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关于物权法下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 摘要 陆上资源的日益紧缺和科学技术的不断进步，使得加大海域开发力度具备了必要 性和可能性。目前，海域已经成为沿海各国经济发展所需战略性物资的重要供应基地。 可是在我国，这块“蓝色国土”在法律上的地位明显滞后于其在经济上的地位，立法 上存在较多不足，比如相关立法效力位阶较低、海域使用权的物权属性不明确、私法 保护力度不够等等。但最近物权法的颁布是海域立法的一大福音，它将对海域物 权体系的确立与完善发挥重大作用。本文即拟以海域使用权为中心，试析新的物权 法下海域物权的体系架构，分别讨论了以下几大问题： 第一章简单阐明海域在当代社会的开发利用价值及其利用方式，考察了海域权属 制度的立法沿革，引出“海域所有权”的概念，并强调了海域所有权的私法性质，为 海域使用权的刨设奠定基础。 第二章是对海域使用权的概说，归纳了海域使用权的概念，并以层进的方式透析 了海域使用权作为典型不动产用益物权的法律性质，为物权法中具体制度的适用寻找 依据。 第三章以海域所有权人与海域使用权人之间的法律关系为核心，介绍了海域使用 权的创设及消灭程序。“海域使用权一级市场的价值取向”是本章所涉及的具体法律 制度安排的法理基础，也是在立法与执法层面上处理海域所有权人与海域使用权人关 系的指导思想。 第四章是对海域使用权流转制度的详述，分节讨论了海域使用权在转让、继承与 承继、抵押、出资入股、出租与发包等流转过程中所可能遇到的法律问题，以物权公 示公信原则为主线贯穿全章，体现了物权法各规则在海域物权领域的具体运用。 第五章是海域物权的法律保护。按照救济方式的不同分作两节，第一节详细考察 了停止侵害、排除妨碍、妨害预防和返还财产这四种救济途径的法律定性，它们究竟 应当是侵权责任还是物上请求权，并最终得出物上请求权救济模式更为合理的结论。 第二节尝试提出当海域所有权人的赔偿请求与海域使用权人赔偿请求发生冲突时的 解决机制，即应当对海域使用权人的赔偿请求予以优先保护。 关键词：海域使用权，用益物权，公示公信，救济模式 关于物权法下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 s t u d y o nt h es y s t e mc o n s t r u c t i o no ft h er e a lr i g h t st o m a r i t i m es p a c eu n d e rt h ep r o p e r t yl a w 柏k i n gm a r i t i m er i g h to fu s e a ssc o r e a b s t r a c t t h ei n c r e a s i n gs c a r c eo fr e s o u 啪sa t t a i n a b l eo nl a n da n dt h ea c c e l e r a t i n g p r o g r e s so ft e c h n o l o g yb d n gi tb o t hn e c e s s i t ya n dp o s s i b i l i t yt oe x p l o r em a r i t i m e s p a c ei nal a r g e re x t e n s i o n a tp r e s e n t i nm a n yc o a s t a ic o u n t r i e st h em a r i t i m e s p a c eh a sb e c a m eam a j o rs o u r c eo fs t r a t e g i cg o o d sa n dm a t e r i a l sw h i c hp l a ya n i m p o r t a n tr o l ei nt h e i re c o n o m i cd e v e l o p m e n t b u ti no u rc o u n t r y , t h el e g a ls t a t u so f t h es o - c a l l e d 。b l u et e r r i t o r y o b v i o u s l y l a g sb e h i n d i t se c o n o m i cs t a t u s o u r r e l e v a n tl e g i s l a t i o ne x p o s e ss e v e r e ls h o r t c o m i n g s f o r ；n s t a n c e ：t h ei a w se f f e c ti s n o th i g he n o u g h ，t h ep r o p e r t yr i g h t st om a r i t i m es p a c ea r en o td e a r , t h ed y n a m i co f t h ec i v i l l a wp r o t e c t i o ni