i d e s p r e a da p p l i c a t i o nb yi t s u n i q u e s u p e r i o r i t y , b e c o m i n gn o wt h em o s tm a i np a y m e n tw a yi nt h ei n t e m a t i o n a it r a d e ， w i t ht h er e p u t a t i o no f “t h ei n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a lb l o o d “t h ep r i n c i p l eo f i n d e p e n d e n c e sa n da b s t r a c t i sp r e c i s e l yt h er o o to fl e t t e ro fc r e d i tu n i q u e s u p e r i o r i t ya n dt h ec o r n e r s t o n eb yw h i c ht h el e t t e ro fc r e d i ts y s t e mc a l le x i s ta n d d e v e l o p h o w e v e ri nr e a l i t y ，“t h ep r i n c i p l eo fi n d e p e n d e n c e sa n da b s t r a c t i so f t e n u s e db yt h ee v i li n t e n t i o nc a r r i e so nc h e a t w h e no n ek i n do fp r i n c i p l eo fl e g a l i t y s u f f e r sf r o mb e i n ga b u s e db e c a u s eo fi t si n t r i n s i cf l a w , t oc a l t yo nt h er e c o v e r y a n dt h eb a l a n c et h r o u g ho n ek i n do fe x c e p t i o n a lr u l et h e nb e c o m e sa n e c e s s i t y ”t h ec h e a te x c e p t i o n ”p r i n c i p l ei sp r e c i s e l yb a s e do ns u c hn e e d st op r o d u c ea r i d d e v e l o p t h i sp r i n c i p l e se s s e n c ei st h en a t i o n a lj u d i c a t u r es t r e n g t hb a s e do nt h e f a i rj u s t p r i n c i p l ei n v o l v e di nf o r e i g nt r a d er e l a t i o n s ，m a k i n ge v e r ye f f o r tt o a c h i e v eo n eb a l a n c eo fb e n e f i tb e t w e e nt h ev a r i o u sl i t i g a n t si nt h el e t t e ro fc r e d i t l e g a lr e l a t i o n s h i p t h el e t t e ro fc r e d i tf r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l ed a t e db a c kt ot h e19 4 0 si nt h e u s a ，a f t e r w a r d sv a r i o u sc o u n t r i e ss u c ha se n g l a n d ，g e r m a n y , a n dc a n a d aa n ds o o na l s oe s t a b l i s h e dt h i s p r i n c i p l e i n t e r n a t i o n a l c o n v e n t i o nd i d n tm a k et h i s p r o b l e mf o r mu n i f i e ds t a n d a r d sa n dr u l e s ， b u ti tl e f tt h i sq