（法学专业论文）论最低注册资本限额制度的废除.pdf

在最低注册资本限额的要求。各个公司成立时究竟需要投入多少资 本，以及在营业过程中，究竟要维持多大的资本规模，是因各个公司 所在的行业、经营规模以及股东对经营形式的预测等综合因素而自行 决定的，无法由国家作出统一的规定。企业的经营中过程中出现交易 额大于资本额的现象普遍存在的，我们不能简单地认为企业的注册资 本高就说明企业的经济实力强，实践中却出现相反的情况，强制要求 的注册资本限额往往成为出资者虚假出资或者抽逃资金的诱因。一些 高科技、技术型的企业不需要高额的资本额即可创造价值，并可创造 超出几倍的资产。事实证明最低资本额在负载立法者预期的担保功能 时实在是勉为其难。本文的研究正是建立在上述分析的基础上，结合 最低注册资本金制度在我国公司实践中显露的弊端及其与立法初衷 的脱节，借鉴国外先进立法经验，大胆推理，得出废除该制度的结论， 希望能够为先前学者的研究提供一点理论支持。 关键词： 最低注册资本限额，债权人保护，废除 a bs t r a c t t h ee x i s t i n gc o m p a n yl a wm a d ed e t a i l e dp r o v i s i o n sf o rs e t t i n gu pa c o m p a n y sr e g i s t e r e dc a p i t a l t h i sm e a n st h a tt h ee s t a b l i s h m e n to ft h e c o m p a n yh a sat h r e s h o l d w h e t h e rt h ee s t a b l i s h m e n to fal i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n yo rc o ，l t d ，s h a r e h o l d e r sm u s th a v eac e r t a i nd e g r e eo f e c o n o m i cs t r e n g t h s u c hap r o v i s i o nm a d et h ec o m p a n yb e c o m ear i c h m a n sg a m e ，t h em a j o r i t yo f t h ep e o p l ew e r ee x c l u d e df r o mt h ed o o ro ft h e e s t a b l i s h m e n to ft h ec o m p a n y i ti s g e n e r a l l yc o n s i d e r e dt h a tt h el a w m a d et h em i n i m u mr e g i s t e r e dc a p i t a ls y s t e mi no r d e rt op r o t e c tt h e i n t e r e s t so fc r e d i t o r sa n dm a i n t a i nt h e s e c u r i t yo ft r a n s a c t i o n s t h e c o m p a n ys h o u l dh a v eac e r t a i np r o p e r t ya sg u a r a n t e ef o rt h ed e b t b u tt h e k e yo ft h ep r o b l e m sl i e si n ：c a nt h em i n i m u mr e g i s t e r e dc a p i t a lp l a yt h e r o l eo fp r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r sa n dm a i n t a i n i n gt h et r a n s a c t i o n s e c u r i t y ? f o rt h ec r e d i t o r s ，t h em o s ti m p o r t a n tf a c t o r o ft h e d e b t g u a r a n t e ei st h ec o m p a n y sr e a la s s e t si n s t e a do ft h er e g i s t e r e dc a p i t a l i f t h ec o m p a n yg e t st h ep r o f i t ，t h ec l a i m si m p l e m e n t a t i o nd o e sn o td e p e n d o nt h ec o m p a n y sr e g i s t e r e