（经济法学专业论文）公司治理机制探究.pdf

摘要 y8 6 3 3 6 9 公司治理是企业培育和发挥其核心竞争力，从而取得竞争优势的 重要制度保障。从一定程度上讲，企业的竞争力直接决定着一个国家 的竞争力，有研究认为中外公司之所以在市场竞争力上差距甚大，其 根本原因是公司治理水平的差异。所以研究公司治理具有重大的理论 和现实意义。 笔者认为公司治理机制包括公司内部治理机制和外部治理机制两 个方而，内部治理机制是公司治理的核心问题。本文主要运用了比较 分析等研究方法，通过对公司内、外部治理机制的比较分析，旨在发 现我国公司治理中存在的问题，并试着提出相应的完善建议。 本文由引言、公司治理概述、公司治理的基本理论、公司治理机 制分析及其发展趋势、我国公司治理机制探析及其完善建议和结论等 部分构成。 第一章介绍了公司治理的概述。首先介绍了公司治理的形成与发 展。其次，论述了公司治理的概念、特征、功能、目的和核心。最后， 论述了健全和完善公司治理的必要性和意义。 第二章探讨了公司治理的基本理论和相关理论问题，为本文后两 章的论述做好理论铺垫。 第三章首先对公司内部治理机制和外部治理机制作了系统分析； 其次介绍了世界主要国家公司治理机制的现状，其中包括美国、德国 和日本的公司治理机制的现状，并对世界主要国家公司治理机制进行 了比较分析；最后介绍了公司治理机制在当代的发展趋势。 第四章是本文的重点，对我国上市公司治理机制进行了探究。本 章内容主要包括两大方面：首先阐述的是我国上市公司的治理现状和 存在的问题。例如我国公司治理结构在股权结构、董事会的独立性、 监事会的功能、经营者的激励机制、法制环境等方面都存在着问题。 其次，针对这些存在的问题并结合公司治理结构的发展趋势，捉 i i 了 完善我国公司治理机制的一些具体建议。如完善股权结构、建立独立 遁事制度、改造嗡事会等等。 总之，公司治理问题正日渐成为全球关注的热点问题，如何将这一 制度用法律的形式固定下来，使其更好的发挥其应有的作用，我国的 学术界直在进行着不懈的努力。完善的公司治理机制就像健全的国 家治理一样至关重要，建立和完善公司治理机制刻不容缓，我们要充分 认识到公司治理是一项新的制度安排，是制度的变迁与演化过程。它既没有唯一 性，也没有最优性，只有与本国国情发展阶级相适应的才是科学合理的公司治理。 关键词上市公司，公司治理，内部治理机制，外部治理机制 a b s t r a c t c o i p o m t eg o v e m a n c e i sa n i m p o n a l l ts y s t e m a t i cs a f e g u a r d o f e n t e r p r i s e st ob r e c da n dd e v e l o pm e i rc o r ec o m p e t i t i v ep o w e ri no r d c rt o a c q u i r ec o m p e t i t i v es u p e r i o 打吼t 0s o m ee x t t ，m ec o i n p c t i t i v ep o w e ro f e n t e 删s e sd i r e c t l yd e t e m i n e sac o u n t 搿sc o m p e t i t i v ep o w a n ds o m e s t l l m e sh a 、r ee s t a b l i s h e dt h a tm eb i gg a pb e t w e e nc h i n e s ea n df o r c i g n e n t e r p r i s e sw i t l lr e g a r dt o m a r k e tc o m p e t i t i v ep o w e ri sm n d a m e n t a l l y c a u s e db yt h eg r e a td i n 酗l c e so f 也ec o 巾o r a t eg o v e m a n c e 1 c v e l t h e r e f o r c ，as t u d yo nc o i p o r a t eg o v e m a n c eh 舔a ni m p o n a n tt h e o r e t i c a l 柚dr e a l i s t i cm e a n i n g s t h e 柚t h o r