（金融学专业论文）现阶段我国信托公司发展研究.pdf

摘要 信托业有着悠久的历史，我国信托业却刚刚走过二十多年坎坷之路，作为金 融业四大支柱之一的信托业，不论是在业务规模还是市场影响力方面，都与银行、 证券、保险等三大行业存在很大差距。我国信托公司( 即信托投资公司) 在结束 第五次清理整顿后，经过几年探索，虽然取得了一定成绩，但也发现了很多困扰 发展的瓶颈问题，迫切需要加以克服，并确立在现有金融市场环境中适合自己的 发展道路。本文的视角在于：避免从宽泛的角度论述信托业和信托公司发展的方 方面面，着重从现阶段信托公司实际问题出发，研究信托公司发展的道路。 论文的结构为：前言部分介绍选题意义、文献综述、研究方法和思路以及文 章新意与不足等。第一章从信托的起源和基本原理入手，分析信托这种现代财产 管理制度的特点和职能，为后文提出我国信托公司发展思路奠定基础。第二章回 顾中国信托业发展历程及取得的经验，阐述在新形势下我国发展信托业的意义和 有利条件。第三章分析我国信托公司的经营现状，通过与银行、证券、基金、保 险的竞争比较，归纳信托公司目前经营面临的主要问题。第四章总结西方发达国 家信托业的成功经验和发展趋势，作为形成我国信托业发展思路的借鉴。第五章 通过对导致我国信托公司发展问题内外两方面因素进行归纳思辨，回避了将信托 公司竞争弱势归因于外部政策限制的一般观点，而主张信托公司应从信托本质特 点和功能出发，着眼于潜在的财产信托市场，发挥促进货币资本循环中由物向货 币转化的效率的作用，提出银信合作是现阶段信托公司迅速发展的最优途径。第 六章分别从理论和现实角度分析银信合作的必要性及合作途径等。 关键词：信托公司发展银信合作 分类号：f 8 3 2 蕾 a b s t r a c t t r u s ti n d u s t r yh a sal o n gh i s t o r y , b u ti th a sj u s tw a l k e dt h r o u g ha l ln n e v o nr o a df o rm o r et h a n2 0y e a r si n c h i n a b e i n go n eo ft h ef o u rp i l l a r so ff f m a - n d a li n d u s t r y , c h i n a st r u s ti n d u s t r yh a dab i gg a pt ob a n k , s e c u r i t y , a n di n s u - r a n c ei n d u s t r yb o t hi nt h eb u s i n e s ss c a l e sa n dt h em a r k e ti n f l u e n c e c h i n a st r - u s tc o m p a n i e s ( i e t r u s t & i n v e s t m e n tc o m p a n i e s ) h a v eo b t a i n e dc e r t a i na c h i e v e - m e n t sa f t e rg r o p e df o rs e v e r a ly e a r sa f t e rt h ef i f t hr e s t r u c t u r i n g , b u tt h e ya r e a l s op r e v e n t e df r o mf u r t h e rd e v e l o p m e n tb ys o m eb o t t l e n e c k s , w h i c hn e e d e dt o b eo v e r c o m et h r o u g hac e r t a i nm e t h o dd e f i n i t e l y , a n das u i t a b l ed e v e l o p m e n t r o a da l s os h o u l db ef o u n di nc u r r e n tf i n a n c i a lm a r k e tu r g e n t l y t h ev i e w p o i n t o ft h et h e s i si s ：a v o i d i n gd i s c u s s i n gt h ed e v e l o p m e n to ft r u s ti n d u s t r ya n dt r u s t c o m p a n i e sf r o mf u l la n g l e s , b u tp a y i n gm o r ea t t e n t i o nt ot h er e a l i t yi n s t e a d , a - r i ds t u d y i n gt h ed e v e l o p m e n tr o a do fo u rt r u s tc o m p a n i e s t h es t r u c t u r eo ft h et h e s i si s ：t h ep r e f a c