（法学理论专业论文）上市公司虚假会计信息民事责任问题研究.pdf

摘要 随着我国市场经济体制的建立和完善，证券市场在国民经济发展 中作为推动力量和资金提供者的作用日益显著，但上市公司虚假会计 信息泛滥而使广大投资者合法权益遭受损失的问题也屡禁不止。主要 原因就在于我国还没有建立起基本的证券市场民事责任制度。为了保 护广大投资者的合法权益，维护证券市场的良好秩序，保障国民经济 健康、有序的发展，就必须认真分析和研究证券市场中虚假会计信息 民事责任的有关问题，逐步建立和完善我国证券市场的民事责任制度。 国内外对证券市场民事责任问题的研究主要是从整个证券市场的角度 展开，显得比较宽泛，而证券市场主体复杂、内容多样，对证券市场 民事责任问题的研究也就不能一概而论，而应针对特定的主体和内容 进行研究。因此，研究作为证券市场主要主体的上市公司的虚假会计 信息民事责任有关问题，对逐步建立和完善我国证券市场民事责任制 度具有重要的代表性和现实意义。 论文采用综述归纳、定性分析等方法，对上市公司虚假会计信息 民事责任的性质、归责原则、构成要件、责任承担方式、免责事由以 及我国上市公司会计信息披露中存在的缺陷等内容进行分析研究，并 提出了完善我国会计信息披露制度的若干建议，以期对完善我国证券 市场虚假会计信息民事责任制度提供一定的理论支持。 文章共分五部分。第一部分分析上市公司虚假会计信息民事责任 的性质，指出上市公司虚假会计信息民事责任的性质是特殊侵权民事 责任。第二部分分析上市公司虚假会计信息民事责任的归责原则适用 过错推定原则。第三部分分析上市公司虚假会计信息民事责任的构成 要件包括致害行为、损害事实和因果关系三要素。第四部分分析上市 公司虚假会计信息民事责任的承担方式及免责事由，承担方式主要为 赔偿损失，而免责事由主要有生产阶段免责、重大性免责、会计信息 i 披露时缺陷尚未存在、受害人自己过错、技术水平未能发现缺陷等。 第五部分分析我国上市公司会计信息披露中存在的缺陷并提出了相应 的完善建议，指出民事责任制度的核心是规范会计信息披露义务，而 规范会计信息披露必须转变证券市场的立法观念；完善法律法规体系； 强化会计信息披露义务的内容；完善会计准则，建立国际化、全面性 的协调统一的会计准则体系等。 关键词：上市公司，虚假会计信息，民事责任 i i a b s t r a c t w i t ht h ef o u n d i n ga n d i m p r o v i n g o ft h es y s t e mo fm a r k e t e c o n o m y i n o u rn a t i o n ，t h es e c u r i t i e sm a r k e ti sp l a y i n ga ni n c r e a s i n g l yn o t a b l er o l ei n t h e d e v e l o p m e n t o fn a t i o n a l e c o n o m y a s d r i v i n g f o r c ea n df i n a n c i a l b a c k e r s ，w h i l et h ep r o b l e mo fw h i c ha l lt h ei n v e s t o r s l e g a lr i g h t sa r e s u f f e r i n gf r o m l o s sf a i l st op r o h i b i tb e c a u s eo ff a l s ea c c o u n t i n gi n f o r m a t i o n o v e r f l o wo fl i s t e dc o m p a n y t h i si s m a i n l yb e c a u s eo u r n a t i o nh a m ty e t b u i l tb a s i cc i v i ll i a b i l i t ys y s t e mi ns e c u r i t i e sm a r k e t w es h o u l dc a r e f u l l y a n a l y z e a n d s t u d y t h e s u b j e c t r e l a t e dt oc i v i l l i a b i l i t y o ft h ef a l s e a c c o u n t i n g i n f o r m a t i o na n da l s o g r a d u a l l y e s t a b l i s ha n d i m p r o v e t h e s y s t e mo f c i v i ll i a b i l i t yi no u rs e c u r i t i e sm a r k e ti no r d e rt op r o t e c tt h el e g a l r i g h t sf o ra l l t h ei n v e s t o r sa n dk e e pg o o do r d e ro fs e c u r i t i e sm a r k e ta n d e n s u r es o u n da n d