si n s u f f i c i e n ta n d o n f o r t u n a t e l y , t h er e c e n tp r o m u l g a t i o n o ft h ep r o p e r t yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ai sr e a l l yag o s p o if o rm a r i t i m e s p a c el e g i s l a t i o n ，w h i c hw i l lg r e a t l yp r o m o t et h ee s t a b l i s h m e n ta n dc o n s u m m a t i o n o fs y s t e mo fp r o p e r t yr i g h t st om a r i t i m es p a c e t h i sa r t i c l ei n t e n d st os t u d yt h e s y s t e mc o n s t r u c t i o no fp r o p e n yr i g h t st om a r i t i m es p a c eu n d e rt h en e wp r o p e r t y l a w t h ea r t i c l ei sc o m p o s e do nt h eb a s i so ft a k i n gt h em a r i t i m ed g h to fu s ea sa c o r e 。a n ds t u d i e st h ef o l i e w i o gi s ：s u e s ： c h a p t e r1s i m p l ye x p l a i n st h ei m p o r t a n c ea n de x p l o d n gw a y so fm a r i t i m e s p a c ei nt h ec o n t e m p o r a r ys o c i e t y , i n s p e c t st h er e l e v a n tl e g i s l a t i o nh i s t o r y , t h e n d r a w so u tt h ec o n c e p to f 。m a r i t i m es p a c e so w n e r s h i p ”a n df u r t h e r l ye m p h a s i z e s i t sp r i v a t er i g h tn a t u r ei no r d e rt ol a yaf o u n d a t i o nf o rt h ec r e a t i o no fm a r i t i m ed g h to f u c h a p t e r2g i v e sab r i e fa c c o u n to ft h em a r i t i m er i g h to fu s e i tg e n e r a l i z e st h e c o n c e p to fm a r i t i m ed g h to fu s e a n da n a l y s e si t sl e g a ln a t u r ea sat y p i c a l u s u f u c t u a r yd g h to ne s t a t es t e pb ys t e ps oa st os e e kb a s i so nw i t c ht h ec o n c r e t e r u l e sf o r mp r o p e r t yl a wm a yb ea p p l i e di nt h ef i e l do fm a r i t i m es p a c e 关于物权法下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 c h a p t o r3g o e sr o u n dt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h eo w n e ra n dt h eu s e ro f m a r i t i m es p a c e ，a n di n t r o d u c e st h ec r e a t i n ga n de x t e r m i n a t i n gp r o c e d u r eo f m a r i t i m er i g h to fu s e v a l u eo r i e n t a t i o n si nt h ef i r s tl e v e lm a r k e to fm a r n i m er i g h t o fu s e ”i st h et h e o r yb a s i so ft h el e g i s l a t i v ea r r a n g e m e n ti n v o i v o di nt h i