u e s t i o nt ot h en a t i o n a l l a w b u tb e c a u s eo ft h ed i f f e r e n c e si nu n d e r s t a n d i n gl e t t e ro fc r e d i tm e c h a n i s ma s w e l la sj u d i c i a lt r a d i t i o n ，t h ev a r i o u sc o u n t r i e s c o u r t sa r eu s i n gd i f f e r e n ts t a n d a r d s t om e a s u r et h ea s p e c t ss u c ha st h ef r a u d el i m i t s ，t h er e q u e s to f p r e s e n t i n ge v i d e n c e ， t h es c o p eo fe x e m p t i n gt h er e s p o n s i b i l i t ya n ds t o p p i n ga u t h o r i z i n ge x e r c i s e sa n d s oo nw h e nt h e ya r ea p p l y i n g t h ef r a u d e e x c e p t i o np r i n c i p l e ”t h ej u d i c i a l s t a n d a r di sn o ti d e n t i c a lw h i c hh a sa f f e c t e dt h ed e v e l o p m e n to ft h ei n t e r n a t i o n a l t r a d e o u rc o u n t r yi sa l s of a c i n gt h eq u e s t i o nw h i c hu r g e n t l yw a i t st ob es o l v e d w h e nt h ep r i n c i p l ei sb e i n ga p p l i e d ，w h i c hi sa l s or e l a t e dt oo u rc o u n t r y sl a go f t h et h e o r e t i c a lr e s e a r c ho ni t t h e r e f o r es t u d y i n gt h ef r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l ei nt h ef o u n d a t i o nw h i c h m ef o r m e rs c h o l a rs t u d i e dt o p r o v i d et h e e s s e n t i a lr e f e r e n c ef o rf u r t h e r 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 v 页 c o n s u m m a t e so u rc o u n t r yl e t t e rt oc r e d i tf r a u d ee x c e p t i o n a ls y s t e mh a st h e p r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e t h i sa r t i c l e u t i l i z e st h eb a s i cp r i n c i p l e so ft h ej u r i s p r u d e n c e ，t h ep e o p l e l e g a ls c i e n c e ，b u s i n e s sl e g a ls c i e n c e ，t h ec o m p a r a t i v el a wa n dh i s t o r i c a li n s p e c t i o n ， t h ec a s ep r o o f , t h ev a l u ea n a l y s i sa n dt h eg e n e r a l i z e da n a l y s i sm e t h o dt oc o n d u c t t h er e s e a r c ho nt h el e u e ro fc r e d i tf r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l