h o l d st h a tc o r p o m t eg o v e m 锄c em e c h a n i s mi n c l u d e st w 0 唧e c t p i n t e m a lc o 驴r a t eg o v 哪a n c e m e c h 觚i s ma n de 】【t 锄a l c o 驴r a t eg o v e m a n c em e c h a n i s m ，a n d 廿l ef o m e ri s t h ek e yi s s u e t h e m e 恤o d so fc o m p a r a t i v ea n a l y s i sh a sb e e nm a i n l y 印p l i e da n dc o r p o r a t e i n t e m a ia n de x t e m a lm e c h a t l i s mh a sb e e nc o m p a r a t i v e l y 蛐a l y z e di nt h i s 删c l e ，a i m i n ga te x p l o r i n gt h ee x i s t i n gp r o b l e m si n t h ei n t c r n a l 锄d e x t e n l a lc o 印o r a t eg o v e m a i l c eo f t h ec h i n e s ee n t e r p r i s e sa n d 衄n g t op u t f o 聊a r dr e l e v a n tp c 慷鹭妇gs u g g e s t i o n t h ea r t i c l ec o n s i s t so ft h ep r e f a c e ，g e n e r a li n t m d l l c t i o no fc o 巾o r a t e 9 0 v e m 如c e ，缸n d a m e n t a lt h e o r i e so fc o r p o r a t eg o v e m a n c e ，i n t e m a t i o n a l c o m p a r i s o na n dd e v e l o p i n gt e n d e n c yo fc o 巾o m t eg o v e m 锄c e ，s t t l d yo n c o r p o r a t eg o v e m a n c eo fo u rc o u n t r ya n dc o n c l u s i o n c h a p t e rii n 仃o d u c e st h eg e n 啪1 i n 仃0 d u c t i o no f c o 巾o r a t eg o v e m a n c e f i r s t l y ，i ti n t m d u c e st h eo r i g i n a t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t e g o v e n l a n c e s e c o n d l y ；i td i s c u s s e st h ec o n c e p t ，t h ec h a r a c t e r i s t i c s ，f u n c t i o n ， p u r p o s ea n dc o r eo fc o 邺r a t eg o v e m a n c e a tl a s t ，i td i s c u s s e st h en e c e s s i t y a n ds i g n i 矗c a n c eo fi m p r o v i n ga n dp e r f e c t i n gc o r p o r a t eg o v e m a n c e c h a p t e r i ii n q u i r e si n t ot h e 向n d a m e n t a lt h e o r ya n dr e l c v a n tp r o b l e m s ， p a v i n gt h ew a yf o rt h ee x p o s i t i o no f t h ec o m i n gt w oc h a p t e r s c h a p t e