sc h a p t e r , a n di sa l s ot h eg u i d i n gi d e o l o g yi nd e a l i n gw i t ht h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h eo w n e r a n dt h eu s e ro fm a r i t i m es p a c eo nt h el e v e io fb o t hl e g i s l a t i o na n de x e c u t i o n c h a p t e r4i sad e t a i l e dr e p r e s e n t a t i o no nt h et r a n s f e ro fm a r i t i m er i g h to fu s e i n r e p r e s e n t a t i v es e c t i o n s ，i td i s c u s e ss e v e r a li e g a li s s u e sp o s s i b l yo c c u r r e di nt h e n e g o t i a t i o n 。h e r i t a n c e ，s u c c e s s i o n 。m o r t g a g e ，i n v e s t m e n t ，h i r eo rc o n t r a c to f m a r i t i m er i g h to fu s e t h ep r i n c i p l eo fp u b l i cs u m m o n sa n dp u b l i ct r u s ta c t sa sa t h r e a dp e n e t r a t i n gt h ew h o l ec h a p t e r , a n dt h ec o n c r e t ea p p l i c a t i o no fr u l e sf r o m p r o p e r t yl a wi nt h em a r i t i m ef i e l di sd i s p l a y e dc l e a r l y c h a p t e r5s t u d i e st h el e g a lp r o t e c t i o nf o r r e a lr i g h t st om a r i t i m es p a c e a c c o r d i n gt ot h ed 晰e r e n c eo fr e m e d ym e a n s ，t h i sc h a p t e ri sd i v i d e di n t ot o w s e c t i o n s t h ef i r a ts e c t i o ns h o w sam i n u t ei n s p e c t i o no nt h el e g a ln e t u r eo ft h ef o m r r e m e d ym e a n si n c l u d i n gt os t o pe n c r o a c h i n g ，t or e m o v eb a r r i e r s ，t op r e v e n ti m p a i r s a n dt or e t u n ep r o p e r t y a r et h e yt o r tr e s p o n s i b i l i t i e so rr i g h t so fr e a lc l a i ma ta l l ? a f t e r d i s c u s s i o n ，i tr e a c h e ss u c hc o n c l u s i o nt h a tt h d ys h a l lb e l o n gt or i g h t so fr e a lc l a i m a n dt h el e g a lr e m e d yf o rr e a lr i g h t st om a r i t i m es p a c es h a l la d o i p tt h er i g h t so fr e a l c l a i mm o d e t h es e c o n ds e c t i o nh a sat r yt oa d v a n c es o l u t i o nm e c h a n i s mi nc a s e s w h e nt h ec o m p e n s a t i n gc l a i mf r o mt h eu s e rc o n f l i c t sw i t ht h a tf r o mt h eo w n e ro f m a r i t i m es p a c e a n di nw r i t e r so p i n i o nt h eu s e r sc l a i ms h a l lb et n i e dt or e a l i z e f i r s t l y z h a n gy a n z h i ( i