dc a p i t a l ；i ft h ec o m p a n y f a i l s ，t h ea s s e t so ft h e c o m p a n yc a nn o tp a yf o ra l l t h ec r e d i t o r s ，i nt h i sc a s e ，t h er e g i s t e r e d c a p i t a lh a sn o tt h eg u a r a n t e ef u n c t i o n i na d d i t i o n ，s o m ei n v e s t o r st h a t a t t r a c t e db yt h ee c o n o m i ci n t e r e s t su s ef r a u d u l e n tm e a n s ( s u c ha sf a l s e i n v e s t m e n t ，f a l s er e p o r t e dc a p i t a l ) t os e tu pc o m p a n yi no r d e rt oa v o i d s u c hh i g ht h r e s h o l d ，t h i sw a yd a m a g e dt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r ss e r i o u s l y t oc o r r e c ts u c hi l l e g a la c t s ，l e g i s l a t i o no f t e nr e i n f o r c e st h em i n i m u m c a p i t a ls y s t e ma n di m p r o v et h ea m o u n to fc a p i t a lc o n t i n u o u s l y , a tl a s t ， r e s u l t i n gi nav i c i o u sc i r c l e h o wm u c hc a p i t a lw a sr e q u i r e dw h e nt h e c o m p a n yw a se s t a b l i s h e da n dh o wm u c ht h e s c a l eo fc a p i t a lw a s m a i n t a i n e di nt h ep r o c e s so f t r a d e ，t h e ya r ed e c i d e db yt h ef a c t o r so ft h e i n d u s t r i a ls c a l e 、t h eb u s i n e s s s c o p ea n ds oo n i n s t e a do fu n i f o r m p r o v i s i o n m a d eb yt h es t a t e w em u s tu n d e r s t a n dt h a tt h e h i g h e r c o m p a n y sr e g i s t e r e dc a p i t a ld on o tm e a n i n ga b u n d a n tc a p i t a l s o m e h i g h t e c h n o l o g ye n t e r p r i s e sd on o tn e e dh i g hc a p i t a lb u tt h e ya l s oc a n c r e a t ev a l u e f a c t sh a v ep r o v e dt h a tt h em i n i m u mr e g i s t e r e dc a p i t a lc a n n o ta c h i e v et h eg u a r a n t e ef u n c t i o no fl e g i s l a t o r s e x p e c t e d t h i sa r t i c l e c o m b i n et h ed r a w b a c k st h a tw e r er e v e a l e do ft h em i n i m u mr e g i s t e r e d c a p i t a ls y s t e mi nt h ec o r p o r a t ep r a c t i c e ，t oa n a l y z ea n dr e a s o n i n g ，a tl a s t ， ir e a c ht h ec o n c l u s i o nt oa b o l i s ht h es y s t e mo ft h em i n i m u m