r f i r s t l yp u ts y s t e m a t i ca r i a l y s e sa t 也ei m e m a la n de x t e m a l g o v e m a n c em e c h a n i s m s e c o n d l y ，i ti n t m d u c e s 山ec u r r e ms i t u a t i o no f c o r p o m t eg o v e m 龇c em e c h a i l i s mi n t h ek e yc o u n t r i e so ft h ew o 订d i n c l u d i n ga m 嘶c a n ，g e 珊a n ya n dj a p a i l e s e ，a n dc o m p a r a t i v e l ya l l a l y z e s c o 单o r a t eg o v e n l 龃c em e c h a n i s mo ft h o s ec o u n t r i e s a tl a s t ，i ti m m d u c e s t h ed e v e l o p i n gt e n d e n c yo fc o r p o r a t eg o v e m a l l c ea tm o d e mt i m e s c h 印t e r i sm ee m p l l a s i so ft h e 棚c l e ，w h i c hd i s c u s s e sc o 印o r a t e g o v e m a n c em e c h a i l i s mo fo u rc o u n t 够t h e r ea r et w ob i ga s p e c t si nt l l i s c h a p t e r f i r s t l y ，i ti n t r o d u c e st h ec u m m ts i t i l a t i o n s 锄de x i s t i n gp r o b l e m so f c h i n e s el i s t e dc o 印o m t eg o v e m a i l c e f o re x a 1 p l e ，m ep r o b l e m si n c l u d i n g e x i s ti nt h es t m c t u r eo fs t o c ke q u i 锄i n d e p e n d e n c eo fb o a r do fd i r e c t o r s ， f i l n c t i o no fs u p e i s o r yb o a r d ，m o t i v a t i o nm e c h a l l i s mo fm a n a g e ra i l dl a w e n v i r o n m e n t t h e n ，m ea u 协o rp u t sf o r w a r ds p e c 试cs u g g e s t i o nt h a tp 曲c t o u rc o r p o r a t e9 0 v e m a n c em e c h a i l i s mb a s eo nt h ee x i s t i n gd i m c u l t i e si no u r c o 中o m t eg o v e m a n c ea n di t sd e v e l o p i n gt e n d 髓c y i naw o r d ，t h ep r o b l 啪o f c o r p o m t eg o v e m 锄c ei sb e i n gah o tt 叩i ct h a t t 1 l ew h o l ew o d dc o n c e m s t h ea c a d e m i cc i r c l e si no u rc o u n t r ya l w a y st r y t h e i rb e s tt oma ：k ec o r p o r a t eg o v e m 锄c eb eas u i t 。