n t e m a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yh o uj u n k e y w o r d s ：m a r i t i m e 哟h to fu s e ，u s u f u c t u a r yr i g h t ，p u b l i cs u m m o n sa n d p u b l i ct r u s t ，r e m e d ym o d e i i 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或者其他机构 已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献 均已在论文中作了明确的声明并表示了感谢。 作者签名：整垫日期：竺z 苎：三 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定。即：学校 有权保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布 论文的全部和部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论 文。保密的论文在解密后遵守此规定。 缎 关于物权法下海域物权体系架构的研究一以海域使用权为核心 引言 我国是一个海洋大国，海洋对我国的经济发展有着重大意义。然而，我国海域方 面的立法起步较晚，而且以行政管理法居多，海域长期游离于私法研究领域之外。但 由于经济的发展，海洋技术的提高和海洋利用方式的多样化，形成了错宗复杂的海域 使用关系，权属确认及各关系方的利益保护迫切需要私法的调整。可喜的是，近年来 以海域使用权为核心的海域物权制度已经受到部分学者的关注，立法方面也有了很大 进展。从1 9 9 3 年国家海域使用管理暂行规定颁行起，中国开始推行海域使用制 度，之后沿海各省、市相继颁布了有关海域使用管理的法规、规章，海域使用制度得 以初步确立。在总结近十年实践经验的基础上，2 0 0 2 年1 月1 日国家颁行中华人 民共和国海域使用管理法，使海域使用制度得以正式确立。但海域使用管理法 作为一部行政法规，其法律效力位阶较低，而且其义务本位的立法模式对用海活动的 调整规则存在诸多缺陷，它是通过行政规范而不是民事规则来实现权利义务的配置， 海域使用权的物权属性不明确，这导致海域使用权人在利用此项权利进行抵押融资、 作价出资、变价清偿等经济活动时遇到诸多障碍，无法实现市场经济条件下海域资源 的最优化配置。直到2 0 0 7 年中华人民共和国物权法正式出台，海域物权制度在 私法领域的地位才明朗化。 物权法将海域所有权和海域使用权作为一种新型物权明确纳入物权规则的调 整范围，以财产基本法的形式对海域所有者和海域使用者之间的法律关系进行了安 排，必将更好地协调海域所有者和使用者以及海域使用者相互之间的利益关系，使之 不断规范化、制度化、稳定化，必将更好地促进海域资源的合理和可持续利用。 但物权法并未设专章规定海域物权，而只是原则性地规定了海域所有权归属 于国家，依法取得的海域使用权受法律保护，这就为各类物权规则在海域物权领域的 具体应用留有研究余地。因此，本文便旨于为如何在海域物权领域贯彻物权法精神， 如何实现物权法与海域使用管理法的制度衔接，提供理论支持。本文拟以物 权法中可能涉及海域物权的规定为主线，不拘于制度层面的阐释，而是更多地从法 学理论的高度对海域物权制度予以考察，以期进一步完善新物权法下海域物权的 体系架构，并借以推动海洋资源的高效利用和海洋经济的可持续发展，使之更好地服 务于社会主义现代化经济建设。 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 1 1 海域 1 1 1 概念及界定 第1 章海域和海域所有权 海域是指海洋的一定范围，有公法意义上的海域和私法意义上的海域之分。在公 法意义之上，我国管辖的海域分为享有主权的内海和领海以及享有主权权利的专属经 济区和大陆架。而私法意义上的海域，通常是指具有独立的经济价值、位置固定且能 够以标明经纬度加以特定化的海洋区块1 。我国海域使用管理法第2 条规定：。本 法所称海域，是指中华人民共和国内水，领海的水面、水体、海床和底土。本法所称 内水，是指中华人民共和国领海基线向陆地一侧至海岸线的海域。”由此可见，海域 是一个包括海洋一定区块内的海面、水体、海床及底土在内的立体空间。 海域虽然广大，其水体又具有流动性，但利用现代测绘技术完全可以对特定海域 予以准确定位，确定其四至边界。还可以根据其面积大小、离岸远近，分别采取设置 浮标定位、根据沿岸测量标志相对定位或者地理经纬坐标定位的方法予以确定，并作 相应登记。因此，海域特定化并不存在技术层面的障碍，但从前述海域使用管理法 第2 条所确定的平面范围来看，海域是领海的外部界限到海岸线的部分，就“海岸线” 的理解却存在着两个必须解决的问题： 一是，究竟应当以平均高潮线为海岸线还是以低潮线为海岸线。这将决定滩涂是 属于海域还是土地，并直接影响着滩涂之上的法律适用。设立于海域与土地之上的物 权虽同为不动产物权，但二者各成体系，所适用的法律制度不尽相同。