r e g i s t e r e d c a p i t a l k e yw o r d s ：t h em i n i m u mr e g i s t e r e dc a p i t a l ，c r e d i t o rp r o t e c t i o n ， a b o l i s h 目录 第一章最低注册资本限额制度概述1 第一节概念及演变1 一、概念一1 二、最低注册资本限额制度的形成与演进2 第二节最低注册资本限额制度的一般性价值4 一、安全5 二、公平4 第二章我国现行最低注册资本限额制度的历史沿革及价值反思6 第一节我国最低注册资本限额制度的历史沿革6 一、19 9 3 年立法6 二、2 0 0 5 年立法7 第二节我国最低注册资本限额制度的价值反思。l o 一、资本信用与资产信用1 0 二、阻碍创业需求1 2 第三节最低注册资本限额制度执行中出现的问题1 4 一、注册资本泡沫严重存在1 4 二、资本维持难于执行1 7 第三章美国、日本最低注腮资本限额制度的比较研究及对我国的启示。2 0 第一节美国一2 0 一、立法演变2 0 二、现行立法2 l 三、立法理由2 2 第二节日本一2 3 一、立法演变2 3 二、现行立法2 5 二、立法理由2 6 第三节对我国最低注册资本限额制度改革的启示。2 6 一、对我国现行制度的启示2 6 二、对我国改革方向的启示2 8 第四章关于废除我国最低注册资本限额的可行性分析。2 9 第一节探讨废除最低注册资本限额的依据2 9 一、现代人的理性思维2 9 二、从公权干预到投资者自治3 0 三、法的效率和公平3 0 第二节建立并完善相关制度3 l 一、完善公司人格否认制度3 1 二、规制盈余分配的最低限额3 2 三、加强公司董事对于债权人的民事责任3 2 四、建立完善的信息披露制度3 4 结 吾3 6 参考文献3 7 第一章最低注册资本限额制度概述 第一节概念及演变 一、概念 资本在当今社会中的使用频率很高，但迄今为止对其具体概念却没有一个 统一的认识。在不同学科，不同领域，人们对其有着不同的理解。资本( c a p i t a l ) 一词最初起源于拉丁语中的“c a p u t ，本意是首，首要的。1 在经济学中，资本是 一个动态的概念，通常是指与物质再生产过程紧密联系的一种能够增值的生产要 素，主要包括业主资本、公积金和未分配利润。同时，资本又是一个法律概念， 公司法人对外开展经营活动需要以资本作为财产基础，也需要以资本作为公司独 立对外承担法律责任的财产保证。法律上的资本则是一个静态的概念，一般是指 股东缴纳或承诺缴纳的出资总额，就是公司的注册资本。2 与经济学上的资本概 念相比它不包括公积金和未分配利润。我国把注册资本的概念定义为企业在登记 成立时在公司的章程中所确定的，并且经过公司登记机关登记注册的资本总额。 3 它是公司成为独立法人的必要前提，因为需要向登记机关注册，所以使其有了 公示效力，因为公示便也具有了公开性。向登记机关登记注册的这份财产因为经 过了法定的注册程序而成了公司法人的独立财产，所有权已经转移到公司所有， 是发起人和股东对社会公众所做出的筹集并会缴纳这份资本的一种承诺。4 那么顾名思义，公司的最低注册资本限额就是指公司成立时股东缴纳的注册 1 范建，王建文公司法北京：法律出版社，2 0 0 6 第2 5 4 页 2 张国平法律全球化视角下我国的注册资本制度关于资金和资本的法律思考法学评论，2 0 0 6 3 郑显芳，陈云霞，倪弘著中国公司法律制度研究成都：西南财经大学出版社，2 0 0 8 第9 8 页 4 秦琴我国公司注册资本制度研究以公司时债权人保护为视角大连：大连海事大学，2 0 1 0 资本不低于立法者规定的最低限额。5 按最低注册资本限额的要求，公司在设立 时，不仅要向登记机关确定资本总额，而且确定的资本限额必须达到法定的最低 限制。从本质上来讲，最低注册资本限额制度的法律意义与公司资本本身的法律 意义是一致的，但最低注册资本限额在资本“质”的基础上强调的是“量”的要 求。6 最低注册资本限额制度不仅要求公司必须拥有资本，而且资本必须达到一 定的数额，只有达到一定的资本数额才是取得公司法人人格的前提条件之一。一 般理论认为，公司法中规定法定最低资本限额制度主要基于两个方面的考虑：一 方面是实体意义上，即保障公司拥有基本的物质条件以维持公司成立后正常的生 产经营需要，并约束股东以防止股东滥用公司人格和股东有限责任。7 因此，公 司独立人格和有限责任制度的实行是最低注册资本限额制度的重要立法依据。有 限责任制度，将股东的责任限制在出资额范围内，但在限制了投资者的投资风险 的同时却给公司交易对方的利益构成潜在的风险。为平衡股东和公司债权人之间 的利益和风险，作为股东承担责任的前提条件，法律对公司资本金额规定了最低 的要求，以对市场经营活动的准入设定必要的门槛，对公司债权人的利益提供最 低限度的担保。8 公司最为一个具有独立人格的组织体，在其成立之初，其各种 活动的开展，需具备相应的物质条件。