ei n t r o d u c e dt h ep u r p o s eo ft h et h e s i s ， d o c u m e n t ss u m m a r i e s ，m e t h o d , t h i n k i n gt r a i n , n e wv i e w p o i n ta n dd e f e c t i o no ft h e t h e s i s c h a p t e r1s t a r t e df r o mt h eo f i l 曲a n db a s i cp r i n c i p l eo ft r u s t , a n a l y z i n gt h e c h a r a c t e r i s t i c sa n df u n c t i o n so ft h i sm o d e r np r o p e r t ym a n a g e m e n ts y s t e m ，a n ds e tu p f o u n d a t i o no fp r o m o t i n gt h er o a do fc h i n a st r u s tc o m p a n i e ss h o u l dt a k ei nt h e f o l l o w i n gc o n t e x t c h a p t e r2l o o k e db a c kt ot h ep r o c e s sa n dl e s s o n so fc h i n a st r u s t i n d u s t r y ，a n de l a b o r a t e d t h e m e a n i n go fd e v e l o p i n g t r u s ti n d u s t r ya n ds o u n d e n v i r o n m e n to ft h en e ws i t u a t i o n - n c h a p t e r3a n a l y z e dt h eo p e r a t i o nc o n d i t i o no f c h i n a st r u s tc o m p a n i e s ，a n - di n d u c e dt h ek e yp r o b l e mt h a tt h c yf a c e db yc o m p a r i n g w i t ht h es i m i l a rb u s i n e s sw h i c hc o m m e r c i a lb a n k , s e c u r i t yc o m p a n i e s , a n di n s u r a n c e c o m p a n i e sa l s oc a r r i e do n c h a p t e r4 s u m m a r i z e dt h es u c c e s s f u le x p e r i e n c e sa n dt h e t r e n do ft r u s ti n d u s t r yi nd e v e l o p e dc o u n t r i e s ，w h i c hs e tam o d e lf o ro u r s i nc h a p t e r5 ， g e t t i n ga r o u n dt h ew i d e s p r e a ds t a n d p o i n tw h i c ha t t r i b u t et h ei n f e r i o rs t a t u so ft r u s t c o m p a n i e st ot h ee x t e r i o rp o l i c yr e s t r i c t i o n , t h ea u t h o rl a y i n gc l a i mt h a tt h et r u s t c o m p a n i e ss h o u l ds e to u tf r o mt h ee s s e n c ec h a r a c t e r i s t i c so ft r u s t , a n df i x0 1 1t ot h e m a r k e to fn o n - c u r r e n c yp r o p e r t yt r u s t , p l a y i n gi m p o r t a n tr o l ei nt h et r a n s m i s s i o no f p r o d u c tt oc u r r e n c yi nt h ec a p i t a lc i r c u l a t i o n , a n ds e l e c tt h em o d eo fc o o p e r a t i n gw i t h b a n k sw h i c hi st h es u p e r i o rp a t ho fd e v e l o p m e n t c h a p t e r6s t a t e dt h en e c e s s i t i e sa n d c o o p e r a t i o np a t h sf r o mt h et h e o r e t i ca n dr e a l i s t i ca n g l e k e y w o r d s ：t r u s tc o m p a n y d e v e l o p m e n t b a n k - t r u s tc o o p e r a t i o n c 1 a s s i 6 e di n d e x ：f b 3 前言 一、选题意义 古老的信托业诞生于四五百年前的英国，我国的信托业走过二十多年坎坷之 路，回归本源不过短短四五年的时间。