如果滩涂属于 海域，则其只能为国家所有，利用滩涂的单位或个人可拥有的权利限于使用权；滩涂 使用的行政管理及潍涂使用权的设立、变更、消灭登记等均由海洋行政主管部门负责。 如果滩涂属于土地，则其所有权既可以属于国家，也可以属于集体；滩涂使用的行政 管理，滩涂所有权和使用权的归属，以及滩涂使用权的设立、变更、消灭登记事宜将 全部由土地行政管理部门负责。 目前，这一问题在学界未有共识，立法上也不甚明朗。在地理学上，海洋滩涂是 指大潮时，高潮线以下，低潮线以上的，亦海亦陆的特殊地带。若以高潮线为海陆分 界，则滩涂属于海域。若以低潮线为界，则滩涂属于土地。传统民法上，潍涂属于海 1 尹田中国海域物权制度研究北京：中国法制出版社，2 0 0 4 5 2 关于物权法下海域物权体系架构的研究一以海域使用权为核心 洋的一部分而不属于土地。在罗马法上，“海岸延伸到冬季最高潮所达到的极限”， 而且“依据自然法而为众所共有的物，有空气、水流、海洋，因而也包括海岸”2 。 至今仍有许多国家沿用传统民法的这一划分标准，例如：“在日本，社会上通常的观 点是，根据海水表面涨到最高潮时达到的水边线为基准划分海洋和陆地。并且现在一 般认为海面以下的地盘不是土地。”3 因为滩涂在最高潮时被海水淹没，故而其应为 海洋的一部分。在我国，大量的国家标准和规范性法律文件都以平均高潮线为海岸线， 如国家标准1 1 ：5 0 0 01 ：1 0 0 0 0 地形图图式( g b t ? 9 2 9 1 9 9 5 ) 42 0 0 2 年8 月国 务院办公厅 关于对围海造地管理部门分工问题的意见5 、各沿海省市颁布的1 2 部 法规或规章6 等。但最新颁布的物权法第4 8 条规定。森林、山岭、草原、荒地， 滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外”，显然滩涂是可 以为集体所有的，这一规定为滩涂属于土地提供了强有力的法律依据。我国之所以未 像大多数国家一样将高潮海岸线作为海陆界线，是有一定历史原因的：在我国制定民 法通则时，对滩涂的利用( 主要是海洋养殖) 已经十分普遍，滩涂已经被视为一种 可以进行排他性使用的自然资源，已经属于民法上财产权利的客体范畴。依据民法 通则第7 4 条规定，劳动群众集体经济组织的财产包括法律规定为集体所有的土地 和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。而物权法也正是因袭了民法通则的立 场，将滩涂作为土地的一种形态。 二是，因自然变化和人类活动的影响，海岸线总是处于缓慢的变化中，这种变化 无疑影响着沿岸土地物权人的土地面积和范围的确定以及海域物权人享有的海域面 积和范围的确定，同时影响着土地和海域的开发利用方式。因此，应当如何确定海岸 线的变化对土地物权和海域物权标的物界限所发生的影响? 关于这一问题，我们可以 借鉴美国和法国的相关立法经验。美国大多数州的立法均认为，海岸线的法律界限和 自然界限一样，也是流动的、不断变化的。一个沿岸土地的所有人可能因冲积、侵蚀、 断裂转位或残留的影响而增加或减少土地。因此，在美国，公共所有的水下土地和私 人所有的陆地界定是一个复杂的问题。一般来说，只要海岸线的变化不是沿岸土地所 2 古罗马 查士丁尼法学总论，张企泰译北京：商务印书馆1 9 8 9 4 8 转引自关涛海域使用权研究河 南政法管理干部学院学报，2 0 0 4 ( 3 ) 3 ( 日 ：l l ：j i l 善太郎日本民法体系。李毅多，京春译北京：科学出版社，1 9 9 5 1 7 4 该国家标准规定：。海岸线是指平均大潮高潮时水陆分界的痕迹线 5 该意见，操定，在海岸线问题经有关部门研究报国务院批准前，。按现行国家标准规定的海岸线执行 6 如：广东省海域使用管理规定) 规定：。本海域所称海域是指毗邻本省陆地的期间带、内海及领海海域”；浙 江省海域使用管理办法 规定：“本办法所称海域是指属于本省管辖的平均大潮高潮线以下的海域及其水面，水体、 海床和底土”；山东省海域使用管理规定规定：。本规定所称海域，是指毗邻本省行政区域海岸线向海一侧内海 和领海的水面、水体、海床和底士”；河北省海域使用管理条例 规定：。有人工海堤的，以海堤为界，无人工海 堤的，以平均高潮线为界 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 有人的自身活动所造成的，无论海岸线如何变化，沿岸土地所有人享有的权利均不发 生变化。法国法对于海岸线变化引起的土地和海域的增减也做了明确规定。法国法律 规定，根据民法的添附原则，由沿岸土地所有人取得因江河水流形成的冲击地的所有 权，而岸上失去土地的所有人不得请求返还。但对于因侵蚀失去土地的处理，法国法 却没有规定。可见，确定海岸线的变化对于土地物权和海域物权的影响并选择科学合 理的法律规范模式是十分困难的。7 1 1 2 海域的利用价值 海洋是资源的宝库，海域作为海洋的组成部分，同样也蕴含着丰富的资源：物种 繁多、储量可观的海洋生物资源，既是一项重要的食物来源，又有着可贵的生物多样 性科研价值；海洋独有的矿产( 如大洋和深海多金属结核与钻结壳、深海天然气水合 物、海洋裂隙附近热液矿床和多金属软泥等) 和其他一般矿产( 如海底石油和天然气、 海滨砂矿、海底煤矿、铁矿、重晶石矿、锡矿、硫矿、岩盐和钾矿等金属与非金属矿 产) 可以成为工业原材料的供应基础8 ；海域空间资源还可用来发展工业、农业、城 建和旅游，开辟国内、国际航道，建设海上人工岛，海上机场等设旋，铺设海底电缆 和输油管道，开凿海底隧道，还可作为海底仓储、海底倾废的场所等；海洋与近海海 域的潮汐能、潮流能、波浪能以及海洋风能、温差能等可再生性能源，将成为人类取 之不尽、用之不竭的新型替代能源。