因此，最低资本限额就成为其初期活动的 物质条件基础。这个方面的考虑也是最低注册资本金制度设立的主要初衷；另一 方面的考虑则是程序意义上的，即为投资者准入市场、参与竞争划定门槛，并作 为公司取得独立人格的必备条件。9 二、最低注册资本限额制度的形成与演进 设立公司的准则主义原则是最低注册资本限额制度出现的动因。公司的设立 原则主要经历了自由设立主义、特许主义、核准主义以及准则主义四个阶段。除 了第一个阶段外，其余几个阶段都在公司设立条件上附加了不同程度的干预。有 所不同的是，核准主义与特许主义所附加的是国家公权力，在这两种设立原则的 5 刘俊海现代公司法北京：法律出版社，2 0 0 8 第1 2 9 页 6 何佳丽公司法定最低资本制度研究以股东与债权人利益平衡为视角武汉：华中科技大学，2 0 0 9 7 傅穹路径依赖与最低资本额安排法制与社会发展，2 0 0 2 ，第6 期：第3 2 页 8 朱蕴慈法定最低资本额制度与公司资本充实中国商法年刊，第1 6 6 页 9 王一鹤中日注册资本制度比较研究北京：首都经贸大学，2 0 0 8 一 指导下，公司的信用通常建立在国家公权力之上，因而公司的资本没有体现出多 么重要的地位。随后，准则主义原则在公司的设立中逐步被适用，在这种原则的 影响下，公司设立环节的国家公权力让位于法律规定，这时资本对于公司设立的 意义在法律中加以明确的规定。在单纯准则主义向严格准则主义演进的过程中， 资本要件进一步被强化，最低资本额制度作为公司设立的强制性条件之一，自此 产生。1 0 最低资本限额制度产生以后，在两大法系的发展截然不同。最初在大陆法系 国家，如法国、德国、意大利等都明确规定了公司的最低资本限额。公司设立之 时资本是否达到法定的最低数额，不仅是公司获取法人资格的一个标志，而且也 是是否对公司采用法人人格否认的一个标准。英美法系不同于大陆法系国家严格。 限定公司最低资本数额的立法模式，对公司资本限额的规定采取了适度宽松的模 式。比如在英国，1 9 9 3 年修订公司法之前法律并没有强制规定公司最低资本限 额，后来增加了有关条款也是为了与欧共体第二号指令第6 条保持统一，尽管这 样，法律也仅是规定了股份有限公司的最低资本限额。再比如说美国的公司最低 资本限额则经历了一个从有到废的过程。受美国标准公司法的影响，到上个 世纪8 0 年代末，美国许多州都取消了最低注册资本限额制度。从理论上讲，在 美国可以以1 美元设立一家公司。 两大法系在最低资本限额制度上所反映出来的差异，根本原因在于两大法系 国家中各自不同法律观念和制度背景。第一，大陆法系国家在公司抽象法人格观 念的影响下，更多的强调公司资产对债权人债务的担保，表现在公司法上就是规 制严格的公司最低资本限额，而英美法系国家则认为公司是一种投资工具，在这 样的理念影响下，他们公司法的宗旨就是为投资者提供尽可能多的便利条件，表 现在立法上就是放弃对最低资本限额的规制。第二，就司法制度而言，英美等国 家的法官可以创设法律，从而通过他们的司法实践弥补立法中的一些空白漏洞。 在以往的众多公司法实践中，法官们根据具体案件的特殊性，总结出来的“资本 充实原则”、“法人人格否认原则”等对于维护交易安全，保护债权人利益发挥着 重要的作用，这也弥补了法律上没有规范最低注册资本限额制度的立法空白。 但是在大陆法系国家立法者的意图主要多以法律明文规定的成为法形式来表现， m 段晓红公司注册资本法律问题研究南宁：广西大学，2 0 0 1 法官没有创设法律的权力，只能依照严格的法条处理纠纷，故立法必须尽可能的 缤密。1 1 第二节最低注册资本限额制度的一般性价值 任何法律制度的出现都有其特定的价值取向。公司资本制度也不例外，它既 反映立法者的价值观念，又实现着立法者的立法意图，体现了法律特有的价值。 一、安全 霍布斯曾说：“人的安全乃是至高无上的法律。”坦如果人的生命、自由、财 产笼罩在侵害的阴影中，一切美好的事物对人类都将失去价值。所以，法律自被 创造出来伊始，就将安全价值视为目标之一。所谓安全价值的内涵就是说法律应 该为我们的社会行为提供一种可遵循的秩序，如果我们的行为活动遵循这种社会 秩序，我们便可以实现预期的目标利益；倘若法律经常变动，人们的行为活动处 在一种不可预见的非序状态中，无律可循，人们就不可能创造出最大的经济价值。 自从最低注册资本限额产生的那天起，便担负着保障交易安全的价值目标。由于 现代社会是以资本为信用基础的，1 3 所以，公司最低注册资本限额能够在很大程 度上保障公司拥有相应的物质基础、保障公司资本的真实性从而降低交易相对人 的风险。在市场经济初期，经济模式尚未发展成熟、信息来源受限的情况下，最 低注册资本限额制度无疑被认为是对债权人最好的担保，是他们判断交易是否真 实安全的有效信号。 1 1 胡果威美国公司法北京：法律出版社，1 9 9 9 第4 4 页 眨冯果现代公司资本制度比较研究武汉：武汉大学出版社，2 0 0 0 第1 7 页 1 3 赵旭东公司资本制度的改革2 0 0 3 一 4 二、公平 公平是自古以来法律所孜孜追求的理念和目标。