e ，w h i c hi sd i v i d e d i n t of o u rc h a p t e r st oc a r r yo nt h ee l a b o r a t i o n t h ef i r s tc h a p t e rp r o p o s e st h e c o n c e p to fl e t t e ro fc r e d i tf r a u d e s ，b ya n a l y z i n gt h eh e na n dt i t l er e a s o nw h i c ht h e l e t t e ro fc r e d i tf r a u d ea n de l a b o r a t i n g ”t h e p r i n c i p l e o fi n d e p e n d e n c e sa n d a b s t r a c t ”i st h ei m p o r t a n tr e a s o nf o ri n d u c i n gt h ef r a u d e t h es e c o n dc h a p t e r e l a b o r a t e st h ee s t a b l i s h m e n ta n dt h ed e v e l o p i n gp r o c e s s e so ft h el e t t e ro fc r e d i t f r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l e ，b yp r o p o s i n gt h et h r e er e l a t i o n sp r o d u c e db yi t ( i e p u b l i cp e a c ea n do r d e rr e t e n t i o nt h e o r y h o n e s tc r e d i tt h e o r y b e n e f i tb a l a n c e d t h e o r y ) a n da n a l y s i n gi t sv a l u eo r i e n t a t i o n ( i e d e f e n di n d i v i d u a lj u s t i c eb a s e do n g e n e r a lj u s t i c e ，g i v ed u a la t t e n t i o nt of a i r n e s si np u r s u i to fb e n e f i t ) t h er e l a t i o n s b e t w e e nt h ef r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l ea n dt h ep r i n c i p l eo fi n d e p e n d e n e e sa n d a b s t r a c ta r ep r o v e da n dt om a i n t a i nam o d e r a t ea n db a l a n c e dr e l a t i o nb e t w e e nt h e t w oi sp r o p o s e da sw e l l t h et h i r dc h a p t e re l a b o r a t e st h er e l a t e dq u e s t i o ni n a p p l y i n gt h el e t t e ro fc r e d i tf r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l e ，e m b a r k i n gf r o mt h e p r i n c i p l eo ft h eb e n e f i tb a l a n c e ，s o m ev i e w sa b o u tt h ef r a u d el i m i t s ，t h es u i t a b l e i m p o r t a n tc o n s t i t u t i o nd o c u m e n t ，c e r t i f i c a t es t a n d a r d ，r e a l i z a t i o nw a y sa sw e l la s s u i t a b l ee l i m i n a t i o no fi ta r eg i v e n t h ef o u r t hc h a p t e rp u t sf o r w a