作为金融业四大支柱之一的信托业，在我 国不论是业务规模还是市场影响力都与银行、证券、保险等三大行业存在很大差 距。我国信托公司在结束了第五次清理整顿后，经过几年摸索，虽然取得了一定 成绩，但也发现了不少困扰自己进一步发展的瓶颈问题，迫切需要通过某种方式 加以克服，也迫切需要确立在现有金融环境中适合自己的发展道路。 信托作为一种现代财产管理制度，其先进的理念和多样化的形式又更有机会 享有当今世界金融业综合经营潮流带来的商机。在我国加入w t o ，国内金融市场 逐步开放的背景下，我国分业经营格局下的各类金融机构只有携手合作，实现优 势互补，才能更好地迎接国际金融集团的挑战。 因此，本文尝试从信托的基本原理及我国信托公司的历史和现状出发，结合 金融业发展的外部环境，研究探讨现阶段我国信托公司如何发展，以及与银行业 合作的必要性和可行性问题。 二、文献综述 随着本世纪初我国信托业结束第五次清理整顿，信托业在我国真正开始回归 其本源业务，信托业的重新起步不可避免地使其发展大大落后于其他金融同业。 在这种背景下，国内学者对信托业的研究逐步展开，他们主要通过对西方主要国 家信托业发展进行总结借鉴，结合我国信托业的变迁和现实环境，就我国信托业 和信托公司如何定位、培育核心竞争力、制度建设等方面提出了许多真知灼见。 其中主要的观点包括： 1 、关于我国信托公司发展模式 国内学者讨论我国信托公司如何发展问题的出发点基于信托公司当前的比 较优势，即信托公司是目前我国唯一跨越货币、资本和产业市场的金融机构，以 及由此带来的多元化经营方式和各种社会职能。提出信托公司的目标定位为专业 的理财服务机构，通过对受托资产的管理和运用，实现财富增值；同时认为信托 公司还能利用券商所不具备的项目融资能力在投资银行业务方面也会更有建树。 为了确保上述目标的实现，总结信托公司历史上走过的弯路，主张在经营理 念上树品牌、创名牌，保持产品的连续性和多层次性；在经营策略上，发挥行业 比较优势，由项目融资向投资管理型转变；在销售渠道上加强与其他金融机构的 合作；在法规制度上逐步完善税收、财产登记和资格认定等配套制度。 以上观点在早期我国信托业和信托公司发展研究中比较常见，。受人之托， 4 代人理财”正是信托业存在的意义所在。但是，随着国内外金融竞争环境的变迁， 其他金融机构通过各种类信托的方式逐渐向理财市场渗透，信托公司的比较优势 迅速丧失，原先以简单接受公众客户委托，为其管理运用货币资金的经营模式不 足构成信托公司复兴的主要动力。因此，这种发展思路的局限性也就显现出来， 现实需要我们对信托这一现代财产管理制度进行重新审视研究，从中发掘出除初 级理财业务外，更适合信托公司发挥自身特色的道路，这也就是本文所要讨论的 主要问题。 2 、关于当前信托公司面临的主要问题和解决途径 我国信托公司在回归信托本源业务后经过了几年的发展，虽然取得了不小成 绩，但也遭遇了一些新的问题和困难，不禁使一些信托公司再度陷入迷茫。为此， 学者们纷纷各抒己见，为信托公司寻医问药，他们的观点主要包括： 信托公司在理财市场上的竞争弱势来源于政策法规的限制，信托公司作为唯 一专业的理财金融机构却受到最多限制，其中信托的私募定位成为众矢之的。许 多学者认为，私募政策的初衷在于控制风险影响范围，但加强风险防范不等于简 单打压封堵，他们还是主张我国信托公司应定位为“以公募为主，以规范的私募 为辅”。为此信托公司应重点研究产品标准化，把投资信托基金作为信托公募的 理想载体。关于理财市场管理，学者认为，信托制度现己被广泛使用，应尽快统 一规范，出台类似信托业管理条例，解决理财产品市场混乱，或发起理财联盟， 变理财市场无序竞争为紧密合作。 此外，我国的社会经济环境也是制约信托业优质发展的重要因素，包括法规 体系和信用文化等。比如信托产品在信用关系上存在缺陷，信托到期时投资者只 接受现金，不接受抵押品，因而中国信托公司的风险比国外大得多。 中国信托公司赢利模式单一，以融资业务为主，且多领域涉足，难以形成核 心竞争力和规模效益，也无法分散风险。 纵观学者们对当前信托业和信托公司经营问题的分析和解决方案，大都倾向 于外部制度环境、市场竞争环境和社会环境的限制及改变，但这些外部因素的改 变取决于方方面面复杂的关系，其中最终其实还是取决于信托公司自身的表现， 信托公司是否能从调整自己定位入手，扬长避短，才是摆脱目前困境的有效途径。 3 、关于银信合作 在一些文献著作中，关于信托公司与银行或其他金融机构的合作也有所涉 及，但也基本上局限于双方在理财业务上的合作以及信托公司对银行销售渠道的 利用。