1 4 通常以人们所公认的是非 观和价值观为来作为判断公平与否的标尺。包括人们公认的经济利益的“公正”、 “合理 。”公司最低注册资本限额制度，在一定程度上体现了法律的公平价值。 因为现代公司基本采用有限责任制度，有限责任制度的特点就是股东将自己的财 产转移给公司换取股权，从而除极特殊的情况外只在自己的出资范围内承担有限 责任，这就是说股东将自己所应承担的责任转嫁给社会，特别是债权人。1 6 所以， 有限责任制度常因这种不公平性遭到学者质疑，尤其是对债权人的不公平。1 7 因 此在公司法上规制了公司最低注册资本限额制度，以期弥补有限责任的不足，从 而实现公平、正义的市民法理念。 1 4 刘俊标重构中国的公司资本制度北京：中国政法大学，2 0 0 4 1 5 张新宝民事活动的基本原则北京：法律出版社，1 9 8 6 第2 2 页 1 6 刘俊标重构中国的公司资本制度北京：中国政法大学，2 0 0 4 1 7 王利明公司的有限责任制度的若干问题政法论坛，1 9 9 4 ，第3 期：第3 0 页 第二章我国现行最低注册资本限额制度的历史沿革及价值 反思 第一节我国最低注册资本限额制度的历史沿革 一、19 9 3 年立法 ( 一) 相关立法规定 我国的公司最低资本限额制度形成于2 0 世纪8 0 年代，当时公司法尚未 颁布，但通过有关立法已经形成了最低资本限额制度的雏形。1 9 8 6 年颁布的民 法通则，对企业法人作了“必须拥有符合国家规定的资金数额以上的财产”的 要求。1 9 8 5 年8 月国务院批准施行的公司登记管理暂行规定对于公司设立 后自有流动资金的最低数额进行了规制。按照该规定：“以零售业务为主的商 业性公司的自有流动资金不得少于1 0 万；生产性公司的白有流动资金，不得少 于l o 万；以批发业务为主的商业性公司的自有流动资金数额，不得少于2 0 万； 咨询服务性公司的自有流动资金不得少于5 万元。埔1 9 9 3 年颁布的公司法最 终确立了我国系统的、完备的最低资本限额制度，区分公司类型和行业分别规定 了设立公司的最低资本额。9 3 年公司法第2 3 条对不同行业的有限责任公司 的最低资本限额作了如下规定：( 1 ) 以生产经营为主的公司为5 0 万；( 2 ) 以商 品批发为主的公司人民币5 0 万；( 3 ) 以商业零售为主的公司人民币3 0 万；( 4 ) 科技开发、咨询服务性公司人民币1 0 万元。公司法同时规定，特定行业的有 限责任公司注册最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 此外，公司法第1 5 2 条还规定了上市公司的股本总额不少于人民币5 0 0 0 万元。 1 9 埽孙晓浩公司法基本原理北京：中国检察出版社，2 0 0 6 第2 3 7 页 1 9 孙晓浩公司法基本原理北京：中国检察出版社，2 0 0 6 第2 3 8 页 6 基于公司法所确定的原则，在一些单行法律、法规中，分别对特殊行业 的公司规定了不同的最低资本额，此处不再赘述。 ( 二) 立法背景 9 3 年公司法之所以采取这样一种较为严格的公司资本制度，与我国公司法 制定的特殊历史背景及当时的指导思想不无关系。首先，当时那个时代对于市场 经济的特点和内涵还处于相当模糊的阶段，习惯于行政主导和国家主导的做法， 强调国家对经济生活的管制，在公司设立程序上就表现为国家严格的审批制度。 就公司资本制度而言，认为只要有了较为严格的资本管制，就能实现国家经济的 稳定有序的运行，而对于如何便利投资，则缺乏重视和研究，导致法定资本制很 容易为立法机关所接受。其次，我国9 3 年公司法是在刚刚确立建设社会主义市 场经济这一改革目标的背景下仓促制定的。由于时间紧迫，使得立法机关并没有 足够的时间和充分的条件对于该法律在出台后所即将调整的社会关系、法律手段 和可能发生的后果进行周延的研究、调查与分析，对世晁上公司立法的最新走势 缺乏必要的了解。体现在在公司的资本制度上，也不能幸免，对于很多国家已经 修订或放弃的法定资本制，当作最为经典的公司资本制度加以引进。再次，我国 当时对于公司法本应承担的促进经济发展，提高投资效率的任务认识严重不足， 立法的指导思想更为关注和强调的是所谓的“治乱”。制定9 3 年公司发的时候， 人们对2 0 世纪8 0 年代在出现的几次“公司热潮 及其所表现的问题仍心存余悸， 所以当时“治乱”被不少人视为是制定公司法的一个很重要的原因，公司法“治 乱”的功能自然得到了较为淋漓尽致的发挥，也导致公司法的资本制度成为当时 世界上最为严格的一种公司资本制度。2 0 当然，除上述原因外，我国理论界一直 存在着一个错误的认识，即简单而机械地将公司注册资本和实收资本额比重与企 业的国际竞争力及企业信用联系在一起，而忽略公司融资灵活性的需要及公司信 用的真正标准，最终引发庞大的、高额的注册资本法规群。