r ds o m ec o n c r e t e p r o p o s a l ss u c ha se n t a i l i n gl e g i s l a t i o n ，e n h a n c i n g t h er e q u e s to fi s s u i n gt h e s t o p p i n gp a y m e n t ，c o m p r e h e n s i v e l yb a l a n c i n ga l ll i t i g a n t s b e n e f i t ，e n h a n c i n gt h e q u a l i t yo ft h ej u d g e sa n dt h ej u d i c a t u r el e v e lo ft h ec o u r ta n ds oo n i nv i e wo f t h e e x i s t i n gq u e s t i o n sw h e no u rc o u n t r yi sa p p l y i n g i t t h ei n n o v a t i o no ft h i sa r t i c l el i e si np r o p o s i n gt h eb e n e f i tb a l a n c e dm e t h o d s t od e a lw i t ht h et h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a lq u e s t i o n so ft h el e t t e ro fc r e d i tf r a u d e e x c e p t i o n a lp r i n c i p l e t h eb e n e f i tb a l a n c ei st h eb a s i cr u l e o ft h ep r o d u c ea n d t r a n s f o r m a t i o no ft h el e t t e ro fc r e d i ts y s t e m , i ti st h ei m p o r t a n tt h e o r e t i c a lb a s eo n w h i c ht h ef r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l ec a nb ee s t a b l i s h e d a n di ti sa l s ot h eb a s i c r e a s o nf o rw h i c ht h ef r a u d e e x c e p t i o n a lp r i n c i p l e a n dt h e p r i n c i p l e o f i n d e p e n d e n c e sa n da b s t r a c tk e e pi nb a l a n c em u t u a l l y w h e nt h ef r a u d ee x c e p t i o n a l 西南交通大学硕士研究生学位论文第v 页 p r i n c i p l ei sa p p l i e ds p e c i f i c a l l y , l i k et h es t a n d a r do f ”s u b s t a n t i v ec h e a t ”，t h e e l i m i n a t i o nr u l eo ft h ef r a u d ee x c e p t i o n a lp r i n c i p l e ，t h er i s ks h a r e st a k e nb yt h e g o o d w i l l e db e n e f i c i a r i e sa sw e l l 嬲t h ea s s i g n m e n to ft h er e s p o n s i b i l i t yi nt h e j u d i c i a lp r o c e s st op r e s e n te v i d e n c e ，t h eb e n e f i tb a l a n c e o fa l ll i t i g a n t sw h e n i s s u i n gt h ep r o h i b i t i o nr u l e ，a l lt a k e st h eb e n e f i tb a l a n c ea st h eb a s i cr e f e r e n c e k e yw o r d s ：l e t t e