o r d e r l yd e v e l o p m e n t f o rn a t i o n a l e c o n o m y t h e r e s e a r c h e r sb o t ha th o m ea n da b r o a ds t u d yt h es u b j e c tm a i n l yf r o mt h e a n g l e o ft h ew h o l es e c u r i t i e s m a r k e t ，w h i c hs e e m sb r o a da n dg e n e r a l h o w e v e r , w ec a n n o tg e n e r a l i z ea b o u ti t b u td i r e c ta t s p e c i a lb o d ya n d c o n t e n t s o w i n gt o t h e c o m p l i c a t e db o d ya n dv a r i e dc o n t e n t s t h u s ，t h e r e s e a r c hi n t ot h es u b j e c tm e n t i o n e da b o v ep l a y sa ne s s e n t i a lt y p i c a la n d r e a l i s t i cp a r ti nb u i l d i n ga n d d e v e l o p i n g o u rs e c u r i t i e sm a r k e t u s i n gs u c hm e t h o d sa si n d u c t i o na n dq u a l i t a t i v ea n a l y s i s ，t h ep a p e r s t u d i e sa n d a n a l y z e s s u c hc o n t e n t sa s e s s e n c e ，c r i t e r i o n o fl i a b i l i t y , c o m p o s i t i o ne l e m e n t s ，f o r m s o fl i a b i l i t y , p r e v e n t i v e c a u s e ，d i s c l o s u r e d e f e c t so fa c c o u n t i n gi n f o r m a t i o ni no u rn a t i o na n d s u g g e s t ss o a st o p r o v i d es o m e t h e o r e t i c a ls u p p o r t sf o r p e r f e c t i n g t h ec i v i ll i a b i l i t ys y s t e mo f f a l s ea c c o u n t i n gi n f o r m a t i o ni no u rs e c u r i t i e sm a r k e t t h ep a p e rc o n s i s t so ff i v es e c t i o n s t h ef i r s t p a r ts t u d yt h e c i v i l l i a b i l i t y e s s e n c e o ff a l s e a c c o u n t i n g i n f o r m a t i o ni n l i s t e d c o m p a n y , r e g a r d i n gi t a ss p e c i a lt o r t so fc i v i l l i a b i l i t y t h es e c o n dp a r tt r e a t s t h e c r i t e r i o no fl i a b i l i t ya sf a u l t - a s s u m e dl i a b i l i t y t h et h i r dp a r ts h o w st h e i i i c o m p o s i t i o n e l e m e n t so ft h e s u b j e c t ，i n c l u d i n g t h r e ef a c t o r s - - h a r m f u l m i s c o n d u c t s ，d a m a g i n gf a c t sa n d c a u s a t i o n t h e nt h ep a p e rg o e so n t e l l i n g u st h a tt h ef o r m so f l i a b i l i t ya n d t h e p r e v e n t i v e c a u s eo f t h e s u b j e c tm a i n l y c o v e r sp r o d u c t i v es t a g e ，g r e a t n e s s ，d e f