即银行在资金出口要借重信托拓宽理财产品运用渠道，信托公司利用银行 网点进行信托产品发售；借助银行信誉优势，推广信托产品品牌等。 相对而言，关于信托公司与商业银行作为交易对手的研究较少，即信托公司 通过开发银行存量资产拓展财产信托业务，商业银行运用信托方式优化资产负债 结构等。本文则侧重在这方面进行论述，并提出信托公司与银行合作是现阶段发 展自己的最佳途径。 三、研究方法与框架思路 1 、研究方法 ( 1 ) 理论抽象研究。主要运用于信托基本原理和银信合作理论基础研究。 ( 2 ) 实证研究。体现在对我国信托公司经营现状的统计分析。 ( 3 ) 历史分析。从国内和国际两个角度对信托业发展进行历史回顾与分析。 “) 比较研究。比如我国信托公司与金融同业在业务竞争方面的比较，发达 国家信托业发展特点的比较，银信合作与银证合作的比较等。 2 、框架思路 本文正文分为六章：第一章从对信托制度原理的理论研究入手，分析信托这 种现代财产管理制度的特点和职能，为形成我国信托公司发展思路奠定基础。第 二章回顾了我国信托业坎坷的发展历程和经验，阐述了在新形势下我国发展信托 业的意义和有利条件。第三章分析我国信托公司整顿后的功能定位、发展状况、 通过比较信托公司与银行、证券、基金、保险的竞争业态，归纳信托公司目前经 营面临的主要问题。第四章用比较研究方法总结了国外信托业发展的成功经验和 发展趋势，作为形成我国信托业发展思路的借鉴。第五章通过对影响我国信托公 司发展问题内外两方面因素进行归纳思辨，提出信托公司与银行间的互利双赢合 作是现阶段信托公司生存发展的最佳道路。第六章运用分工经济理论和协同效应 理论分析了银信合作的理论必要性和可行性，同时结合我国银行业中间业务拓展 和改善自身资产结构等问题，论证了银信合作的现实可行性及合作途径。 四、新意与不足 本文的写作视角如有新意则在于：首先，避免从宽泛的角度论述信托业和信 托公司发展的方方面面，着重从现阶段信托公司实际问题出发，研究信托公司发 展道路选择；其次，回避了将信托公司竞争弱势问题归因于外在政策限制的一般 观点，而建议信托公司应从信托本质特点和功能出发，拓展传统意义上的“受人 之托，代人理财”观念，着眼于非货币资产管理业务的潜在市场，发挥促进货币 资本循环中由物向货币转化效率的作用，并在此基础上确立与银行业合作的模式 作为现阶段信托业克服自身缺陷，迅速发展的最优途径。 本文写作的主要困难和不足在于我国信托业起步较晚，有关系统研究信托的 专著非常有限，目前主要文献多来自报刊、杂志等，以时评为主，国外关于信托 问题研究的译著匮乏，参考文献收集困难，一定程度上增加了本文写作难度。 6 第一章信托种独特的财产管理制度 第一节信托的起源 信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人 按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处 分的行为。1 有文字记载的信托行为起源于公元前2 5 4 8 年古埃及人的遗嘱。信托观念最 早出现在古罗马法典的遗产信托( f i d e ic o m o s s u m ) 中，即财产所有者先通过 遗嘱指定一个法定继承人继承其遗产，然后再由其将遗产转给立嘱人希望赠予的 人，虽然这只是一种遗产转赠制度，但己具备了现代信托的基本雏形。 现代信托源于1 1 世纪英国的“尤斯制”( u s e ，也称用益权) ，在那个宗教盛 行的时代，出于对上帝的虔诚，人们热衷于死后将自己的土地捐赠给教会，导致 封建君主本可以收回的土地日益减少，1 3 世纪初，英王亨利三世颁布了没收 法，规定土地转让给教会必须经君主和诸侯许可，否则一律没收。为规避法律， 教徒们效仿古罗马的遗产信托制度，将打算赠予教会的土地转让给第三人，委托 该人为教会的利益经营该土地，然后把土地所产生的收益全部交给教会，这样教 会虽然不能取得土地所有权，却可以间接享受土地产生的利益，教徒的心愿便得 以满足。这种制度安排不仅大受教会欢迎，而且很快也被运用于规避高额土地继 承税。由于当时英国普通法院并不承认尤斯制度，一旦受托人违约，委托人与受 益人将面临极大风险，大约从1 4 0 0 年开始，衡平法院( c o u r to fc h a n c e r y ) 基 于良心、公平和正义原则，判决受托人必须履行指定义务，保障受益人的权益。 然而英王亨利八世即位后，认识到尤斯制度严重损害了王室和诸侯的利益，于 1 5 3 5 年又颁布了尤斯条例( s t a t u t eo fu s e ) ，规定土地的受益人是法定的 土地所有权人，人们为此又巧妙地通过“双重尤斯”的方法来规避管制，并在 1 6 4 3 年得到了衡平法院的认可，第二重尤斯也被成为“信托”，现代信托在衡平 法院的培育下正式产生，衡平法院也因此被誉为“信托之母”。由此可以认为， 信托在很大程度上是规避法律的产物。2 第二节信托制度的特点 一、所有权与收益权分离 财产权利包括所有权、使用权、收益权和处置权等，这些权利我们可以通过 一定的契约进行分离，一般来讲，财产所有权和使用权、处置权的分离比较常见， 7 例如房屋租赁合同将房屋所有权和使用权分离，抵押合同将财产所有权和处置权 分离等等。