ro fc r e d i t ；t h ep r i n c i p l eo fi n d e p e n d e n c e sa n da b s t r a c t ；f r a u d ee x c e p t i o n a p r i n c i p l e ；t h ei n j u n c t i o n 西南交通大学 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权西南交通大学可以将本论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复印手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 1 保密口，在年解密后适用本授权书； 2 不保密z 使用本授权书。 ( 请在以上方框内打“ ) 学位论文作者签名：弓泛套凰赵 目期。川与l 指导老师签名二妻王以 _ 一，一 日期：多7 j 、岁， 西南交通大学学位论文创新性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是在导师指导下独立进行研究工作所 得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体 已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中作了明确的说明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 本学位论文的主要创新点如下：提出了以利益均衡的方法来处理信用证欺 诈例外原则的理论和实践问题。利益均衡是信用证制度产生和变革的基本规律， 是欺诈例外原则得以确立的重要理论依据，也是欺诈例外原则与独立抽象原则 相互制衡的基本理由。在具体适用欺诈例外原则时，如“实质性欺诈的标准， 欺诈例外原则的排除规则，善意受益人对风险的分担，以及司法程序中对举证 责任的分配，颁发禁令时对各方当事人利益的衡量，都是以利益均衡为基本出 发点的。 学位论文作者签名：精密腿 日期：歹卯了r 弓1 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 第1 章绪论 1 1 学术背景及理论与实际意义 1 1 1 学术背景 跟单信用证是十九世纪国际结算领域的一次重大革新，它以银行信用的介 入较好的解决了国际贸易中的商业信誉危机问题，成为现代国际贸易中最重 要的支付工具和融资工具，它的产生和推广应用对推动国际贸易发展作出了 很大贡献。它以银行尤其是著名银行的信用取代了买方的商业信用，从而保 证了卖方能够安全迅速的收到货款，买方能够及时收到货运单据和物权凭证， 在一定程度上解决了进出口人之间互相不信任的矛盾，同时为进出口双方提 供了资金融通的便利。因此，信用证长期以来被誉为“国际贸易的生命线 ， 成为推动和保障国际贸易繁荣的新鲜血液。 正是因为信用证以银行信用为依托，是银行以自身信誉向卖方提供付款 保证的书面文件，所以便决定了信用证应当具有独立抽象原则，这个原则正 是信用证支付方式的独特性和优越性之所在。信用证独立抽象原则反映了信 用证制度产生和发展的初衷，所以它一直是信用证交易的基础。但是，正如 光明的背后也有黑暗一样，在信用证独立抽象原则被确立之后，利用这一原 则进行欺诈的活动也大量出现了。信用证的出现不是法律的预先设定，“从其 本质上讲，信用证是一种惯例，源自于对商业实务规则的日积月累和潜移默 化的接受，对于法律界来说它是一个既定事实”乜1 。由于商人们在创设信用证 制度时更多考虑的是商业上的可行性和可操作性，而忽略了别有用心的人利 用信用证独立抽象原则实施违法和犯罪的可能性。随着信用证欺诈不断出现， 并愈演愈烈，给国际贸易的当事人和银行都造成了巨大的经济损失，对信用 证制度的存在价值构成了严重威胁。 1 1 2 实际意义 针对日益严重的信用证欺诈行为，法学家们没有沉默，他们以法哲学的 观点，在肯定信用证独立抽象原则的前提下，提出了信用证欺诈例外的理论， 转引自( 英) 施米托夫国际贸易法文选中国大百科全书出版社1 9 9 3 ：5 5 6 侣1 王江雨信用证交易原理及其法律性质研究法律出版社1 9 9 9 ：1 1 4 西南交通大学硕士研究生学位论文第2 页 主张在出现信用证欺诈时，允许独立抽象原则有例外，银行有权拒绝履行其 付款承诺，买方也可以采取法律上的补救措施，申请法院下令禁止银行按信 用证条款付款。 但是在司法实践中，如何适用信用证欺诈例外原则也存在各种具体问题。 “法官在处理这类欺诈案件时仍面临着以下难题：一方面要维护涉及跟单信 用证的独立性原则，使受益人得到及时、可靠的偿付，从而促进国际交易的 顺利进行；另一方面为了最大限度的防止欺诈的发生，以维护当事人的正当 权益，又要加重银行的责任并缩短信用证交易与基础交易之间的距离川。