2 1 二、2 0 0 5 年立法 ( 一) 相关立法规定 2 0 0 5 年修改通过后的新公司法第2 6 条规定：有限责任公司的注册资本 2 0 冯果我国公司资本制度的反思与重构中南财经政法大学学报，2 0 0 3 ，第5 期：第1 6 页 2 1 冯果公司法要论武汉：武汉大学出版社，2 0 0 3 第1 0 0 页 7 为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不 得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分 由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限 责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司 注册资本的最低限额有其他规定的，从其规定。第8 l 条第3 款规定：股份有限 公司注册资本的最低限额为人民币5 0 0 万元。法律、行政法规对股份有限公司的 注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。第5 9 条规定：一人有限责任公 司的最低注册资本额为人民币1 0 万元。此外，诸如金融业、证券业等对资金需 求较为严格的行业，其最低注册资本金有着较高要求，由于本文主要以一般行业 的最低注册资本金为研究对象，所以在此不再赘述。 ( 二) 立法背景 1 公司立法理念的转变 随着市场经济发展的逐步成熟，公平、效率逐渐取代安全稳定的理念，2 2 与 原公司法过度重视保护交易安全和社会经济秩序的稳定所不同，2 0 0 5 年公 司法的修订降低了公司市场准入的门槛，实现了以最低的资本推动公司的设立， 实现了资本的优化配置，因此不会造成资本的浪费和闲置，尤其是对一些智力密 集型的高科技企业来说，作用更加突出。同时使一些资金不是很充裕的创业者实 现了设立公司的梦想，公司不再是“富人”的专属资源。 2 寻求当事人之间的利益平衡 2 0 0 5 年修订前的公司法的资本制度，只从保护债权人的角度来设计，更 加注重如何保护交易安全和社会经济秩序的稳定，而忽视了股东和投资者的利 益，限制了社会资源和财富的充分利用，利益的天平严重地向着债权人一方倾斜。 2 0 0 5 年公司法降低了最低注册资本金，给予投资者充分参与市场竞争的机 会，这说明新公司法正在试图寻找对于公司、股东、债权人和社会经济秩序 这四方利益的平衡点。 3 资本信用观念向资产信用观念的转变 人们在日常的公司实践中越来越发现，在交易活动中公司信用的高低取决于 公司实际拥有的资产规模，公司对外承担责任的基础也是公司的资产，而不是以 一 2 2 卢圣晶对公司法降低最低注册资本限额的合理性分析科技广场，2 0 0 7 ，第1 2 期：第8 2 页 往人们所认为的资本。资本仅仅是公司成立时在行政机关注册登记的一个静态的 数额。在其后公司的经营过程中，或者盈利或者亏损，公司的资产在不断地变化， 因此资产和资本的数额很少能够重合。这个时候，从公司的清偿能力来看，这个 静态的资本数字是没有任何实际意义的。2 0 0 5 年公司法对最低注册资本限 额的修改，在这个意义上来说已经为资本信用观念向资产信用观念的转变奠定了 一个良好的开端。 此外，2 0 0 5 年对于最低注册资本限额制度的立法修改是我国公司法改革中 的重要问题，公司法修订并没有抛弃传统的注册资本制度，在一定程度上仍然继 续采纳了以“资本为信”的理念。2 0 0 5 年公司法降低但是继续保留公司的 最低资本限额制度，这就表明了对债权人保护的理念开始从“资本担保信用”原 则向“资产担保信用”原则过渡，这种理念的转变，改变了公司债权人在过去的 市场交易中只关注公司注册在营业执照上静止的资本数额而不关注公司真实资 产变动的状态。从而实现对公司债权人利益更加全面的保护。2 3 具体来说有如下 两点： 第一，大幅降低最低注册资本限额。这一变化是对传统最低注册资本限额盲 目崇拜的历史终结，2 4 以往我们总是把营业执照上登记的注册资本和公司的经济 实力联系在一起，同样地也将注册资本作为公司对外承担责任的主要依据，这样 的观念带给我们一种错觉，认为注册资本越高公司的经济实力则越强。这样的错 误观念更是较为明显地反映在在企业的经营实践中，很多企业家将其营业执照上 高额的注册资本作为他们对外交易的华丽资本。其实，公司实力和对外承担责任 的能力与其注册资本并不是等同的。一个公司经济实力的强弱主要由经营管理的 好坏程度决定的。在那些取消最低注册资本限额的国家，营业执照只是说明一个 公司合法地存在着，而营业执照上所记载的注册资本的多寡并不能表明公司的实 力大小，甚至有一些国家的营业执照上根本不记载注册资本的数额。实际上，西 方有许多大型跨国公司，其注册资本并不多。2 5 这一举措对于鼓励投资创业，拓 宽企业融资渠道，壮大我国中高阶层收入有着积极的推动作用。此外，对于提升 整个国家的国际竞争力的有着重大而深远的意义。 