e c ts t i l ln o t e x i s t i n gw h e nd i s c l o s i n g a c c o u n t i n gi n f o r m a t i o n ，t h ev i c t i m so w n f a u l t sa n di n c a p a b i l i t yo f f i n d i n g d e f e c t sd u et o t e c h n o l o g y l e v e l t h el a s t p a r ta n a l y z e s t h ed i s c l o s u r e d e f e c t so f a c c o u n t i n gi n f o r m a t i o ni no u rn a t i o na n dt h ev e r yc o r eo f t h e s u b j e c ti st or e g u l a t et h ed i s c l o s u r ed u t yo fa c c o u n t i n gi n f o r m a t i o nw h i c h r e q u i r e sc h a n g i n gl e g i s l a t i v ei d e a o fs e c u r i t i e sm a r k e t ，i m p r o v i n gl a w sa n d r e g u l a t i o n s ，b u i l d i n gs o u n dl e g a ls y s t e m ，b r o a d e n i n gi t sc o n t e n t s ，r a i s i n g a c c o u n t i n gs t a n d a r d sa n df o u n d i n gi n t e r n a t i o n a l ，f u l l - b l o w n ，h a r m o n i o u s a n du n i t e da c c o u n t i n g s t a n d a r d s s y s t e m ，a n d s oo n k e yw o r d s ：l i s t e dc o m p a n y , f a l s ea c c o u n t i n gi n f o r m a t i o n ，c i v i l l i a b i l i t y i v 引言 据中国证监会公布的最新统计数据显示，截至今年3 月底，我国 股市股票市价总值已达5 0 4 1 7 4 2 亿元，首次突破五万亿元大关，未来 十年内，中国股票市场的市值将可跃升为全球第二。叫证券市场在国民 经济发展中作为推动力量和资金提供者的作用日益显现出来。但是伴 随着中国证券市场的发展，其中也出现了许多的问题，最突出的莫过 于虚假会计信息的泛滥使广大投资者合法利益遭受损失而得不到有效 保护。在我国证券市场中，由于上市公司与投资者之间存在信息不对 称的问题，从而使虚假陈述、操纵市场、内幕交易等违法行为造成投 资者严重财产损失的事件屡见不鲜。最近几年我们目睹了太多上市公 司的业绩骗局，如琼民源、p t 红光、东方钢炉、大庆联谊、郑百文的 欺诈，s t 猴王、蓝田股份以及黎明股份亿元造假上市，还有“世纪黑 马”银广夏的虚幻神话，四所有这些都让人触引晾心! 这些被揭露 曝光者，有人把它比喻为冰山的一角，而那些没有被揭露出来的，估 计不在少数。虚假会计信息的泛滥，严重扭曲了股票的价值，扰乱了 资本市场秩序，损害了投资者的合法利益，极大地挫伤了股民的投资 积极性。为了保护广大投资者的利益，近几年国家虽然出台了不少法 律法规来打击这些违法行为，但即便有缜密的行政手段和严厉的刑罚 措施也收效甚微。究其原因，主要在于我国至今仍没有建立起基本的 证券市场民事责任制度。“任何法律都不能没有牙齿，制度只有以责任 为后盾，才真正具有法律上之力，一切以法律形态实现的目的、宗旨、 理念、权利皆是如此。”固民事责任作为法律责任的重要组成部分对法 律制度的完善具有重要作用，证券法律制度也不例外，如果没有完善 可行的民事责任制度，投资者的合法权益就无法得到充分保障。因此， 要保障广大投资者的合法权益，保证我国证券市场健康、稳定的发展， 就必须研究上市公司虚假会计信息民事责任的有关问题，逐步建立和 完善我国证券市场的民事责任制度。 h t t p ：w w w c h i n a a c c c o m n e w 20 0 4 4 1 4 0 4 1 4 10 13 13 7 2 h t m 石连运上市公司虚假会计信息的成因及综合治理h t t p ：w w c h i n a a c c c o m 杨志华证券法律制度研究北京：中国政法大学出版社，19 9 5 年第2 5 0 页 国外对证券市场民事责任的研究主要都是从整个市场的角度，对 虚假陈述、操纵市场、关联交易等行为展开。美国是目前世界上证券 立法最发达、最完善的国家，在证券民事责任制度方面也积累了比较 丰富的立法和实践经验。从1 9 3 3 年证券法、1 9 3 4 年证券交易法 开始，到1 9 7 0 年证券投资者保护法、1 9 8 4 年内幕交易制裁法、1 9 8 8 年内幕交易与证券欺诈实施法、1 9 9 5 年私人证券诉讼改革法、1 9 9 8 年证券诉讼统一标准法等一系列法律法规都比较完善地规定了证券 市场的民事责任制度。