此外，沿岸海域在军事和国家安全方面的意义和 作用更是不容忽视。 在经济全球化和经济竞争不断加剧的形势下，尽管各国国情有所不同，经济发展 的道路和方式也千差万别，但在努力寻找和开辟新的经济增长点，开辟新的经济活动 领域这一点上是一致的。重视海洋开发，建设海洋新产业，发展海洋经济是提高沿海 国家经济竞争力应当开辟的新领域。我国是海洋大国，海岸线长度，大陆架和专属经 济区面积均列世界前1 0 位。我国拥有约3 0 0 万平方公里的管辖海域，其中有完全主 权的内水和领海3 7 万多平方公里，大陆岸线长1 8 0 0 0 多公里，岛屿岸线长1 4 0 0 0 余 公里，沿海滩涂面积有2 万多平方公里，1 5 米等深线以内浅海面积有1 2 万多平方公 里。从整体上看，由北至南，我国有渤海、黄海、东海和南海四大海域。不仅如此， 我国广大的海域，自然条件亦十分优越，非常适于开发利用，海洋经济的发展前景极 7 尹田中国海域物权制度研究北京：中国法制出版社，2 0 0 4 6 - 8 8 吕彩霞论我国海域使用管理及其法律制度：( 等 位论文 青岛：中国海洋大学，2 0 0 3 4 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 为广阔。据统计，2 0 0 5 年我国主要海洋产业总产值1 69 8 7 亿元，增加值72 0 2 亿元， 按可比价格计算，比上年增长1 2 2 9 6 ，相当于同期国内生产总值的4 o 。9 1 1 3 海域的利用方式及其分类 1 1 3 1 利用方式 海域的利用是人们根据海域的区位、资源与环境状况所进行的开发利用活动。人 类对海洋的利用，经历了由单一到综合、由平面到立体的发展历程。如今，随着科技 的迅速发展，出现了大批新兴海洋产业，人类对海洋的利用方式越来越多，对海域利 用的程度不断深化，可利用的海洋资源与空间日益广泛，海洋的价值和功能发挥得更 加充分。目前，人们对海域的主要利用方式有以下几种：渔业捕捞、海水养殖、工矿 业开发、港口建设和海上交通运输、旅游娱乐、海底工程、海洋再生性能源的利用、 围海与填海造地、陆源污水和倾废的排放、修筑海上机场与海上城市、进行科学试验 及军事利用等。 1 1 3 2 分类及其意义 海域利用的方式丰富多彩，除可根据用途的不同作上述划分外，还可依据其他标 准，对其进行多种不同的分类： ( - - ) 排他性用海和非排他性用海 这是以利用海域的活动是否具有独占性、排他性为标准而作的分类。排他性用海， 是指海域使用者对某一特定海域享有独占性、排他性权利的用海方式，如海水养殖、 海底采矿等；非排他性用海，是指海域使用者在使用某一海域从事特定活动时，不排 斥他人亦享有在该海域从事特定活动的权利，渔业捕捞、海上航行等便是典型的非排 他性用海，在同一海域上可以同时并存数个捕捞权、通行权。前者属于海域使用管 理法所调整的用海活动”，而后者则不然。 ( 二) 公益性用海与经营性用海 这是根据用海活动是否以营利为目的而作的划分在用海实践中，经营性用海占 绝大多数，海域使用管理法所规范及本文所研究的也主要是经营性用海。这种区 9 数据来源于国家海洋局网站；- w s o 乱g o v c r l 1 0 该法第2 条第3 款规定：“在中华人民共和国内水、领海持续使用特定海域3 个月以上的捧他性用海活动，适 用本法” 5 关于物权法，下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 分的法律意义在于：其一，在取得方式上，公益性用海一般只有申请审批一种取得方 式，而经营性用海则有申请审批、招标及拍卖等多种取得方式。其二，二者在海域使 用金的缴纳上亦有不同。根据海域使用管理法第5 章的规定，海域的有偿使用制 度主要针对经营性用海，而公益性用海则可以免缴或减缴海域使用金。 ( 三) 保护性用海、开发性用海与破坏性用海 这是以用海活动对海洋资源和海洋环境的影响为标准而作的区分。这种区分的法 律意义在于：其一，国家可以根据各种用海方式对海域资源和海洋环境的影响，分别 采取鼓励、保护或限制的政策和相应的管理措施，以便在符合海洋经济可持续发展原 则的前提下促进海域资源的利用；其二，为海洋功能区划的制定提供参考。 ( 四) 单项用海与综合用海 这种划分的依据是同一海域中是否存在多种利用方式。单项用海通常为平面用 海，其所涉及的法律关系和法律问题都较为简单：而综合用海即所谓的立体用海，法 律关系较为复杂，它可以提高海域的利用效率，充分发挥海域的功能，同时，也为“海 域区分使用权”理论和制度的构建提供了实践支持，但这种区分使用对技术手段和管 理水平有着较高的要求。 ( 五) 再生性用海与非再生性用海 这是以所利用的海洋资源是否可以再生为标准而作的划分。国家对二者所采取的 管理政策不同。对海洋非再生资源的开采利用，国家除征收海域使用金外，还要征收 海洋资源税和资源补偿费；而对利用海洋再生性资源和能源，基于海洋经济可持续发 展的原则，国家一般只征收海域使用金，且可在符合一定条件时予以减免，以资鼓励。 