2 3 卢圣晶对公司法降低注册资本限额的合理性分析科技广场，2 0 0 7 ，第1 2 期：第8 2 页 2 4 王保树中国公司法修改草案建议稿北京：社会科学文献出版社，2 0 0 4 第1 3 4 页 2 5 朱羿锟，马小明论我国公司资本制度的现代化与合理化暨南学报，2 0 0 2 ，第2 4 卷：第1 8 6 页 9 第二，资本制度趋于缓和。0 5 年修法区分规定了注册资本的“认购”和“认 缴”，同时还增加了规定了资本得分期缴纳制度。虽然我国0 5 年公司法对于设立 公司的注册资本门槛己然很低，尤其是有限责任公司，但是许多诚信的投资者总 不愿满足于3 万或5 0 0 万的最低资本限额，从长久规模化的公司经营考虑，希望 以较高的注册资本来彰显企业的经济实力和诚信度。但是，在创业之初往往因为 囊中羞涩而无法一次出资到位，我国立法者体恤到投资者创业之初的艰难和不 易，允许注册资本较高的公司股东分期缴纳出资，这样做可以减轻投资创业的资 金压力，也避免了公司在设立初期资本的大量闲置，同时，也可以拓宽我国企业 的融资渠道。2 6 第二节我国最低注册资本限额制度的价值反思 资本信用与资产信用 本文已经在上一节中对资本信用和资产信用的问题略有提及，在这一节中我 们将给予要重点探讨。无论从以往的立法还是司法实践中，我们都不难发现以资 本为信的信用理念和法律制度根深蒂固，甚至到了盲目崇拜的地步。这表现在公 司法中，就是规定了严格的最低注册资本限额制度以及公司设立后增资、减资的 法律程序。公司一经注册，公司的资本便已随之确定，非经法定的增资、减资程 序不得变更。这些相关规定表明公司的资本是公司经营能力和偿债能力的根本， 是公司债权人利益的有力保障。27 但随着人们在交易实践中的不断探索，有人便 发现即使一个公司章程上记载的公司资本数额再大，当公司的经营陷入困境的时 候，他们的债权依然得不到保护。因为资本就是一个静态的数字，在公司注册成 立的当天就成为了“历史”。真正决定公司“命运”的反而是不断变动的公司资 产。 ( 一) 公司的资产 2 6 王保树中国公司法修改草案建议稿北京：社会科学文献出版社，2 0 0 4 第1 3 4 页 2 7 江平公司法教程北京：法律出版社，1 9 8 7 第1 5 1 页 1 0 谈论公司资产，我们有必要先来了解一下公司资产的构成，这个问题通过一 张资产负债表便能说明。在公司的资产负债表上，存在着两个项目栏，资产栏和 负债栏，即使是没有学过会计学知识的人也会很容易的发现两个项目栏下的数字 永远都是平衡相等的。2 8 这是因为两个项目栏下的资产和负债不过是公司财产形 态转换的不同表现而已，资产栏下是公司财产的现实构成和物质形态，负债栏下 是公司资产的来源。一般来说，公司资产主要来源于两个方面：股东的出资和对 外负债。股东的出资表现在资产负债表上其实就是负债栏下的股东权益，其表现 形式就是货币、实物、土地使用权、工业产权等。其实这部分资产虽然列于负债 栏下，但其本质上属于公司自有的财产。对外负债才是公司负债的真正来源，它 包括短期负债、长期负债、应付帐款等项目。那么，从这个意义上来说，公司资 产实际来源于对外负债，有多少资产必有多少负债。既然负债和资产在数量上是 平衡相等的，那么为什么还会出现资不抵债的情形昵? 这是因为公司的负债也许 是静态不变的，但公司从开始经营的那天起或者盈利增值或者亏损贬值，加之有 些外在人为的原因，公司资产是始终处于不断变动的状态。当公司处于盈利或者 资产增值时，公司的资产便高于负债。相反，当公司处于亏损或者资产贬值时， 公司的资产便低于负债，这时资不抵债的情况就发生了。在以往的市场活动中， 交易者只关注公司的注册资本，只满足于当事人出资已经到位、资本没有虚假的 最低标准而疏于对公司真实资产状况的了解，当面对公司破产、自己的债权利益 付诸东流的时候才悔恨当初对注册资本的盲目崇拜。 道理显而易见，公司资本不过是公司成立时注册登记的一个抽象的静止的数 额，而决不是公司任何时候都实际拥有的资产。2 9 公司制度最大的特点就是股东 责任的有限性和公司法人责任的独立性，公司以其全部财产对外承担法律责任， 这个全部财产不是注册在营业执照上的资本数额，而是随着公司经营发展过程中 公司所实际拥有的全部资产。所以说，公司对外承担责任的范围不取决于其注册 的资本。3 0 由此来说，以资本为核心公司信用体系完全不能发挥维护市场交易安 全及保护债权人利益的功能。注册资本不过是公司资产演变的一个起点，是一段 历史，是一种观念和象征，是一个静止的符号或数字。3 1 资本信用及其对债权的 2 8 赵旭东从资本信用到资产信用法学研究，2 0 0 3 ，第5 期：第1 1 8 页 2 9 赵旭东从资本信用到资产信用法学研究，2 0 0 3 ，第5 期：第1 1 3 页 3 0 陈亚东公司资本运作法律制度研究重庆：西南交通大学出版社，2 0 0 6 第2 l 页 3 1 赵旭东从资本信用到资产信用法学研究，2 0 0 3 ，第5 期：第1 1 3 页 保障其实不过是一个理论和立法上的构思和假设。