而我国由于证券市场起步较晚，相应的证券市 场民事责任的研究也就相对较少，1 9 9 3 年的禁止证券欺诈行为暂行 办法、股票发行与交易管理暂行办法及1 9 9 8 年的中华人民共和 国证券法等几个有限的法律法规中都只注重行政责任和刑事责任的 规定，有关民事责任的规定很少，只至2 0 0 3 年1 月9 日，最高人民法 院公布关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规 定( 以下简称规定) 的司法解释，才对我国证券市场中虚假陈述行 为的民事责任作出了规定。而理论研究上，王利明、李国光、郭锋、 宣伟华、蒋尧明等国内学者关于证券市场民事责任的研究也大多围绕 虚假陈述这一行为进行且争议较大。并且证券市场的虚假陈述行为主 体复杂，涉及发起人、发行人、上市公司、承销商、上市推荐人等， 虚假陈述的内容也多种多样，因此对虚假陈述民事责任不能一概而论， 而应该针对特定的主体和内容进行研究。固鉴于证券市场的重要主体是 上市公司，上市公司虚假陈述的主要内容又是会计信息，因而研究上 市公司虚假会计信息民事责任的有关问题，对逐步建立和完善我国证 券市场的民事责任制度具有重要的理论和现实意义。 美国证券民事赔偿制度发展历犟，上海证券报，2 0 0 2 年i 月2 5 日 郭锋虚假陈述证券侵权赔偿北京：法律出版社，2 0 0 3 年第1 4 9 15 0 页 第一章上市公司虚假会计信息民事责任的理性考察 1 1 上市公司虚假会计信息民事责任的法律内涵 根据我国公司法第1 5 1 条的规定，上市公司是指所发行的股 票经国务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交 易的股份有限公司。上市公司具有如下法律特征： ( 1 ) 上市公司是股份有限公司，具有股份有限公司的全部法律特 征。如股东人数广泛性，股份发行转让的公开性、自由性，股份的均 等性，公司经营的公开性等。 ( 2 ) 上市公司是符合法定上市条件的股份有限公司。我国公司法对 上市条件有严格规定，只有符合条件的股份有限公司的股票才可以在 证券交易所上市交易。 ( 3 ) 上市公司的股票在证券交易所上市交易。虽然股份有限公司符 合上市条件，但其发行的股票并不必然进入证券交易所交易。只有依 法经批准，所发行股票在证券交易所上市的股份有限公司才能被称之 为上市公司。 因此，本文所探讨的上市公司就仅仅局限于股票上市交易之后的 阶段，而不包括发起人和发行人阶段。作为上市公司，股票在证券市 场上公开交易，投资者必须充分了解上市公司的有关财务状况和经营 成果等各方面的会计信息，才能进行科学合理的分析决策。因此上市 公司应当按照证券法、公司法等有关法律法规向广大会计信息 使用者准确、真实、完整、及时地披露会计信息，即持续性的信息披 露。如果上市公司在会计信息的披露中违反准确、真实、完整、及时 的原则，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或 者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露而产生的会计信息就是上 市公司虚假会计信息。 民事法律责任，简称民事责任，是指“公民或法人因违约、违反 民事法律或者因法律规定的其他事由而依法承担的不利后果。”罾上市 公司虚假会计信息民事责任就是上市公司因违反民事法律或者因法律 李国光、贾纬证券市场虚假陈述民事赔偿制度北京：法律出版社，20 0 2 年第6 6 页 张民安、邓鹤民法债权广州：中山大学出版社，20 0 2 年第9 3 页。 3 规定的其他事由产生虚假会计信息使广大会计信息使用者遭受损失而 依法承担的不利后果。 民事责任作为法律责任的一种，它除了具有法律责任的一般特征 之外，还有其自身的特征： ( 1 ) 民事责任是因违反民事义务，依法应承担的一种法律后果。可 以说民事责任是违反民事义务的法律后果，违反民事义务就要承担相 应的民事责任。 ( 2 ) 民事责任主要是一种财产责任。由于民事法律关系主要是财产 法律关系，违反民事义务往往给对方造成经济上的损失，因此，民事 责任主要是财产责任。 ( 3 ) 民事责任以恢复被侵害的民事权益为目的。民事责任是一种私 法责任，以补偿受害人的损失为主，具有较强的功利性。民事责任作 为法律保护民事主体合法权益的一种手段，它的范围一般与不法行为 所造成的损害相一致，使受损害的权利得到恢复。 根据民事责任所具有的自身特点，从民事责任的构成要素和承担 责任的方式等不同角度出发，民事责任可以被划分为不同的责任类别， 其中最常见的是按照责任人所违反的义务性质将民事责任划分为侵权 责任和违约责任。违约责任就是违反合同的民事责任，即民事主体因 违反合同而承担的不利法律后果。侵权责任是指民事主体因侵害他人 的有形财产和无形财产、有形人格和无形人格而承担的不利法律后果。 1 2 上市公司虚假会计信息民事责任的i 生质剖析 性质决定形式，形式反映性质，任何事物都只有掌握了它的性质， 才能够对它进行深入的剖析和研究。准确界定上市公司虚假会计信息 民事责任的性质，对研究其构成要件、归责原则、责任承担及免责事 由等问题都将起到关键的作用。 