但财产的所有权( 或使用权、处置权) 和收益权一般是不能分离的， 只有通过信托这种特殊的制度安排才能实现。 信托作为来源于英美法上的特有制度，其最大的特征在于受托人普通法上的 所有权( 1 e g a lt i t l e ，或称名义上的所有权) 与受益人衡平法上的所有权 ( e q u i t a b l et i t l e ，或称为利益所有权) 分割的外观特征。一方面，受托人享 有普通法上的所有权，他可以像真正的所有人一样，积极地在法定和约定的范围 内管理和处分信托财产，第三人也都以受托人为信托财产的权利主体和法律行为 当事人而与其进行交易。但是，受托人却不能为自己的利益随意处分信托财产， 相反，他必须为了受益人的利益妥善经营信托财产。另一方面，受益人享有衡平 法上的所有权，他充分享有信托财产的收益，并在一定条件下获得信托财产的本 身。可以看出，在信托法律关系中并不存在一种“绝对所有权”，但财产及依附 于其上的利益归属却界定得清清楚楚。 信托产生于英美法而不是大陆法，是与英美法的财产权制度分不开的。第一， 英美财产法至今也没有一个完整的所有权概念的定义，其财产权( p r o p e r t y ) 在 法律上表示个人对任何事物使用、享有和处置的权利。3 所以，英美财产权的客 体不仅指有形物，也包括各种无形物，即各种权利，这与大陆法所有权仅指对物 的支配权是有很大不同的。第二，英美法认为特定主体之间的关系均属于合同法 的调整范畴，只有当合同关系涉及享有排他性权利的第三人时才有可能成为财产 法的内容。合同法在英美法不像在大陆法受到财产法的过多束缚( 大陆法要求合 同行为必须在不违反物权法的前提下进行) 。如果合同创设的权利可以转让，法 律就将其作为一种财产来对待。所以，在英美法中由合同创设的权利同等地受 财产法保护。不难发现，受托人普通法上的所有权与受益人衡平法上的所有权的 分割充分体现了英美财产法的特点：第一，委托人通过与受托人订立合同为受益 人创设以信托财产利益为客体的财产权利；第二，通过合同创设的受益人的权利 与受托人的权利同等的受财产法保护。所以说，英美法的财产权制度是信托得以 产生的基石。 信托关系中财产受益人与财产占有、支配的完全脱节并未产生对受益人的不 利后果，这充分说明“绝对所有权”并不是保证财产权制度有序进行所必需的。 英美法抛开了“绝对所有权”的观念，将由合同创设的权利等同财产权一体保护， 在信托法律关系中形成受托人普通法上的所有权与受益人衡平法上的所有权的 分割，形成了所有权人与利益、财产经营权与财产享用的分离，避免了“绝对所 有权”在强调物的归属的同时引起的阻碍财产相互利用的障碍，这一点对以资源 有效配置和充分利用为中心的现代市场经济制度具有重要意义 8 相比之下，大陆法系国家信奉一物一权主义，没有双重所有权，因此只将受 益人的权利称为“受益权”，其享受的利益成为“信托利益”。尽管两大法系对权 利的称谓不同，但并没有改变信托的“所有权与利益相分离”的本质。 二、信托财产的独立性 信托财产是与委托人、受托人和受益人的自有财产相分离，独立运作的资产。 首先，信托一经成立，信托财产即从委托人的自有财产中分离出来。除非委 托人是唯一的受益人，在整个信托存续期内，信托财产不会因为委托人死亡、解 散、撤销、破产而成为其遗产或者清算财产； 其次，受托人虽然取得了信托财产的所有权，但也必须独立于其自有财产， 受托人管理运用、处分信托财产所产生的债权，不能与其固有财产产生的债务相 抵消，受托人管理运用、处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务，也不能 相互抵消，受托人死亡或者依法解散、撤销、破产时，信托财产同样不属于其遗 产或者清算财产； 再次，对受益人而言，受益权仅仅是对信托利益的请求权，当受益人发生债 务纠纷时，受益人的债权人也至多行使代位受益权，而不能对信托财产主张债权。 从信托财产独立性的三个层次可以看出，信托财产在法律上虽不具独立人 格，但其实际运作却有拟人化倾向自成个体是以，信托关系之核心在信托财 产；而信托财产最显著之特质则在其“独立性”信托对于财产的屏蔽保护或 者说是破产隔离效应是这种制度得以生存和发展的重要优势之一。 信托财产独立的实质在于承认当事人的意思自治。由于信托成立以后有关信 托财产的各种权益便由于合同约定的效力被分割授予不同的人，所以信托财产的 完整权益在客观上已经不属于单独的任何一个人。而且，当事人在合同中的约定 也在各方信托当事人之间产生了一系列的权利、义务，各方权利、义务的互相制 衡就必然导致信托财产的独立。所以，信托财产的独立从本质上讲是当事人意愿 自治的结果，是当事人对信托财产各种权益协议分割的结果。 如果说信托的最大的特征是受托人普通法上的所有权与受益人衡平法上的 所有权分割的外观表征，那么信托财产的独立正是这两种权利得以存续、运作和 实现的基础。第一，只有独立的信托财产才可能在空间上无阻碍地进行权益分割， 同时存在不同的权益而不影响利益归属的合理性；第二，只有独立的信托财产才 可能使受托人的权利、义务更加明确的体现在信托财产的管理上，并使其管理效 率发挥至最大；第三，只有独立的信托财产才可能使受益人的权利得到实际的载 体，并使其权益得到最大程度的实现。