于 是对信用证欺诈例外原则进行深入系统的研究非常必要。 1 2 国内外文献综述 而信用证欺诈例外原则从产生起一直备受关注和争议，国内外不少学者 对此都作过研究，主要体现在以下方面： 欺诈例外原则存在的必要性。一是否认说，如美国著名的信用证法律专 家哈费尔德( h a y f i e l d ) 在其论著信用证法律的法典、惯例与良知中强调： 法院不得允许“衡平的圣牛践踏信用证法律的细藤 乜1 。英国的法学家施米托 夫也强调“法院如果干预或干扰如同现金交易一样而产生的权利的商业习惯 性做法，就会窒息商业的发展。口1 二是肯定说，从民法的基本原则出发，提 出了欺诈例外原则的理论基础，主要有欺诈使一切无效、公共秩序保留、诚 实信用、公平原则等。其中湖南大学的裴红军在其硕士论文信用证欺诈例 外研究中将其分为两个层次，第一个层次是公共秩序保留原则，第二个层 次是诚实信用、公平、安全与效率原则h ，具有一定的创新性。 关于欺诈的界定标准。有“显著欺诈”标准说、“故意欺诈”标准说、“灵 活性欺诈标准说、“推定性欺诈”标准说、“实质性欺诈 标准说等，而比 较通行的是“实质性欺诈”标准说。“只有当欺诈如此严重以至于允许受益人 获取资金将会明显失去意义并对他人造成不公正的阻碍之时：或当交易情形 清楚的表明基础合同禁止受益人寻求信用证方式付款之时；或受益人的支款 甚至没有似是而非的权利之时；或当合同与交易情形揭示出受益人的支付命 黄文涛英国法上跟单信用证及见索即付保函制度下欺诈问题之研究法律出版社1 9 9 9 ( 1 ) ：3 1 3 驯( 美) 哈费尔德信用证法律的法典、惯例与良知转引自何植松信用证止付及其司法实践载 于民商法论丛第1 4 卷法律出版社2 0 0 0 ( 英) 施米托夫著国际贸易法文选赵秀文译中国大百科全书出版社1 9 9 3 ：5 9 1 裴红军信用证欺诈例外研究湖南大学硕士学位论文2 0 0 6 ( 4 ) ：1 西南交通大学硕士研究生学位论文第3 页 令绝无事实根据之时；当受益人的行为破坏了整个交易的性质以至于使保持 开证人义务的独立性这一法定宗旨不复存在之时，法院才可以阻止付款”。 对实质性欺诈的判断，有学者认为，“实质性欺诈”是指欺诈行为将导致另一 方根本或主要合同目的落空，使对方预期的所有利益丧失瞄3 。有学者认为，“实 质性欺诈”是指“受益人没有明显的期望兑付的权利，并且在事实上也没有 支持此种兑付的基础啼功。有学者认为，是指受益人所为的积极欺诈行为并使 整个交易目的受到破坏h 3 。还有学者认为，应该是指一方的欺诈导致对方的根 本目的或主要目的己经落空碡1 。另外，有的学者还提出对欺诈标准采用“概况 加列举式的界定模式有利平衡各方利益 阳，。关于信用证欺诈例外的适用条件， 学者们也众说纷纭。有学者认为，我国适用欺诈例外主要有以下条件：( 1 ) 有 充分证据证明卖方是利用签订合同进行欺诈；( 2 ) 只有在开证银行尚未付款的 情况下，法院才有可能施以干预；( 3 ) 由买方请求人民法院发布冻结令；( 3 ) 若开证行已承兑汇票，则法院不能发布冻结令h 1 。有学者认为，信用证欺诈的 构成要件一般包含以下方面：( 1 ) 行为人主观上出于欺诈的故意；( 2 ) 实施了 提供虚假单据或故意设置软条款等欺诈行为；( 3 ) 正在实施或者已骗取了货物 或银行货款旧1 。有学者认为，以下条件是欺诈例外原则适用的必要前提：( 1 ) 信用证欺诈事实上的存在；( 2 ) 信用证欺诈例外不能针对善意的受益人和正当 的持票人旧3 。还有学者认为，“欺诈例外”的适用条件是：( 1 ) 银行有权主动启 用“欺诈例外 ，而法院不能主动运用“欺诈例外；( 2 ) 卖方已经接受了买方 通过开证行开立的跟单信用证；( 3 ) 卖方已向银行提示不符信用证条款的单 据；( 4 ) 有足够的证据证明卖方或买方存在欺诈行为；( 5 ) “欺诈例外 不能 针对善意的受益人，不能对抗善意的正当持票人。n 田 对善意第三人的保护( 欺诈例外的排除) 。主要是第三人欺诈情形下善意 受益人的是否适用欺诈例外原则存在分歧，第一种观点认为，欺诈例外原则 不能针对善意的受益人，在受益人是善意不知的情况下，银行对单据负有绝 刈谢可训关于信用证欺诈及救济问题探究武汉大学学报2 0 0 1 ( 5 ) 别邵青信用证欺诈例外规则探析华东经济管理2 0 0 5 ：1 1 9 3 杨良宜信用证中国政法大学出版社1 9 9 8 ：1 2 6 1 2 7 耵吴志攀唐浩茫金融法典型案例解析中国金融出版社2 0 0 0 ：1 9 0 副李金泽信用证法律风险防范中信出版社2 0 0 0 ：3 1 0 副朱利平信用证欺诈例外原则研究湖南师范大学硕士学位论文2 0 0 5 ：2 6 列丁可信用证欺诈例外原则及司法救济探析江西财经大学学报2 0 0 3 ( 5 ) ：8 1 引邵青信用证欺诈例外规则探析华东经济管理2 0 0 3 ( 5 ) ：1 1 9 引红军信用证欺诈例外研究湖南大学硕士学位论文2 0 0 6 ：2 1 川张海燕实施跟单信用证“欺诈例外”的条件浙江大学学报社会科学版2 0 0 1 ( 1 ) ：3 4 - 3 5 西南交通大学硕士研究生学位论文第4 页 对付款的义务，受益人的权利应受保护。