1 2 1 证券市场虚假陈述民事责任的性质 目前，我国民商法理论界与实务界对于证券市场虚假陈述民事赔 偿责任的性质争论较大。主要有以下几种观点：叫 ( 1 ) 区分说。这一观点认为证券市场虚假陈述民事赔偿责任的性质 不能统一界定，而应区分证券发行市场( 一级市场) 和证券交易市场 郭锋虚假陈述证券馒权赔偿北京：法律出版社，2 0 0 3 年第1 4 9 15 1 页 ( 二级市场) 这两个不同的阶段以及证券市场中不同的责任主体，分 别加以界定。 ( 2 ) 违约损害赔偿责任与侵权损害赔偿责任竟合说。持该种观点的 人认为，虚假陈述民事赔偿责任在一定条件下是侵权损害赔偿责任与 违约赔偿责任的竞合，而大多数情况下只是一种侵权责任。 ( 3 ) 侵权损害赔偿责任说。这是目前理论界占主导地位的观点。认 为虚假陈述民事赔偿责任依违约责任请求救济在理论上并非毫无根 据，只是依侵权责任方式向证券欺诈人追究责任更能保护投资者的利 益。 1 2 2 上市公司虚假会计信息民事责任的性质 上市公司虚假会计信息属于虚假陈述的一种，理论上他i f _ - 者的 性质应该是一致的。但上市公司虚假会计信息民事责任是针对具体的 虚假内容和特定的虚假主体进行探讨，因此其性质更为明确具体。从 会计信息的性质，侵权责任与违约责任的特征以及我国的法律体系和 实践等方面进行分析研究，可以看出上市公司虚假会计信息民事责任 的性质应该是侵权民事责任。 ( 1 ) 从会计信息的性质看，会计信息是会计人员通过会计信息系 统，采取特定的会计核算模式、程序和方法，对发生的各项经济业务 所取得的原始会计数据进行加工整理、分类计算，以货币形式编制成 财务报告或其他资料，反映会计主体财务状况和经营成果的劳动成果。 罾针对上市公司，其反映财务状况和经营成果的会计信息，是广大投资 者进行投资决策的主要依据。由此可见，会计信息的生产耗费了大量 的人类智力和体力劳动，并且这种劳动所得到的会计信息能使信息使 用者做出有关投资的合理决策，从而使会计信息具有了价值和使用价 值，而且会计信息具有明确的产权归属，即属于有关会计信息的加工 整理者。随着现代企业制度的建立和完善，企业经营者和资源的提供 者发生了分离，而两权分离又使得会计信息的交换成为一种必要，而 且也是一种必然( 薛云奎，1 9 9 9 ) ，进而使会计信息实现了其交换价值。 由于会计信息具有明确的产权归属，具有价值、使用价值和交换价值， 周友苏、罗华兰论证券氏事责任中国法学，2 0 0 0 年，第4 期：第27 页 夏云峰论会计信息的商品特征纺织财会，2 0 0 2 年，第6 期：第3 4 页。 m a yj i a m b a l v om c d o n a l d a c c o u n t i n g a m e r i c a ：s o u t hw e s t e r nc o l l e g ep u b l is h i n g 19 9 5 p 6 2 7 63 5 会计信息的性质已不再是传统的“公共产品”的概念而是一种具有明 显商品属性的特殊商品的观点已为广大学者所认同。既然会计信息具 有明显的商品属性，那么由于会计信息存在缺陷，如虚假记载、误导 性陈述、重大遗漏、不正当披露等引起的损害赔偿责任，理所当然可 以参考中华人民共和国产品质量法、中华人民共和国消费者权益 保护法等相关法律、法规的有关规定，而我国明确地把因产品缺陷 造成消费者损害的赔偿责任界定为侵权责任( 特殊侵权) 。从这个意义 上说，上市公司虚假会计信息民事责任的性质应界定为侵权责任。 ( 2 ) 从侵权责任和违约责任的特征看，侵权责任和违约责任具有一 系列明显区别的特征，从其特征也可以看出上市公司虚假会计信息民 事责任表现出侵权责任的性质。 第一，行为产生的前提不同。违约行为产生的前提是当事人之间 必须存在特定的权利义务关系，这种权利义务关系的性质还必须是有 效的合同法律关系，即以合法有效合同的存在为成立要件，不存在这 种特定的合同法律关系，就不存在违约行为，其性质属于相对权、对 人权。罾而侵权行为产生的前提并没有这种特定法律关系的要求，也不 必存在这种特定的法律关系，在侵权行为产生前，加害人与受害人之 间，不具有特定的法律关系，只是存在不特定的人身权法律关系和财 产权法律关系，其性质属于对世权、绝对权，而不是相对权。在证券 交易市场( 二级市场) 上，买卖双方都不是上市公司( 上市公司回购 证券除外) ，而是由证券交易所的交易平台自动撮合的不特定的主体， 会计信息的披露行为表现出显著的非契约性，买卖双方与会计信息的 披露者即上市公司、中介机构等，并没有表现出特定的合同法律关系 的存在，会计信息披露者与证券交易者之间更多的表现出了对世权的 特征。 第二，行为违反的义务性质不同。违约行为违反的义务，是约定 的义务，这种义务的产生，不是基于法律的规定，而是基于当事人之 间的约定，是基于当事人意思表示而成立的义务。而侵权行为违反的 义务是法定义务，其性质是不作为的义务，即法律保护民事主体的人 身权利和财产权利，任何人都负有不得侵犯的不作为的义务。管中华 蒋尧明、王庆芳论会计信息的商品属性财会研究，2 0 0 2 年，第3 期：第2 5 页。 房绍坤违约损害赔偿北京：人民法院出版社，1 9 9 9 年第1 5 0 153 页。 