1 2 海域所有权 1 2 1 概念 民法上的所有权是指主体通过对特定物的占有、使用、收益、处分的方式进行排 他性支配，以充分实现物之利益的权利。能够作为所有权的标的的“物”应当具有以 下特征：效用性，即能够满足人的物质或精神上的某种需要；稀缺性，即它是有 限的，而非取之不尽、用之不竭的。当某物同时具备效用性与稀缺性时，它便具有了 6 关于物权法下海域物权体系架构的研究一以海域使用权为核心 价值“。合法性，即法律不禁止其进入民事流转；可控性，即必须能为人所支配 和控制。 海域能否成为民法上的“物”，关键就看其是否符合上述的四个特征。海域的效 用性已如前述；我国海域虽广，却也是有数的3 0 0 万平方公里，并非无限：随着现代 科技的发展，海域完全能够按照人类的意志为我所用。因此，海域完全符合“物”的 特征，应当成为所有权的标的。 然而长期以来，由“海域”一词人们首先联想到的便是“国家主权”，却鲜有人 从私法上财产权利的标的的角度来研究海域，其中一个重要原因便在于海域专属于国 家所有。目前，绝大多数国家都明确规定了海域的国家所有权，惟瑞典立法中明定有 海域私人所有权的条款”。但海域国家所有权与国家领海主权是有区别的，后者是国 际法上的权利，所对抗的是其他国家的侵犯；而前者是国内法上的权利，所对抗的是 其他民事主体的侵害。在我国，宣布海域为国家所有的是2 0 0 2 年颁布的海域使用 管理法。海域的不可转让性，决定了要在效率原则下发挥海域的财产功能、实现资 源的合理配置，只能实行所有权和使用权相分离的原则，通过用益物权制度将海域所 有权的权能引入市场。只有这样，作为重要自然资源的海域才能真正实现物尽其用”。 实践也表明，海域国家所有权的确立，为建立和健全我国海域使用管理制度，提供了 重要的基础。 但海域不同于土地，不存在从公有到私有或者从私有到公有的转换，海域本身不 能亦不应成为商品或者被商品化。尤其在当今社会，当生态破坏和环境污染已经构成 人类社会最大威胁之一时，海域以及其他自然资源国家所有权的设置目的，绝对不是 国家对于这些自然资源的最大限度的利用和收益，更不是方便某些利益集团或者个人 假国家之名对其进行疯狂的摧残和掠夺。海域所有权的设定，从根本上讲，不应当是 一种新的控制权、支配权的诞生，而应当是一种更为严格和具体的国家责任的诞生! 由此，从某种意义上讲，海域所有权不是一种对海域占有、使用、收益和处分的权利， 而是一种保护海域的义务和责任。“ ：i 一 l l 价值可源于劳动，也可源于效用和稀缺物中的非劳动产品部分其价值即源于效用和稀缺 1 2 据瑞典法律规定，从海岸线外推3 0 0 米是私人沿岸陆地拥有者的私有海域。但由于非濒临私人海岸的全部主权 海域和濒临私人海岸的3 0 0 米以外的主权海域，皆由国家所有，故由国家享有所有权的海域仍占绝对优势的比例 1 3 尹田海域使用权的法律性质与立法安捧见；尹田，编物权法中海域物权的立法安排北京：法律出版社， 2 0 0 5 3 1 “尹田海域物权的法律思考河南省政法管理干部学院学报，2 0 0 5 ( 1 ) 7 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 1 2 2 海域权属制度的立法沿革 1 2 2 1 海域上无权利时期 在1 5 世纪末之前的历史时期，由于人类开发、利用海洋技术的局限性，使得当 时对海洋的利用基本上限于“鱼盐之利，舟楫之便”，以海域为中介所牵涉的人与人 之间的社会关系也非常简单，故此那时人们对海域的利用并未形成权利意识，法律规 范的调整更无从谈起。此一时期，没有领海与公海的划分，对海洋资源的占有、使用 也都依自然权利的观念为之。 1 - 2 - 2 2 海域国家主权得以确认时期 1 5 世纪末至2 0 世纪初，随着人们认识海洋和开发海洋的技术不断提高，海洋越 来越多地为人类所利用。尤其是哥伦布发现新大陆后，大洋新航线的开辟，使得连接 五大洲的海洋很快成为海外贸易和便利殖民者海外侵略的重要通道。在这一时期，由 于航海业及其所带动的国际贸易的发展，部分国家开始主张对近海海域行使与土地相 同的主权。随着这种主张逐渐得到公认，近代国际法上也便初步确立了领海主权制度。 2 0 世纪初，各沿海国家纷纷将本国沿岸海域划分为领海、大陆架和专属经济区， 作为本国的管辖海域，并对其领海拥有与领土相同的完全主权。1 9 5 8 年联合国第一 次国际海洋法会议通过的领海与毗连区公约和1 9 8 2 年第三次国际海洋法会议通 过的海洋法公约，先后对沿海国家的主权海域与管辖海域的范围和在领海、毗连 区、大陆架和专属经济区内的权利傲了确认和具体规定。这使沿海各国取得大片海域 作为本国生存与发展的新空间有了国际法上的依据，公法意义上的海域权属制度得以 确立。 1 2 2 3 私法意义上的海域物权制度得以确立时期 第二次世界大战以后，科学技术得到又一次突飞猛进的发展，人类对海洋的开发 利用更加多样化，新兴海洋产业蜂涌出现。海域上日趋复杂的法律关系亟待法律的调 整与规范，各类民事主体使用海域的权利也呼吁法律的保护。于是，沿海各国纷纷推 出政策鼓励对海域及其资源的开发利用，并通过专门的立法确立海域的所有与利用制 度，以海域使用许可制度和有偿使用制度为基础的海域使用权制度得以建立。