3 2 ( 二) 最低注册资本限额制度的功能滥用 在以往公司立法中，把出资是否达到注册资本的最低限额作为公司能否开业 经营、是够具备独立的法人人格和责任的标准，因为立法者认为这样的立法选择 能够对债权人的债权起到切实有效地担保，进而维护经济秩序的安全和公平。不 仅仅是立法者，交易当事人也都深信只要对方的资本真实，只要对方的资本数额 巨大，他的履约能力、偿债能力就同样巨大，自己的权益就能得到充分保障。但 是，当形形色色的公司面临破产、债权人的利益因无法实现而蒙受巨大损失的时 候，是否有人还在疑惑为什么一个资本如此雄厚的公司却致债权人于无法受偿的 困境之中? 3 3 答案不言而喻。我们已经很清楚地认识到注册资本不过是公司设立 初始向登记机关注册的一个抽象数字而已，这个数字永远不会发生变化，但有时 这个数字即使是几千万，那它也只是公司设立者对外彰显实力的“糖衣”。诸如 在虚假出资和抽逃资本的情况下，也许公司只剩下一个空壳，但注册资本的记载 却是几千万，这样的数字当然会误导债权人。作为强行法的法定资本制所要求的 资本真实和出资履行法定的目标是为当事人设立的义务，它不等于所有的公司会 依法遵守、使资本全部到位。相反，公司成立初始即存在的注册资本虚假和公司 成立后股东收回出资、抽逃资本的现象在公司实践中并不少见，这使得资本对债 权人的信用担保显得尤为脆弱。无论是注册资本的虚假还是抽逃资本，都是名义 上的公司资本与事实上的公司资产相脱节，这种脱节完全是人为的恶意操纵。除 此人为因素，上文中已经谈及的公司盈亏问题所导致的资本与现实资产的脱节更 能说明资本完全不能担当起对债权人的的担保，资本不能有效地反映公司信用的 强弱，3 4 债权人过分地信赖公司资本而达成的交易很可能从一开始就承担着资不 抵债的风险。 二、阻碍创业需求 新企业的进入有利于保持必要的市场竞争和经济的繁荣，我国的发展也证明 了这一点。近几年，在国内外经济形势较为复杂的情况下，尤其在0 9 年全球金 3 2 赵旭东从资本信用到资产信用法学研究，2 0 0 3 ，第5 期：第1 1 3 页 3 3 赵旭东从资本信用到资产信用法学研究，2 0 0 3 第5 期第1 1 3 页 3 4 傅穹重思公司资本制原理北京：法律出版社，2 0 0 4 第1 3 5 页 融危机的冲击下，我国经济仍能保持较快的增长速度，新兴的中小企业发挥了不 可或缺的作用。然而过高的最低注册资本限额，无疑限制了许多普通民众的创业 热情。我国人均收入水平并不高，过高的注册资本要求只能使人们把创办公司视 为畏途，不利于启动民间资本促进经济发展和民间繁荣。我国还有那么多的下岗 职工和刚走上社会的大学生，国家在有关政策方面口口声声地鼓励他们积极创 业。然而，我们较高的公司进入“门槛”把他们拒之i - j ； l - ，使他们心有余而力不 足。3 5 这显然是不公平的。当今世界许多国家纷纷取消或大幅降低最低注册资本 限额，不是该制度在债权人保护方面一无是处，而是权衡利弊，从鼓励投资创业， 促进经济发展的需求考虑。在英国要想设立一个公司，只需找到一个小代理公司， 交上5 0 英镑代理费，不过几天功夫，一整套英国公司的执照等文件就会全寄给 你，注册资金只要两英镑，股本一英镑，另一个股东一英镑。美国是鼓励创业精 神的典型代表，成立新公司的注册资金底线在美国为零，而且在美国风险投资行 业发达，为创业者解决了资金短缺的瓶颈。3 6 我国经济虽然有了较大的提升，但 地区间发展却很不平衡，过高的最低注册资本限额亦会妨碍经济落后地区的公司 进入市场。创业是人们自愿的冒险，公司不是政府的恩赐，而是人们合意的产物。 3 7 那么，可能有人便会疑问，现行公司法中对于有限责任公司设立时的最低注册 资本限额已然降低到3 万元的水平，3 万元对绝大多数的创业者来说已经不算什 么了。对于这个问题，笔者亦承认3 万元对于一个创业者来说不算什么高额，但 对于一个想要长久和规模发展的创业者来说，也许有限责任公司的吸引力远不及 股份有限公司。谈及有限责任公司和股份有限公司，无论是从管理制度还是从国 际竞争角度来说，股份有限公司都有着有限责任公司不可比拟的优越性。诸如在 管理制度上，选择设立一家封闭经营的股份有限公司，如果经营得当，想转化为 上市公司，只要股东大会修改章程即可。再如，我们现今处于一个全球化竞争的 时代，竞争是无法避免的，所以公司的发展必须着眼于全球经济的一体化。证券 市场是开放的，有限责任公司是不能上市公开经营的，那么股份有限公司的优越 性便体现出来。2 0 0 9 年底，我国股份有限公司9 4 0 7 家，有限责任公司3 8 3 万多 家，两者的比例约为1 ：4 0 0 。我国目前股份有限公司数量较少的原因是公司 3 5 朱羿锟，马小明暨南学报2 4 卷第3 期2 0 0 2 年5 月 3 6 丁一论最低资本额制度的存废法制与社会，2 0 0 8 ，第1 0 期：第1 4 3 页 3 7 丁一论最低资本额制度的存废法制与社会，2 0 0 8 ，第1 0 期：第1 4 3 页 法规定的股份有限公司5 0 0 万元的最低注册资本限额依旧过高，许多投资者对 股份有限公司制度望而却步。股份公司制度被束之高阁，甚至成为了少数投资者 ( 尤其是国