杨立新损害赔偿总论北京：人民法院出版社，1 9 9 9 年第16 2 16 5 页 6 人民共和国会计法第1 条规定：“为了规范会计行为，保证会计资料 真实、完善，加强经济管理，提高经济效益，维护社会主义市场经济 秩序，制定本法。”第5 条、第1 3 条规定，任何单位或者个人不得以 任何方式授意、指使、强令会计机构、会计人员伪造、变造会计凭证、 会计账簿和其他会计资料，提供虚假财务会计报告。第4 3 条规定：“伪 造、变造会计凭证、会计账簿、编制虚假财务会计报告，构成犯罪的， 依法追究刑事责任。”企业财务会计报告第3 条规定：“企业不得编 制和对外提供虚假的或隐瞒重要事实的财务会计报告。”第4 条规定： “任何组织或者个人不得授意、指使、强令企业编制和对外提供虚假 的或者隐瞒重要事实的财务会计报告。”第2 9 条规定：“对外提供的财 务会计报告反映的会计信息应当真实、完整。”第4 0 条规定：“企业编 制、对外提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，构成犯罪的， 依法追究刑事责任。”企业会计准则第6 2 条规定：“会计报表应当 根据登记完整、核对无误的账簿记录和其他有关资料编制，做到数字 真实、计算准确、内容完整、及时报送。”中华人民共和国刑法第 1 6 1 条规定：“公司向股东和社会公众提供虚假的或隐瞒重要事实的财 务会计报告，严重损害股东或者其他利益的，对其直接负责的主管人 员和其他直接责任人员，处以3 年以下有期徒刑或者拘役，并处或单 处2 万元以上2 0 万元以下罚金。”中华人民共和国证券法1 第4 、第 5 条规定：“证券发行、交易活动的当事人具有平等的法律地位，应当 遵守自愿、有偿、诚实信用原则。”“证券发行、交易活动必须遵守法 律、行政法规，禁止欺诈、内幕交易和操纵证券交易市场的行为。”第 2 4 条规定：“证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、 准确性、完整性进行核查，发现含有虚假记载、误导性陈述或重大遗 漏的，不得进行销售活动，已销售的必须立即停止销售活动，并采取 纠正措施。”第5 9 条规定：“公司公告的股票或者公司债券的发行和上 市文件，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者 重大遗漏。”第6 3 条规定：“发行人、承销的证券公司公告招股说明书、 公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期 报告、临时报告，存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，致使投资 者在证券交易中遭受损失的，发行人、承销的证券公司应当承担赔偿 责任，发行人、承销的证券公司的负有责任的董事、监事、经理应当 承担连带责任。”第1 6 1 条规定：“为证券的发行、上市或者证券交易 活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构 和人员，必须按照执业规则规定的工作程序出具的报告，对其所出具 报告的内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有 责任的部分承担连带责任。”规定第1 条规定：“本规定所称证券市 场因虚假陈述引发的民事赔偿案件，是指证券市场投资人以信息披露 义务人违反法律规定，进行虚假陈述并致使其遭受损失为由，而向人 民法院提起诉讼的民事赔偿案件。”第1 7 条规定：“证券市场虚假陈述， 是指信息披露人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对 重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述或者在披露信息 时发生重大遗漏，不正当披露信息的行为。”等等，从所有这些相关法 律法规的规定都可以看出，上市公司虚假会计信息民事责任是因违反 刑法、会计法、证券法、企业会计准则等有关法律法规规 定的法定义务而应承担的责任，而不是当事人之间的约定义务。 第三，行为主体不同。违约行为的主体必须是特定的，即违约行 为的行为人必须是合同关系中的当事人，不是合同的当事人，就没有 资格成为违约行为人，而侵权行为的主体是不特定的义务人，不要求 侵权行为人必须具备何种必要的条件，任何民事主体都可能成为侵权 行为人。根据证券法第6 3 条、1 6 1 条、1 7 7 条、1 8 1 条、1 8 4 条 以及规定第2 1 条、2 2 条、2 3 条、2 4 条及2 5 条之规定，发起人、 发行人、上市公司、实际控制人、证券承销商、证券上市推荐人、专 业中介机构及其直接责任人、负有责任的董事、监事和经理等高级管 理人员以及其他作出虚假陈述行为的机构或自然人等不特定的义务人 都有可能做出虚假记载、误导性陈述或者在披露信息时发生重大遗漏 而产生虚假会计信息，行为主体具有显著的不特定性。 第四，责任构成的要件不同。在违约责任中，行为人只要实施了 违约行为，且不具有有效的抗辩事由就应当承担违约责任，一般来说， 违约是否造成损害后果，并不影响违约责任的成立，但在侵权责任中， 损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件，无损害事实，便无侵 权责任的产生。