第二种观点则依据公平和效益标准， 并从维护国际贸易良好秩序的角度出发加以分析，认为在第三方欺诈情形下， 由作为受益人的卖方承担欺诈造成的不利后果更趋合理硷1 。第三种观点认为， 此种情形下应根据买卖双方在基础合同中对标的物的风险责任期间的约定来 确定。3 1 对欺诈例外原则的实现方式法院禁令。学者们一般认为，颁发禁令 须满足以下条件：第一，有信用证欺诈事实存在h 1 ；第二，有颁布禁令的必要 性( 不可挽回的损失) 。如果损害赔偿能为受损害的原告提供充分的补偿，禁 令将不会颁布埘；第三，法院不得主动启用“欺诈例外”嘲；第四，颁布“禁 令”的时间限制，即应在银行收到票据之后和付款或承兑以前；第五，当事 人之间利益的权衡，即禁付令发出后，给开证行带来的不利是否会超过给申 请人带来的好处h ，。 1 3 论文的研究方法及主要内容 虽然国内已有不少学者和实务界人士对信用证欺诈例外做了研究，并取 得了不少研究成果。但是，我们对信用证欺诈例外某些问题的理论研究还有 待深入，例如，信用证欺诈例外的理论根据、实质性欺诈的界定、信用证欺 诈例外中与独立抽象原则的关系等问题。因此，有必要借鉴各国信用证欺诈 例外的立法与司法实践经验，并吸收国内外有关研究成果，通过理性分析， 对信用证欺诈例外作进一步深入研究为进一步完善我国信用证欺诈例外制度 提供必要参考。 本文拟运用法理学、民法学、商法学、比较法学的基本原理和历史考察、 案例论证、价值分析及综合分析的方法对信用证欺诈例外原则进行研究，分 为四章进行论述。第一章主要针对的是论文的学术背景，理论依据和研究方 法还有实际意义。在第二章中提出信用证欺诈及例外原则的概念，分析了信 用证欺诈造成的危害及原因，论述了“独立抽象原则”是诱发欺诈的重要原 于治萍刘家伟论信用证欺诈例外原则的适用法制与社会发展2 0 0 2 ，( 2 ) 忙郭瑜国际货物买卖法人民法院出版社1 9 9 9 ：2 9 1 - 2 9 4 川李柏华信用证欺诈的司法救济及审判对策人民法院报2 0 0 1 ，( 5 ) 1 夏煜信用证欺诈及信用证欺诈例外原则适用研究中国政法大学硕士学位论文2 0 0 8 ：4 2 9 迈克尔d 贝勒斯法律的原则一一个规范的分析张文显、宋金娜、朱卫国、黄文艺译中国大百 科百科全书出版社 1 裴红军信用证欺诈例外研究湖南大学硕士学位论文2 0 0 6 朱利平信用证欺诈例外原则研究湖南师范大学硕士学位论文2 0 0 5 西南交通大学硕士研究生学位论文第5 页 因：并且论述了信用证欺诈例外原则的价值分析，分析信用证欺诈例外原则 的正义价值，效益价值及公平价值；第三章具体论述了信用证欺诈例外原则 适用中的有关问题，从欺诈的界定、信用证欺诈例外原则适用的构成要件、 证明标准、举证责任、实现方式以及信用证欺诈例外适用的排除等方面进行 阐述；第四章针对的是我国在适用欺诈例外原则中存在的问题，先是分析了 我国信用证欺诈的例外的立法和司法实践的现状，然后提出了一些在立法个 司法实践中的问题，并对这些问题提出了建议和完善的措施。 本文的主要贡献有：试图运用利益均衡理论来分析信用证欺诈例外原则 的有关理论和实践问题，在分析比较相关理论的基础上，尝试提出自己的观 点，或自己赞成的观点。由于我对信用证例外原则的研究还只是刚刚开始， 缺乏足够的理论功底和实践经验，所以只能尽自己所能，在广泛吸收前人已 有成果的基础上，试图对信用证的相关问题提出一点个人见解，以求为欺诈 例外原则在我国的司法实践以及以后的相应立法提供有益的参考。 西南交通大学硕士研究生学位论文第6 页 第2 章信用证欺诈例外原则概述 2 1 信用证欺诈的概述 2 1 1 信用证欺诈的概念 信用证欺诈是利用信用证结算方式实施的欺诈，由于各国对欺诈概念的 理解不同，因而对信用证欺诈的概念并无统一的认识，包括被各国所普遍接受 的国际商会跟单信用证统一惯例( 以下简称“u c p ”) 并没有对何谓信用证 欺诈做出界定。此时，各国国内法将对信用证欺诈问题起支配作用。一般来说， 信用证的欺诈，是指信用证交易的当事入，在信用证本身或信用证交易中的某 个环节中，故意曲解事实真相包括故意告知他方虚假事实或者故意隐瞒应披 露的事实，从而使他方遭受财产损失或者使其有受到财产损失的实际威胁，并 意在使自己从中获取不法利益的行为。 在国际贸易实践中，信用证欺诈有多种形式，从不同的角度可将信用证欺 诈分为许多种类。但国际贸易中发案率最高、最容易得逞的一类信用证欺诈 是受益人及受益人与申请人共谋的欺诈。