dl a ws y s t 啪a n dm a k ei t m o r ei m p o r t a l l t p 耐b c tc o 印o r a t ei sa si m p o r t 锄ta sah e a l t l l yc o u m r y c o n t r 0 1 i ti st h ev i t a lm a t t e ro fi i n i 鹏d i a t eu r g e n c yt h a te s t a b l i s h e sa n d p 耐_ e c t so u rc o 巾o r a t eg o v e m a i l c e w bm u s tf i l l l yr c a l i z et b a tc o 巾o r a 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来越激烈，良好的公司治理不仅是企业在市场竞争中生存和发展的关键，而且与 各国综合国力和经济竞争力相关，一个国家经济的发展和繁荣极大程度上依赖于 公司的良好业绩。完善的公司治理不仅为董事会和管理阶层提供了适当的激励机 制去追求符合公司和股东的利益的目标，而且能够发挥有效地监督和激励公司更 加合理利用资源的作用。尤其是我国己经加入了w t o ( 即世界贸易组织) ，那么 所有的企业都将直接面对国际竞争，我国企业在全球竞争中的表现，将在一定程 度上决定我国经济的发展前景。 公司治理问题早已是国内外理论界和实务界研究的一个世界性的课题，它既 是个经济学课题，又是一个法学课题，涉及的范围相当广泛。这一问题的难式 提出通说认为是在2 0 世纪8 0 年代前后，但在此之前，国外的学者已经从各个层面 和角度对该问题进行了探讨和研究，但我国研究公司治理问题的起步比西方国家 晚了近十年。伴随着经济的全球化和中国经济向市场经济体制转型，建立现代企 业制度已经成为中国国有企业改革的目标选择和最佳途径，中国企业的治理要实 现从“行政型治理”向“经济型治理”的制度转型，建立起真诈体现市场经济内 涵的现代企业制度。党的小 届四中全会提出把健全法人治理结构作为建立现代 企、【k 制度的核心，党的十“届五巾仝会又强调健全法人治理结构是深化围有食n k 丁潇荚h 公司治理结构比较研究j 匕京：中国丰十会科学扳 十2 0 0 3 年版，第1 页 改革的重要任务，从而使公司治理的理论和实践问题成为我国理论界和企业界共 同关注的焦点。 公司治理问题之所以成为当前企业理论研究中的热点，原因在于公司治理结 构的不同安排直接影响着企业的运营效率与经营续效。在我国企业公司化的过程 中，人们逐渐认识到设计一种高效、科学和完善的公司治理机制是建立现代企业 帛4 度的核心步骤。但近年来中国公司所出现的一系列上市公司丑闻案件( 如麦科 特、s t 猴王、郑百文、科龙等上市公司“造假”、“掏空”等丑闻) 说明我国的上 市公司治理存在较大的问题，进而说明研究公司治理问题还有一定的现实意义和 理论意义。 建立并完善公司治理机制，对中国公司制度的发展是一个巨大的推动。目前， 在我国并未建立起规范有效的公司治理制度，在公司治理的实践中存在着诸多问 题，如股权结构不合理、三会监督不到位、法律环境不健全等等。当务之急是立 足于国情，在合理吸收和借鉴外国经验的基础上设计出一套切实霹行的公司治理 制度，使公司治理问题有一定的组织和制度保障。 本论文试图通过对主要国家公司治理机制的比较研究和系统分析，深刻揭示 现代公司治理机制的内涵、探析影响公司治理机制的诸多因素，从丽有助于认识 和把握公司治理的新的发展趋势，提高公司治理的效率，为我国公司治理问题的 健全和完善拓宽思路并提出参考意见。 此外，从公司制度发展的历史和现状来看，在不同的时期和不同的国家，公 司治理机制的具体模式是不同的，研究他们之间的联系与差别，既有利于我们更 全面地把握公司治理机制，又有利于我们吸收一些可供借鉴的成果，这是本文研 究的重点。 健全和完善我国公司治理是一个动态的系统工程，需要引入和创造一系列的 公司治理机制。同时，还需要我们不断研究我国公司治理现有的问题以及将来可 能出现的情况，根据国情和现实需要对现有的制度安排进行改良和创新，这样我 国的公司治理才能长治久安。 二、研究动态和现状 公叫治理近年来一卣是学术界和实务界研究的热点问题，有关公司治理问题 的著作和论文颇丰，学者们对该问题的研究f 1 前已达到一定的深度和广度。在国 内如协慎实博j f n 现 公刊治邪结构脱范丘耋作沦义从宏观的公jh 机天权 力分配与制衡制度模式和微观的史实的考察以及具体规则的阐释和评析的角度 研究公司治理的相关问题；倪建林博士的公司治理结构：法律与实践文从 公司的产权结构和代理问题的角度开始，认为公司治理结构的实质是公司内部的 利益制衡机制；李维安教授的公司治理教程一书中从公司治理的“基础理论”、 “内部治理”、“外部治理”和“治理模式”等四个方面系统、全面、深入地阐述 公司治理的相关问题。