罾依据会计法、证券法、规定的有关条文，在 证券市场上，只有因虚假陈述“给投资人造成损失”的才承担民事赔 偿责任，这也说明损害事实是上市公司承担虚假会计信息民事责任的 汤欲证券市场虚假陈述民事赔偿释疑北京：法律出版社，2 0 0 3 年第6 3 6 5 页 郭锋虚假陈述证券馒权赔偿北京：法律出版社，20 0 3 年第1 4 3 14 4 页 8 前提条件。 ( 3 ) 从我国现阶段的法律体系和实践看，上市公司虚假会计信息民 事责任的性质应为侵权责任。 第一，把上市公司虚假会计信息民事责任的性质归于侵权责任， 能使相关的法律法规相互衔接、密切联系，强化法律体系的严密性。 我国民法通则第1 3 0 条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的 应承担连带责任。”可见，侵权行为应承担连带责任。产品质量法 第4 0 条、第4 3 条，消费者权益保护法第4 0 条、第4 4 条和第4 9 条也对侵权行为承担连带责任作出了明确的规定，从会计法、证 券法、规定中有关会计信息披露义务人承担连带责任的规定看， 其条文规定与前述相关的法律法规是致的。因此，在以后继续完善 有关证券市场和会计制度的法律法规时，只有把上市公司虚假会计信 息民事责任界定为侵权责任，才能使相关的法律法规保持高度的统一， 进一步强化法律体系的严密性。最高人民法院在2 0 0 2 年2 月1 5 日发 布的关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问 题的通知中将虚假陈述引发的纠纷称为“民事侵权纠纷”也从另一 个侧面说明了虚假会计信息民事责任的性质大家还是倾向于赞同侵权 责任。 第二，从法律实践看，近年来我国会计信息失真却无法治理，在 很大程度上可以说是由于会计信息提供者( 当然也包括上市公司) 的 责任不明，信息需求者、政府有关部门无法象对待其它商品那样运用 强有力的法律武器对其实旖有效监督造成的，要真正治理会计信息失 真的问题，就必须强化会计信息相关人员的责任意识，维护与强化证 券市场的信用机制。将上市公司虚假会计信息民事责任归于侵权责任， 一方面将会使会计信息披露人面临较大的潜在诉讼风险，从而增加会 计信息造假的机会成本，强化会计信息质量意识，更大限度地保护广 大会计信息消费者的利益。另一方面，可以避免在违约责任下承担赔 偿责任以有效合同的存在为前提而出现的弊端，即只有与会计信息生 产者或报告者签有合同的使用者才有权起诉获赔，而其他人即使遭受 损失也无权索赔，把广大利益相关者排除在权利主张者之外。 蒋尧明上市公司会计信息产品民事赔偿责任研究会计研究，2 0 0 3 年，第4 期：第2 5 页 9 1 2 3 上市公司虚假会计信息民事责任属于特殊侵权民事责任 侵权行为按其构成要件又可以分为一般侵权和特殊侵权两类。一 般侵权是指符合侵权行为法一般条款所描述的责任构成要件的侵权行 为。而特殊侵权行为则是指无须具备侵权行为法一般条款中所要求的 全部责任构成要件，也产生侵权行为的一类侵权行为。所谓侵权行为 法的一般条款是指在成文侵权法中居于核心地位，作为一切侵权损害 赔偿请求之基础的法律规范。该规范规定了最典型、最普遍的侵权损 害赔偿责任的构成要件。我国民法通则第1 0 6 条第2 款即属于侵 权法中的一般条款，该款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集 体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”对于此款所 列举的侵权赔偿责任构成要件，学者们一致认为包括加害行为、损害 后果、因果关系和过错等四项。 关于虚假陈述行为究竟是一般的侵权行为还是特殊的侵权行为， 我国理论界有不同的认识。以江平教授为代表的观点认为，证券市场 中虚假陈述行为属于一般的侵权行为，其责任也就是一般的侵权民事 责任。罾而以著名民法学者王利明教授为代表的观点认为，虚假陈述行 为属于特殊侵权行为，其责任为特殊侵权的民事责任。锄从我国证券市 场的立法宗旨和相关规定分析研究，上市公司虚假会计信息民事责任 的性质属于特殊侵权民事责任。 ( 1 ) 从证券市场立法宗旨看，我国相关的证券立法，包括民事赔偿 方面的法规，其宗旨就是要保护广大投资者的合法权益。证券市场是 信心市场，而对投资者合法权益的切实保护为其源泉之一。证监会国 际组织通过的证券监管的目标与原则把“保护投资者，确保公正、 有效和透明的市场，减少系统风险”作为证券监管的目标，其首要的 目的就是保护投资者的合法权益。鲫我国证券法第1 条亦指出其立 法宗旨之一便是“保护投资者的合法权益。”罗伯特。s 。洛佩斯曾言： “无限制的信用是商业革命的润滑剂。” 对投资者来说，证券市场的 。张新宝，侵权行为法的一般条款h t t p ：w ec i v i l a w c o m e n 杨立新侵权法论( 上册) 吉林：吉林人民出版社，2 0 0 0 年第2 8 2 页 王利民、程啸、杨明宇证券市场民事赔偿责任与中小投资者合法权益保护 h t t p ：m v w c i v ill a w c o m e 1 1 证券监管的目标与原则是19 9 8 年9 月在证监会国际组织的内罗毕会议上通过的一份重 要文献，参见深圳证券麦易所主办：证券市场导报，1 9 9 9 年1 月，第5 页 【美】伯尔曼法律与革命北京：中国大百科全书出版社，1 9 9 3 年第4 2 7 页 风险再大，也大不过上当受骗却告诉无门的风险。