本文的信用证欺诈主要即指此类欺 诈。 2 1 2 信用证欺诈的种类及原因 ( 一) 信用证欺诈的种类 在国际贸易实践中，信用证在降低贸易风险的同时，也出现了不同形式 的信用证欺诈。结合本文按照欺诈的主体来分可分为以下几种：开证申请人 欺诈，受益人欺诈，开证申请人和受益人共同欺诈以及受益人和承运人共同 欺诈。 ( 1 ) 开证申请人欺诈包括开证申请人通过使用假冒信用证和使用软条款 信用证( s o f t c l o u s el e t t e ：o f c r e d i t ) 来进行欺诈。前者欺诈主要表现为欺 诈人以开证申请人名义用伪造、变造的信用证欺骗议付行和受益人，使受益 人和议付行相信欺诈者的开证申请人的合法身份，骗取货物，此种欺诈称假 西南交通大学硕士研究生学位论文第7 页 冒信用证欺诈。假冒信用证有两类：一类是以根本不存在的银行为名开立假 信用证或冒用其他有影响的银行名义开立伪造的信用证，另一类是是行为人 在真实、合法的银行信用证结算凭证的基础上或以真实的银行信用证结算凭 证为基本材料，通过剪接、挖补、涂改等手段改变银行信用证结算凭证的内 容和主要条款使其成为虚假的信用证。 在信用证存在下列问题时，受益人和银行应仔细判别是否为假冒信用证： 以电讯传递方式开立电开信用证时，无密押；盗用或借用他行密押( 密 码) 诈骗；或声称使用第三家银行密押，而所谓的第三家银行的确认电文没有 加押；或电开信用证首部没有收报行电传真号，结尾无回执等。 以信函方式开立信用证时，银行签字无从核对；或开证行名称、地址 不明等。我国某中行就曾收到一份由加拿大a c 银行a l e r i a 分行电开的，金 额约1 0 0 万美元，受益人为安徽某进出口公司的信用证。后经查证该信用证 盗用了第三家银行密押，避免了安徽进出口公司经济损失的发生。 这种诈骗通常有如下特点：来证无押，而声称由第三家银行来电证实； 来证装运有效期较短，以迫使受益人仓促发货；来证规定装船后由受益人寄 交一份正本提单给申请人；开立远期付款信用证，并许以优厚利率；证中申 请人与收货人分别在不同的国家或地区。后者又称为陷阱信用证。这类信用 证是指开证行开立的信用证条款中带有付款条件含糊不清，开证行付款责任 不明，所附条件生效方式隐伏着虚假性，信用证所规定的某些单据由开证申 请人控制的信用证。 其表现形式可以归纳为以下几个类型：变相可撤销信用证条款，暂不生 效条款。信用证对银行的付款、承兑行为规定了若干前提条件，如货物清关 后才支付，收到其他银行的款项才支付等。( 如f o b 条件下，信用证要求出口 商将装船通知寄给进口商指定的保险公司，并要求将保险公司的回执作为议 付单据之一。 在这种情况下，一方面保险公司可能根本不存在，另一方面保险公司也 某中行曾收到一份由加拿大a c 银行a l e r t a 分行电开的信用证，金额约1 0 0 万美元，受益人为安徽 进出口公司。银行审证员发现该证存在以下疑点：该证没有加押证实，仅在来证开注明”本证将由 开证行来电证明；来证要求受益人发货后，速将一套副本单据随同一份正本提单用d h l 快邮寄给申 请人：该证为见票1 5 天付款，且规定受益人可按年利率1 1 索取利息；信用证申请人在加拿大， 而收货人却在新加坡：来证电传号不合常理。针对这几个疑点，该中行一方面告诫公司“此证密押 未符，请暂缓出运”，另一方面。赶紧向总行国际部查询，回答：“查无此行”。稍后，却收到署名“美 州银行”的确认电，但该电文没有加押证实，于是该中行设法与美州银行驻京代表处联系，请示协助， 最后得到答复：“该行从未发出确认电，且与开证行无任何往来”至此，终于证实这是一起盗用第三 家银行密押的诈骗案。 西南交通大学硕士研究生学位论文第8 页 没有义务给出口商发送回执。在这种情况下，如保险公司不存在或拒绝发送 回执，出口商将无法议付货款。这些条款都是极其有利于进口商的，而对于 出口商而言，则存在着极大的风险。所以，出口商应坚决要一些学者认为从 严格意义上来讲，软条款信用证属于信用证欺诈，理由为：信用证欺诈是以 单据和信用证的条件或条款严格相符为前提的，而软条款信用证欺诈则是在 信用证中规定一些特殊条款导致信用证受益人提交的单据和信用证的条件不 相符，从而无法获得信用证项下款项。最高人民法院在潮连物资( 香港) 有限 公司与中国农业银行湖南省分行信用证交易纠纷上诉案中已确认了合理的软 条款的有效性，这里，国际商会也并未明确将软条款当作欺诈或者诈骗，他 只是警告要当心。 但是中国国内银行界和贸易业务人士都将软条款信用证也列为信用证欺 诈的一种，在新刑法第1 9 5 条第四款也将软条款信用证诈骗作为信用证 诈骗的一种情形加以规定，并且在自2 0 0 6 年1 月开始实施的最高人民法院 关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定第八条中对