在国外，有关公司治理方面的问题研究的起步较早，著作 和相关论文也颇多，如a “ad a 们e s 教授的“as 枉眦e 舀ca p p r o a c ht oc o i p o m t e g o v e n l 锄c e ”和w i l l i 锄s o n 和0 l i v 盯教授合著的“t h em c c h a n i s m so f o o v 啪锄c e ” 以及m o n k 和r ( b c r t 教授合著的“c o r p o m t eg o v 锄锄c e ”等著作，以及s h e a f d 和p a u l 教授合写的“t h em a i nb a n ks y g t e m 蚰dc o r p o r a t em 伽i l o r i n g8 n dc o n 由o l i nj a p 姐”和l i l l e yc 、铀c e 教授在“c o l p o r a t cg o v 锄蛐c c ：a 鲒髂s 如gc o r p o r a t e p e r f o 曲a i l c e b y b o a r d r o o m a 缸b u t e s ，等论文，从不同的角度对公司治理的相关 问题作了程度不一的系统研究。 现在国内外学者基本认同公司治理是一项制度安捧，公司治理一般由内部治 理和外部治理组成，因不同的国家有不同的社会传统、法律体系、政治体制和经 济制度，因而演化出多样化的产权结构、融资模式和要素市场，进而形成了形式 各异的公司治理机制。尽管现在各国的公司治理机制采用不同的模式，治理手段 的侧重点不同，但各国的公司治理机制呈现融合的趋势，相互借鉴和补充，综合 利用内、外部治理手段，促进本国经济的健康发展。 三、研究方法和内容框架 ( 一) 研究方法 本文着眼于对公司法上微观机制的研究，较多地采用了比较和分析的方法， 既包括不同国家之间公司治理机制的横向比较，也包括从一般理论到具体立法和 治理实践的分析，晟后则运用理论与实证相结合的方法，结合我国的实际提出了 改进和完善我国公司治理机制的个人意见。 制度分析方法。公司治理是一种制度安排，不同的公司治理机制代表着 不同的制度安排。制度安排是有成本的，人们在不同的制度安排中做出选择， 实际上是权衡各种制度安排的成本收益比，从中找出一种成本收益比最小( 或 收益成本比最大) 的制度安排。如何顺应环境的变化，选择能带来同等收益的 成木嫩低n 0 冲f 吃 t “f 介f h 方案，眦成为公叫治理研究的重要内容，这矿是制j 叟 分析方法在公司治理研究中的应用。 2 实证分析方法。论文将对中外各国公司治理过程中出现的问题进行实证 分析，探索隐藏在其背后的本质和优缺点。 3 比较分析方法。比较是为了鉴别和择优，本文对西方主要国家公司治理 的不同机制进行比较研究，通过比较，归纳和揭示它们的共同点和差异，弄清 它们的优缺点和所处的不同环境，以图有所借鉴，选择既适合中国国情的又适 合不同类型企业的公司治理的特殊机制和一般机制。 ( 二) 内容框架 本文出引言、正文和结论三部分构成，正文部分由四章构成。研究范围主要 是国内外己经发表的有关公司治理问题的专著和论文。 第一章主要从公司治理的一般框架分析着入手，阐述和分析了公司治理问题 的形成与发展、公司治理的基本含义、分类、特征、功能、核心和目的等。 第= 章介绍了公司治理的基本理论，从分权制衡和监督机制、功利主义和道 德风险、利益最大化和代理成本最小化等三个理论分析公司治理的重要性，并对 公司治理过程中的相关理论问题进行了详细地阐述，为后两章的论述作了详实的 理论铺垫。 第三章主要从公司内部治理机制和公司外部治理机制入手，详细介绍了内部 治理机制和外部公司治理机制的主要内容，并归纳总结了世界主要国家公司治理 机制的现状，并且通过比较总结出了世界主要国家公司治理机制的特点。然后又 根据世界主要国家公司治理机制发展的现状，总结出世界主要国家公司治理机制 在当前的发展趋势，以便为构建我国的公司治理机制提供借鉴。 第四章是本文的重点，主要探析了我国上市公司治理机制。本章首先分析了 我国公司治理机制的现状，然后归纳我国公司治理机制存在的问题，最后在结合 我国具体国情的基础上提出了完善我国公司治理机制的具体建议。 