至此， 海域的权属问题，不再仅是国际法：公法上的问题，更重要的是国内法、私法的问题。 8 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 我们对海域的使用不再是依自然观念的自由、无序的使用，而是依合法取得的权利而 进行的有限制、有秩序并受法律保护的使用。 9 关于物权法 下海域物权体系架构的研究一以海域使用权为杨0 2 1 概念 第2 章海域使用权概述 海域管理法明确使用了“海域使用权”这一概念，根据该法的有关规定并结 合用海实践及物权法理论，应当认为：海域使用权是指申请用海的单位或个人，依法 定程序并经登记而取得的，对国家所有的某一特定海域在一定期限内持续从事排他性 的开发利用活动并享受其利益的权利。1 5 从以上定义可以看出：其一，海域使用权的主体是国家之外的单位或个人，因为 国家作为海域的所有权人，其使用海域不必要在自己所有的海域上再成立海域使用 权。其二，海域使用权是一定期限内对特定海域的排他性使用权，对海域进行非他性 使用的用海活动也不必要取得海域使用权，并且海域使用权人对此类非排他性用海负 有容忍义务。 2 2 法律性质 2 2 1 私权 海域使用管理法带有明显的公法色彩，单是“管理”二字及其义务本位的立 法体例便彰显着其公法性质。而海域使用权又要依海域使用管理法才可取得，这 似乎也提示着海域使用权是一项公权。但其实，仅从规定某项权利的法律本身去判断 该项权利的性质未免有失于表象与肤浅。 在当今社会任何一个人都过着双重生活，都扮演着双重角色，既是政治社会的公 民，又是市民社会的市民。国家也是一样，它既是一个社会的统治者与管理者，又可 能以与市民平等的身份进入市民社会，展开民事法律关系，比如政府采购就非常典型。 同样，在海域使用权的设立关系中，国家实际上是以海域所有者的身份行使其对海域 的处分权与收益权。 行政权力本身有着天生的扩张性，市民社会随时有着被政治社会所吞没的危险， 因此，当前是一个复苏人民权利意识的时代，明确海域使用权的私权性质是捍卫市民 社会的又一新战场。物权法可谓是捍卫私权的一块里程碑，它的一个最基本的思想， 1 5 刘保玉崔风友等海域使用权制度研究见：粱慧星，主编民商法论丛北京：法律出版社2 0 0 5 ( 3 2 ) 3 0 l o 关于物权法 下海域物权体系架构的研究一以海域使用权为核心 就是只有为公共利益才可以征用土地，也只有为公共利益才可以提前收回海域使用权人 的未到期使用权。物权法就是要迫使政府依法行政，就是要限制政府。明确海域使 用权的私权性质，有利于海域使用权的法律保护，在遭遇行政干涉时除行政复议外，还 可以提起民事诉讼。 当然社会发展到今天，己没有一项私权可以绝对到不为公共利益做任何让步，海 域使用权也是一样，只是由于海域具有较强的公共性，海域使用权恐怕比其他类型的 私权，比如一只水杯上成立的所有权，要受到更多的限制。这些限制的出发点是社会 公共利益，最终目的是保证海域的合理开发与可持续利用。 2 2 2 物权 物权是权利人直接支配特定物并享有物之利益的权利，它具有支配性、对世性、 排他性、客体特定性等特征。已如前述，海域使用权以特定海域为标的，具有客体特 定性。同时，海域使用权人享有对该特定海域进行直接支配，并排斥他人干涉的权利。 所谓直接支配，是指海域使用权人无须借助于他人的行为，便能够行使自己的权利。 一方面，海域使用权人得依自己的意志对该海域为管领和支配，可直接占有、使用该 海域，也可采取其他的支配方式。任何人非经海域使用权人同意，不得侵害其权利或 加以干涉。另一方面，海域使用权人对海域可以以自己的意志独立实现并支配由海域 上取得的物之利益，无须他人意思或行为的介入。海域使用权的支配性使其具有对世 性和排他性，表现为：其一，海域使用权一经确立，其他任何单位或个人均不得侵犯 或干涉。未经权利人允许且无其他法律根据的情况下，任何人都不得对海域采取占有、 使用、收益或处分的行为。当海域使用权人对特定海域享有的权利受到侵害时，权利 人有权请求法律保护，包括请求停止侵害，排除妨碍、妨害预防、返还财产、赔偿损 失等。这种效力，不仅可以对抗第三人，而且可以对抗海域所有权人。因此，物权的 排他性效力可以约束、限制公权力的滥用，以物权属性重构海域使用权制度，有利于 进一步转交政府职能，减少行政管理的随意性”。其二，在同一海域上不能同时存在 两个或两个以上性质不相容的同种或异种海域使用权。但因海域的立体性，除可作纵 的划分，由四至坐标确定一处特定的海域外，还可以在同一海域作横向的划分，在不 同层次设定互不矛盾的两个或两个以上的海域使用权。 1 6 崔风友海域使用权制度研究： 学位论文 青岛：中国海洋大学。2 0 0 4 关于物权法 下海域物权体系架构的研究以海域使用权为核心 2 2 - 3 他物权 在我国，海域专属于国家所有，由国务院代表国家行使所有权，任何自然人、法 人或其他组织都不能享有海域所有权，其对海域所享有的权利只能是从作为所有者的 国家处取得的部分权能，因此海域使用权只能是定限物权，即他物权。 2 2 4 用益物权 海域使用权是派生于海域的国家所有权而又与所有权相分离的权利，该权利的实 现以对物定海域进行占有为前提，以使用收益为目的，以支付一定的海域使用金为对 价。又由于该种权利完全以使用收益为目的，所以属于定限物权中的用益物权。也就 是说，作为用益