所以，信托财产的独立是信托得以顺利进 行的基础，是信托当事人的权利、义务得以建立、运作的基础。7 三、有限责任 9 信托的有限责任源于信托财产的独立性，体现为信托内部关系的有限责任和 信托外部关系的有限责任。信托内部关系的有限责任是指在信托期间内，受托人 负有按信托契约为受益人的利益管理处分信托财产并支付信托收益的义务，但这 种责任仅以信托财产为限，也就是说，只要受托人在处理信托事务的过程中，只 要没有违反信托契约规定并已恪尽职守，即使未能取得预期收益甚至造成信托财 产损失，受托人也无须以自有财产进行补偿。信托外部关系的有限责任主要指受 托人按照信托契约管理和处分信托财产过程中对交易对手形成的责任，也仅以信 托财产为限，并不需要信托当事人以其他自有财产承担。 四、信托管理连续性 信托是一种具有长期性和稳定性的财产管理制度，信托一经设立，委托人除 事先保留撤销权外不得废止信托，信托财产的运作不受受托人经营状况和债权债 务关系的影响，受托人的更替不会影响信托的存续，这种管理的连续性就为委托 人实现长期财产转移和管理提供了制度上的保障，尤其适合于养老金和公益事业 基金等长期资产的管理运用。 五、法律与道德的统一 法律与道德是维系现代社会秩序的两个主要“调节器”，二者相辅相成，互 相促进。道德对法律的制定与实施都具有一定的指导作用。但是，这种指导作用 是外部的，直接在法律中指出相对人负有道德义务，信托开了先河。 信托明确了受托人在运用信托财产时必须考虑其所应负担的道德义务。在英 国，受托人谨慎义务的标准首先在r ew h i t e l e y ( 1 8 8 6 ) 一案的判例中被制定， l o r dl i n d l e ym r 认为：受托人在运用信托基金进行投资时所作的考虑不是指一 般谨慎的商人仅仅为其自身利益所应作的考虑。相反，受托人在运用信托基金进 行投资时所作的考虑应当是指一般谨慎的商人为了一个他对其负有道德上义务 的其他人的利益所应作的考虑。9 信托之所以在受托人运用信托财产进行投资时设置受托人的道德义务是与 信托所有权与收益权分离的原则相联系的。一方面受托人的收益并不直接对应信 托财产的收益，另一方面受托人又对信托财产享有充分的管理、处分权。这种制 度的设计必然对受托人的道德品质提出了更高的要求。而且，由于现代信托的功 能已经转变为财富增值，受托人必须面对纷繁、变化的市场做出决定，客观上不 可能对受托人的行为进行细化的法律规定。所以，直接在法律中指出受托人在做 出投资行为时负有道德上的义务成为信托的一项特色。 2 0 0 2 年诺贝尔经济学奖的获得者卡尼曼和史密斯的研究表明，传统的经济 理论把人看作是一些利己行动者，他们理性的做出有意使个人利益或收益达到最 大化的决策。然而，实际上人们的决策经常是各具特性的，受认知、信仰、情感 1 0 一 和其他微妙心理状态的影响。现代经济学的研究成果从一定程度上肯定了信托将 法律规范与道德规范相统一的合理性。 信托将法律规范与道德规范相统一，在满足信托制度设计的基础上，保障了 信托财产的安全。信托作为一项特别的财产制度，只有进行特别的制度设计和拥 有特别的理念才能保证信托的顺利实施和发展。 第三节信托的职能 随着产业革命的成功和人们对财富增值的需求，信托的功能已逐渐从传统的 消极的转让型转变为积极的管理型，除早期的土地外，资金、股票等金融资产逐 渐充斥信托市场，信托的应用从民事领域逐步转向商事领域，信托机构的金融色 彩日益浓厚。现代信托的职能主要包括以下几个方面： 一、财产管理职能 “受人之托，代人理财”是信托最基本的职能，现代信托业务，不论是资金 信托还是财产信托，都是该职能的具体运用。信托的财产管理职能具有以下三个 特点：第一，受托人受托经营信托财产是为了受益人的利益服务，不能利用信托 财产谋取私利，自己只能获得约定的管理费；第二，受托人对信托财产所有权的 行使，只能按照信托合同约定的目的进行，不能根据自己的意愿运用信托财产； 第三，受托人按照合同规定运用信托财产，对出现的损失不承担责任，但如果是 受托人过失招致的损失，委托人可要求受托人负责赔偿。 二、资金融通职能 在货币信用经济条件下，各经济体的大部分财产都以货币资金形式存在，因 此，信托对财产管理职能的运用，必然伴随着货币资金的融通。这一职能的大小， 因各国对信托的认识和利用程度的高低而异。日本就把信托规定为长期资金融通 的金融机构，因此金钱( 资金) 信托就在日本信托业务活动中占较大比重。信托 的融资职能表面上与商业银行信贷有些相似，但实际上有很大区别：第一，信托 融资体现了受托机构与委托人和受益人的多边经济关系，而商业银行信贷融资反 映了商业银行与客户双边的债权债务关系；第二，信托融资既可以采用直接融资 的方式，也可以采用间接融资的方式，而商业银行只能采取吸存放贷的间接融资； 第三，信托可以融通的对象既可以是货币资金，也可以是其他形态的资产，而商 业银行融通的对象仅限于货币资金。” 三、经济协调职能 在市场经济条件下，随着各经济主体间关系日益复杂和交易空间、范围的拓 展，信息不对称和交易主体的机会主义倾向，使交易费用愈发昂贵。因此，为降 1 1 低交易费用，弱化交易对手机会主义倾向，各经济主体都需要尽可能多地了解与 其经营相关的市场信息，如经济政策、市场行情、交易对手资信、实力、风格乃 至生活习俗等。