如果投资者遭受损 失却被告知无法行使诉权时，保护投资者利益就是一句空话。在我国 的证券市场上，一方面由于我国证券市场起步较晚，还存在很多不规 范之处，加之上市公司与投资者之间存在严重的信息不对称等问题， 从而导致受害投资者在证券市场上处于弱者的地位。另一方面，会计 是一项专业性极强的工作，作为一般的投资者，其对会计知识和会计 理论知之甚少，从而对会计信息的质量问题当然也就无从真正的了解。 所有这些，都使其很难证明虚假会计信息行为人主观上有无过错，虚 假会计信息与其所受损害之间是否存在因果关系等问题。因此采用一 般侵权责任所适用的过错责任原则，由广大投资者证明侵权行为与损 害后果之间存在因果关系，必然使广大投资者更加处于弱势的地位， 不利于投资者的保护。而如果采用特殊侵权责任中所适用的严格责任 原则、过错推定原则以及因果关系的推定做法，就能有效的保护广大 投资者的合法利益，遏制各类虚假会计信息在证券市场中的泛滥，这 也更加符合证券立法的根本宗旨。哪 ( 2 ) 从目前的相关法律法规看，证券市场虚假陈述侵权行为属于特 殊侵权行为的观点已被认同。从证券法第1 3 条、第6 3 条和股 票发行与交易管理暂行条例第1 6 条、第1 7 条的规定，规定第2 1 条对发起人、发行人或上市公司因虚假陈述造成投资者损害时采用的 严格责任原则以及对发行人或上市公司负有责任的董事、监事、经理 等高级管理人员、证券承销商、证券上市推荐人及其负有责任的董事、 监事、经理等高级管理人员、专业中介服务机构及其直接责任人，因 从事虚假陈述行为致使投资者遭受损失时，规定第2 1 条第2 款、 第2 3 条和第2 4 条确立的过错推定责任原则以及规定第1 8 条和第 1 9 条对虚假陈述行为与投资者损害之间事实因果关系的认定采用推定 的方式等各方面的规定看，目前我国证券市场的立法都把虚假陈述行 为的民事责任定性为特殊侵权的民事责任，上市公司虚假会计信息作 为虚假陈述的一种类型，其责任性质也应该属于特殊侵权的民事责任。 李国光、贾纬证券市场虚假陈述民事赔偿制度北京：法律出版社，2 0 0 3 年第8 2 页 第二章上市公司虚假会计信息民事责任的归责原则 2 1 归责原则的法律界定 归责原则，是指确定民事责任归属的一般准则，也就是法律责令 行为人就自己的行为或自己管理下的物的行为对那些遭受该种行为损 害的人承担民事法律责任的根据。当行为人的行为导致受害人财产或 人身损害时，究竟该种损害是由受害人自己承担还是由行为人承担， 法律应该作出明确的规定。当行为人的行为导致受害人利益的损害时， 法律既要保护行为人的积极性，也要保护受害人的利益，防止借口行 为人行为积极性的保护而忽视受害人利益的保护，或者借口防止受害 人利益的保护而损害行为人的积极性，民事责任归责原则的实行就是 要求法律平衡这两种利益。民事责任的归责原则经历了从古代的结果 责任原则( 加害责任原则) 到古罗马法后期于阿奎利亚法中确立 的过错责任原则，再到1 9 世纪末2 0 世纪初由于大工业生产而产生的 严格责任原则的发展历程，可以说归责原则的发展历程就是民事责任 制度的发展历程。固归责原则在侵权行为法中占据重要地位，因为侵权 行为法的归责原则是确定行为人侵权民事责任的根据和标准，也是贯 穿于整个侵权行为法之中，并对各个侵权法规范起着统帅作用的立法 指导方针。一定的归责原则直接体现了立法者的侵权立法政策，集中 表现了侵权法的规范功能。 同时，归责原则决定着侵权行为的分类、 决定着责任构成要件、举证责任的负担、免责条款、损害赔偿的原则 和方法等。因此，确定合理的归责原则，建立统一的归责原则体系对 民事责任制度的建立和完善具有重要的作用。 2 ，2 上市公司虚假会计信息民事责任的归责原则 上市公司虚假会计信息民事责任的性质属于特殊侵权民事责任， 而在侵权民事责任的归责原则体系上，主要的观点有：一元论观点， 认为侵权行为法只有一个归责原则，即过错责任原则，单一的过错责 张民安、邓鹤民法债权广州：中山大学出版社，2 0 0 2 年第9 7 页 张民安、邓鹤民法债权广州：中山大学出版社，2 0 0 2 年第9 8 页 王利明侵权行为法归贲原则研究北京：中国政法大学出版社，1 9 9 2 年第1 8 页 扬立新侵权行为法案例教程北京：知识产权出版社，2 0 0 3 年第1 4 页 1 2 任原则体系，构造主观式的民事责任制度的和谐体系。固二元论观点， 认为在相当的历史时期内，侵权行为法的归责原则将是二元制，即过 错责任原则与严格责任原则并存，而公平责任原则多半是赔偿标准问 题而不是责任的依据问题。所以，它能否作为一种独立的归责原则还 大有探讨的余地。罾主张严格责任原则为归责原则的三元论观点认为， 我国民事法律制度中同时存在三个归责原则：一般侵权损害适用过错 责任原则，特殊侵权损害适用严格责任原则，无行为能力的人致人损 害而监护人不能赔偿的特别案件适用公平责任原则。 主张过错推定责 任原则为归责原则的三元论观点认为，侵权法归责原则为过错责任原 则、过错推定原则和公平责任原则，严格责任原则不是一种独立的归 责原则。固当前国内外民商法理论中对虚假会计信息民事责任的归责原 则的争论主要集中在严格责