4 第一章公司治理概述 在我国，随着现代企业制度的推进和公司制改造的深化，公司治理一词逐渐 被人们所认识、熟悉。公司治理不仅成为现代企业制度中最重要的内容之一，也 是增强企业竞争力和提高企业业绩的必要条件。2 随着中国正式加入m 和党的 十六届四中和五中全会召开，中国经济面临着更加丌放及与国际全面接轨的新时 期，经济体制的改革将进入一个新的阶段；在这个重要的时期，健全和完善我国 公司治理不但是市场经济中各种所有制类型公司提高竞争力的现实需要，也是我 国顺利完成经济接轨、全面建设小康社会和和谐社会的必然选择。 但是，公司治理问题究竟是如何形成的? 它与现代公司究竟有何关系? 何谓 公司治理? 它究竟要解决什么问题? 公司治理的特征、功能、目的和核心是什么? 上述诸多问题并不为人们所真正熟知。本章主要是就公司治理的上述基本理论问 题进行阐述和分析。 第一节公司治理的一般框架分析 一、公司治理问题的形成和发展 公司治理是对公司进行管理和控制的系统。其最初源于在所有权和经营权两 权分离的条件下，由于所有权和经营者利益不一致产生的委托代理关系。3 公司 治理问题的重要性是由现代公司的产权特征所决定的。在古典的业主所有制企业 中，出出资者( 所有者) 直接支配、管理和监督其资产，并独自承担相应的风险， 并不需要一组契约来规范不同权利主体( 所有者、管理者和生产者) 之问的相互权 利，以解决0 ：同权利主体之间的监督、激励以及风险分配等问题。在所有者与经 营管理者合一的j 世主所有制企业中，所有者利益最大化与经营管理者获益最大化 1 ，会科。版手卜2 0 0 3 州扳，托3 硬 3 胡鞍钢目j 光宁公司治理中外比较北京：新1 # 出版丰十2 0 0 d 年版，第1 页 5 完全一致，不会产生任何分歧。而现代公司的最基本的产权特征是所有权和控制 权分离，由此产生的直接后果便是经营者支配和控制公司。职业经理人与股东的 利益有着天然的裂痕，正如亚当斯密在其著作国富论中分析的，“作为管 理别人钱财的职业经理人，不能期望他们像给自己理财一样勤勉尽职”。 而另一方面从公司或企业的发展进程来看，由于投资者个人的能力问题，就 导致了指挥生产的企业家与企业的投资人未必完全等同这一客观事实的出现。雨 公司、股东与董事之间的法律关系，无论是属于英美法系中的信托关系和代理关 系，还是属于大陆法系中的委任关系4 ，或是其他类型的关系，然而董事代替股 东行使公司的经营管理职权这一市场替代现象是现实存在的。毕竟公司的经营者 即董事，也是一个独立的利益主体，他们所追求的利益与企业( 公司) 以及投资人 ( 股东) 的利益并不完全一致，当二者利益发生冲突时，他们可能为了追求自身利 益的最大化，而置股东或公司的利益于不顾。尤其是在大型的开放性企业中，投 资者可能完全或基本上不参与企业管理，这一问题就显得尤为严重。为了限制经 营者采取此类行为，就必须对其行为加以监控，公司治理问题也就应运而生了。 经济学意义上的公司治理与公司法人并存。也就是说，从公司制企业类型出 现的那天起，公司治理也就随之产生了。而法律意义上的公司治理作为经济危机 的产物自2 0 世纪3 0 年代起引起了人们的普遍关注，在经历了大半个世纪的实践 发展之后，其内容日见丰富，形式日趋多样。 公司治理问题在形成之后，在企业的发展中发挥了重要的作用；在经济全球 化的直接影响下，公司治理问题目趋制度化和复杂化，因而公司治理问题越来越 受到各国关注，在整个国际社会掀起了声势浩大的公司治理运动。 公司治理的国际浪潮首先是从英国开始的。2 0 世纪8 0 年代英国不少著名公 司的相继倒闭，引发了英国对公司治理问题的讨论，由此产生了一系列委员会制 定最佳公司治理原则。这实际上绝不是个国家孤立的公司治理事件，它揭开了 全球公司治理运动的序幕。随后，其他发达国家也纷纷开始推进公司治理改革， 使之成为一场国际运动。 从1 9 9 2 年到1 9 9 8 年期嵋j ，许多雹家、国际组织、中介机构和行业协会纷纷 制定了自己的公司治理原则，其中，影响最大、范围最广的是由2 9 个发达国家 组成的经济合作与发展组织( 简称o e c d ) 所制定的公司治理原则。 4 孙光焰巴沦公- d 、股尔j 节日 之浊仆咒系法- 学评论1 9 9 9 昕第6 j 6 全球性公司治理运动到底意味着什么? 从1 9 9 8 年以来各国政府所发布的文件 和指导方针来看，表面上看这似乎是对董事会进行的责任和义务的规范，但是它 所涉及的参与机构主要是企业、证券交易所、各种机构投资者、银行以及各种利 益相关者，突出强调的是对外部投资者权利的保护，以便克服经理人员的道德j ) c i 险，其背后的深刻含义是不仅要求经理要职业化，而且董事也要职业化。