由于信托能在委托人和受益人之间建立多边的经济关系，使之天 然地成为各经济主体的“代理人”、“担保人”、“见证人”、“咨询人”等。信托机 构通过其业务活动，可以有效地为交易主体各方沟通并建立相互信任的关系，提 高市场效率，促进经济繁荣与活跃。 第二章我国信托业的发展历程评析 第一节我国信托业的发展历程 一、我国信托业的开端 1 、中国信托业的产生 信托制度在中国的植根与成长始于2 0 世纪2 0 年代，一些熟悉西方文化的进 步人士倡导“洋为中用”，改造传统信用制度，建立近代金融制度体系。在此背 景下，一些私营银行率先从英美导入了信托经营模式。1 9 1 9 年1 2 月，聚兴诚银 行上海分行设立信托部，经营运输、仓储、报关和代客买卖有价证券，这是中国 历史上第一个信托部，也是中国现代信托业的开端。“ 1 9 2 1 年8 月2 1 日，中国通商信托公司在上海成立，这是中国第一家专业信 托公司。在私营信托公司的基础上，第一家地方性专营官办信托机构上海市兴业 信托社于1 9 3 3 年1 0 月成立，1 9 3 5 年1 0 月成立的中央信托局是旧中国最大的官 办信托机构。当时信托公司的经营范围包括：信托存款、信托投资、证券信托、 商务管理信托、监工测量信托、保管信托、遗产信托、监护信托、房地产信托和 代理信托等。 旧中国的信托业主要有以下两个特点： ( 1 ) 信托业的创立与投机紧密相连。旧中国信托业的创立并不是商品经济自 身发展的需要，而是社会游资寻找投机场所的需要，因而信托机构当时主要从事 证券投机活动，造成行业信誉度不高，加之政局不稳，使信托业的发展动荡不安。 ( 2 ) 经营范围狭小，与银行业务相互交叉。旧中国的信托业务虽然涉及方面 很广，种类不少，但在实际执行过程中，大量业务是代理性质，并侧重于带有一 定投机性质的房地产经营和证券买卖业务，有的还兼营储蓄和保险业务，银行业 和信托业的界限不清，民事信托和公益信托几乎没有，信托法制一片空白。 2 、信托业的社会主义改造和中断 新中国成立后，人民政府对旧中国的金融信托业进行了接管和改造，1 9 4 9 年1 1 月1 日，在1 日中国银行信托部的基础上成立了中国人民银行上海分行信托 部，其业务包括房地产、运输、仓储、保管和代理业务等。1 9 5 1 年6 月，公私 合营的天津市投资公司成立，主要业务有：发行投资信托证券，组织私商专业资 金，向工商企业投资、发放长期贷款，证券买卖等。但这些短暂的信托业务随着 5 0 年代中期社会主义改造的完成相继停办，究其原因，首先是当时商品经济不 发达，还没有完全具备发展信托业务的条件；其次是全国推行高度集权的计划经 济体制，忽视利用市场调节和经济杠杆的作用，信用高度集中，金融机构逐步演 变为单一职能的出纳部门。”至此，信托业在中国的发展告一段落。 综观中国信托业的发端，我们可以看到，从西方引进的信托业组织形式很早 就出现了，但这种良好的开端却因生不逢时而没有造就高度发达的信托体制，这 的确令人不无遗憾。 二、我国信托业的恢复与探索 1 、中国信托业的恢复与第一次整顿 1 9 7 8 年1 2 月，党的十一届三中全会召开，中国进入了改革开放新纪元，计 划经济下大一统的金融体制已不能适应经济体制市场化改革的要求，国有银行、 各级政府、部委、企业等经济主体迫切需要引入具有一定市场调节功能的金融创 新元素来满足投融资需求。在此背景下，中国国际信托投资公司( 简称中信) 于 1 9 7 9 年1 0 月成立，标志着中国信托业的正式恢复。但在当时的历史条件下，国 内仍不具备现代信托业生存的两个基本条件社会财富的积累和必要的信托 法制环境，因此，新中国恢复信托业后的第一家信托公司，一开始就没有承担起 在中国引入培育信托制度，发展信托本源业务的重任，反而走上了以银行业务为 主，金融实业并举的道路，这种先天不足决定了中国信托业此后2 0 多年的坎坷 道路。 新中国第一个涉及信托的政策文件是1 9 8 0 年6 月出台的 关于推动经济联 合的通知中指出，“银行要试办各种信托业务，融通资金，推动联合”。但信托 业务到底是什么，如何开展并不明确。在同年9 月中国人民银行下达的关于积 极开办信托业务的通知中第一次提到了委托放款和委托投资两项信托业务。事 实上，委托放款在此后混业经营的信托公司中，是唯一得到大规模发展而又具备 信托基本特征的信托业务。 通知下发后，各银行纷纷在经济中心城市试办信托业务。至1 9 8 1 年底， 全国2 1 个省2 4 1 个市陆续开办了信托业务，业务种类增加了信托贷款、投资性 贷款、财产信托、设备贷款以及代理服务等，但这些业务大多有信托之名而无信 托之实，主要被银行用作突破信贷计划管制的工具。与此同时，各地区、部门也 纷纷组建各自得信托投资公司，作为政府对外融资的窗口，为地方筹集计划外的 建设资金。 1 9 8 1 年至1 9 8 2 年，各类信托公司在短期内急剧膨胀，通过变相的银行业务 与银行争地盘，抢资金，严重冲击了国家对金融业务的计划管理和调控，助长了 固定资产投资规模膨胀和物价水平的上涨。因此，国务院于1 9 8 2 年4 月发出6 1 号文决定对信托业进行整顿，这是信托业恢复以后的第一次整治。这次整治的核 心是将计划外的信托投资业务纳入计划管理，信托投资业务一律由人民银行或人 民银行指定的专业银行办理，经批准的信托投资业务，其全部资金活动都要统一 1 4 纳入国家信贷计划和固定资产投资计划进行综合平衡。“ 2 、信托业第二、第三轮扩张与整顿 1 9 8 4 年，国家提出了一系列进一步搞活经济的方针政策，中国经济增长速 度明显加快，财政预算外资金迅速增加，信托业开始了新一轮扩张。在6 月到7 月召开的全国支持技术改造信贷信托会议和全国银行改革座谈会上，信托业在搞 活金融、加强沿海与内地经济联系上的突出作用得到了充分肯定，会议指出：“凡 有利于引进外资，引进先进技术，有利于发展生产、搞活经济的多种信托业务都 可以办理。”会议第一次肯定了信托公司以商业银行业务经营为主业的混业经营 模式，强化了信托公司此后“金融百货公司”的定位和发展路径。 搞活经济方针提出后，包括信托业在内的金融业迅速发展扩张。1 9 8 4 年， 银行贷款增长3 2 7 6 ，现金流通量增长率高达4 9 5 1 ，比1 9 7 9 年至1 9 8 3 年的 各项指标高出2 _ 3 倍，信托公司通过各类贷款和投资，对固定资产投资的急剧 膨胀和经济过热又起了推波助澜的作用。“1 9 8 5 年初，国务院发出 关于进一步 加强银行贷款检查工作的通知，再次对信托业进行清理整顿。在这次整顿中， 国务院和人民银行颁布了一系列办法和规定，包括 金融信托投资机构资金管理 暂行办法、金融信托投资机构管理暂行规定等，明确框定了信托公司的经营 范围和资金来源。 这些规定表面上起到了使信托公司经营有章可循，规范信托公司经营秩序的 作用，但事实上却产生了更为严重的负面效应：强化了信托公司以商业银行业务 为主，实业投资为辅的混业经营模式；形成了以收紧信托公司资金来源和挤压信 托公司生存空间的整顿监管模式，使信托公司难以通过合法渠道获取资金，不得 不走上高息揽存、乱拆借、乱回购等违规融资道路。中国的信托业进一步与真正 的信托业务渐行渐远。 1 9 8 8 年，中国经济再次呈现出高速发展势头，各地争相推出各类促进经济 改革和发展的举措，经济快速升温，固定资产投资较1 9 8 5 年上升了6 9 6 4 ，通 胀率从1 9 8 7 年的7 8 猛升至2 0 。与此相对应的是信托公司数量的非理性膨胀， 到1 9 8 8 年底，全国信托机构多达上千家，其中经中国人民银行正式批准的也有 7 4 5 家。为规避人民银行对信贷规模的控制，各专业银行纷纷通过各种形式向信 托公司转移资金，使信托公司资产规模较1 9 8 6 年增长1 9 6 倍，通过委托贷款和 信托贷款发放的固定资产投资贷款分别增长了3 2 4 倍和0 9 1 倍，信托公司再次 成为导致固定资产投资失控的“坏孩子”。“ 1 9 8 8 年8 月，信托公司第三次清理整顿不得不拉开帷幕。这次整顿基本上 仍依循撤并信托机构，压缩信托公司生存空间的模式进行，只是力度又有所加强。 这次整顿的主要措施包括：清理整顿期间一律不准成立信托机构及其他非银行金 融机构；各信托公司实行“三停”，即停止发放信托贷款，停止投资和停止拆出 资金；在资金来源方面严禁扩大范围吸收信托存款，取消利率上浮规定，禁止同 业拆入资金用于扩大信贷规模，切断银行与信托机构的资金流动，对信托存款计 缴准备金，减少其可用资金量；大规模撤并信托机构，重新核发信托机构的金融 业务许可证。经过一年整顿，信托机构骤减至3 3 9 家。” 3 ，信托业第四次清理整顿与分业经营格局的形成 1 9 9 2 年，邓小平南巡，中国改革开放迎来新一轮热潮，但经济增长中的各 类问题也再度显现：固定资产投资比上年猛增3 7 6 ，沿海部分地区出现“圈地 运动”，新兴股票市场狂躁，货币投放猛增，基础产业短缺，通货膨胀率再次窜 升，金融秩序混乱。在此过程中，信托公司再次扮演了不光彩的角色，与银行串 通，违规拆借，高息揽存，直接大规模地参与了沿海热点地区的房地产炒作活动。 1 9 9 3 年6 月，中央决定进行宏观调控，收紧银根，整顿金融秩序，与此同 时，信托业开始第四轮清理整顿，这次整顿持续时间较长，各项整治措施也是陆 续出台的。这次清理整顿的主要思路就是将信托业与银行也分开，实行“分业经 营，分业管理”。一系列措施包括：( 1 ) 要求银行与所属信托公司合并或脱钩，银 行不再经营信托业务，也不再投资于非银行金融机构。1 9 9 5 年7 月出台的商 业银行法更是以法律形式确立了银行与信托分业经营管理的原则。经过清理， 银行不再拥有信托公司，全国信托公司的数量在1 9 9 6 年末下降至2 4 4 家。( 2 ) 进 一步切断银行与信托公司间的资金往来，禁止银行向信托公司拆出资金，要求银 行限期收回通过各种名目存放在信托公司的资金。此外，针对信托公司的清理措 施包括：( 1 ) 颁布金融信托投资机构资产负债比例管理暂行办法和信贷资金 管理办法，将信托机构的经营管理纳入“银行化”轨道。( 2 ) 开展对信托公司的 专项稽核。( 3 ) 关闭s t a q 、武汉和天津证券交易中心等资金市场，切断信托公司 国债回购融资渠道，同时严令信托公司清欠国债回购形成的债务。 这次清理整顿虽然实现了银行与信托分业经营、分业管理的目标，切断了银 行与信托机构的股权和资金联系，与前几次整顿相比是一大进步，但本次清理依 然没有走出原有模式和对信托公司功能认识的局限，信托公司的银行化本质没