同时， 它的政策含义是，良好的公司治理机制将成为2 1 世纪公司创建的一个重要标准。 二、公司治理的基本涵义 英国哲学家维特根斯坦说“概念引导我们进行探索”，的确概念的明晰化有 助于减轻思维的负担。公司治理( c o o m t eg o v 哪a n c e ) 概念最早出现在经济学 文献中的时间是2 0 世纪8 0 年代初期。5 相对中国来说，它是一个地地道道的舶 来品，故国内学术界对“c 唧o r a t e g o v e m 锄c e ”的中文译法大不相同，甚至国外 文献中关于何谓公司治理也并没有科学统一的解释。“公司治理”涵盖面相当广 泛，涉及经济学、法学和政治学等诸多学科领域，是个相当难界定的词。迄今为 止，国外英文文献中其英文原文是“c o r p o 糟t eg o v e n i 蛐c e ”，而国内学者有将其 译为“公司治理机制”、“公司治理结构”、“法人督导机制”、“法人治理结构”和 “公司治理”等不同译法。“公司治理”是“c o r d o r a t eg o v 锄卸c e ”的中文直译， 之所以在其后加上“结构”或“机制”之类的词汇，可能是因为“公司治理”作 为一个名词不太符合汉语的表达习惯。在汉语中，“结构”是指事物各组成部分 的搭配和排列，或者指事物的内部构造；6 “机制”则是指事物的构造和原理， 或者指有机体的构造、功能和相互关系。7 公司治理显然不会单指公司各部门或 当事人之间的简单组合或搭配，其中必然包含着他们之阊的有机合作或工作规 则。上述译法中法人治理结构的概念相对比较明确，是指由所有者、董事会和高 级经理人员三者组成的一系列权利、责任和利益关系( 吴敬琏，1 9 9 4 ) 。公司治 理结构和公司治理的含义则更宽泛，在不同的语境下表达的意义也不同。因此， 从英文的字面翻译上来看，笔者认为“c o r p o r a t eg o v e m m e n t ”应该直接译作“公 司治理”更合适一些，而不是“公司治理结构”。8 但在一些特殊的场合，使用“公 5 郧红亮，公司治理理论与中国国有企业改革经济研究，1 9 9 8 年第1 0j l | j 6 中国朴会科学院语言研究所词典编辑室现代汉语词典，北京：商务印l5 馆1 9 9 5 年版， 第5 7 7 页 7 中国耕= 会科学院语言研究所词典编辑室现代汉语词欺，北京：商务印i5 馆1 9 9 5 年版， 瓤5 2 3 页 8 芭慧 【：小沦文作卉将“c o r 口o f a t e g o v e r n m e l l i ”r “誓为“公 f 7 理”，但为r 汉语嵌达爿 惯，沦文中住引t l j 别的学者的观点时将其译为“公司治理结构”和“公司治理机制”。 7 司治理结构”也未尝不可。 近些年来，国内外许多学者对公司治理所涉及的问题都进行了比较深入的研 究和探讨，也出现了大量的文献和研究成果。但是对于公司治理的定义迄今为止 仍然众说纷纭，并没有达成一致的见解，而是从不同的角度回答何谓“公司治理” 问题。国内外有些学者还对学者问的不同见解作了归纳和分类，如科克伦和沃特 克( p l l i l i pl c o c h m s t e v e nlw 耐i c k ，1 9 8 8 ) 、费方域( 1 9 9 6 ) 等。9 公司治 理的内涵因经济学界和法学界的学者们有诸多不同的理解，从而出现了不同的定 义。据有人统计多达2 2 神，并将之分为四大类别：制度安排说，相互作用说， 组织结构说，决策机制说。1 0 尽管目前国内外理论界对公司治理概念的界定仍然还存在着较大的分歧，但 不论怎样定义，总可以从不同的角度分析其包含的不同要素。例如，从治理主体 角度可分为公司股东单一治理、公司利益相关者共同治理的定义；从治理手段角 度可分为包含内部组织机构制衡、外部市场机制促导、国家法律强制等不同要素 的定义；从治理内容角度可分为主要为解决委托代理问题、现代公司管理问 题、企业制度安排问题、利益相关者的参与及权益保护问题的定义。对“公司治 理”的概念如何界定才能抓住其本质昵? 革命导师列宁告诫我们：“要正确认识 事物，就必须把握住、研究清楚它的一切方面、一切联系和中介，我们永远 也不会完全做到这一点，但是，全面性这一要求可以使我们防止犯错误和防止僵 化。”基于全面性原则和理念的坚守，笔者认为有必要先对国内外学者对何谓 “公司治理”所作的有益探索进行归类和求解。 ( 一) 国外学者几种代表性观点举要：比较侧重于内涵的划分 1 问题说。这是关于公司治理定义最早的观点，由科克伦和沃特克( p 衄蛔l c o c 强n s t e v l w a r t i c k ) 在1 9 8 8 年公司治理文献回顾文提出。 他们指出：“公司治理问题包括高级管理阶层、股东、董事会和公司其他利害相 关者的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理的核心主要是：( 1 ) 谁从公司 决策和高级管理阶层的行动中受益；( 2 ) 谁应该从公司决策和高级管理阶层的行 动中受益。当在“受益者”和“谁应该收益”之间存在不一致时，公司的治理问 9 笔者注：在国内，费方域的门纳和分类冈比较全面而颇具代表性，他将公司治理的门纳和 分类包括为五个方面，即公- j 溃理的贝体形式、制度功能、理论基础、潜在冲突。网忠龙( 1 9 9 9 ) 在费方域的基础上把公司治理的制度构成增补进去! c 为第 方面 那红一克下风彬中国公司治理结丰f ：f 政革研究： 个理论综述符坪廿 ：界2 0 0 0 r 第3j | j 列+ j ：列j 全集，北京：人l t i 版社1 9 8 6 年中文第2 版第4 0 卷 8 题就会出现。”他们认为公司治理之所以必要，是由于高级管理阶层和股东、董 事会、工人和政府这些相关利益集团之间“受益者”和“谁应该收益”不一致引 起的。1 2 2 条件说。奥利弗哈特( o l i v e r h a r t e r ，1 9 8 9 ) 在公司治理理论与启示 一文中认为，只要存在两个条件，即代理成本和不完备合约，公司治理就必然在 一个组织中产生。代理问题体现了组织成员( 可能是所有者、雇员和消费者) 之 间存在利益冲突，不完备合约是由于交易费用过大致使代理不可能通过合约解 决。在没有代理问题的情况下，公司中所有的个人都可以被指挥去追求利润或企 业市场价值的最大化，或者去追求最小成本。每个人的努力和其他各种成本都可 以直接得到补偿，因此不需要激励机制调动人们的积极性，也不需要治理结构来 解决争端。如果出现代理问题并且合约不完备，则公司治理结构就至关重要。交 易费用使当事人不能签订完备的合约。当新的情况出现以后，合约需要重新谈判。 因此，哈特指出，在合约不完备的情况下，治理结构是个决策机制，而这些决 策在初始合约下没有明确的设定，更确切地说，治理结构分配公司非人力资本的 剩余控制，即资产使用权如果没有在初始合约中详细设定的话，治理结构决定其 如何使用。 3 “组织、制度安排”说。牛津大学管理学院院长柯林梅耶( c m a v c r ) 将 “公司治理”界定为：“公司借以代表和服务于投资者利益的一种制度安排。它 包括从公司董事会到执行经理激励计划的一切东鹾。公司治理的需求随市场 经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离产生。”1 3 斯坦福大学著名经济 学家钱颖一教授( 1 9 9 5 ) 也认为，“公司治理是处理股东、贷款人、管理人员、 职工等不同利益相关者之间的关系，以实现经济目标的整套制度安排。它包括： ( 1 ) 如何配置和行使控制权；( 2 ) 如何监督和评估董事会、经理人员和职工； ( 3 ) 如何设计和实施激励机制。”良好的公司治理结构能够利用这些制度安排 的互补性质，并选择一种结构来降低代理人成本。 4 “经营、监督制度”说。在英国著名的关于公司治理改革的c a d b u r v 报告 中，将“公司治理”定义为“经营和控制公司的制度”。f i 本学者酒卷俊雄也持 ”转引白下潇关日公司汗 理结构比较研究，中国丰十会科学山版辛f = 2 0 0 3 年版，第6 8 页 “m a y e r ，c o l i n ，1 9 9 5 ，c o r p o r a l eg o v e n l a n c ei nm a r k e ta n dt m n s i t i o ne c o n o m i c s f o r p r e s e n t a t i o na tt h ei n t e m a t i o n a lc o n f e r e n c eo nc h i n e s ec o r p o r a i eg o v e m a n c e ， s h a n 曲a i ， o c t o b e r ”j 股转独札苤1 j r f 刖j 变j 公cd 渝_ n ：j i j m 雨l 爻践，1 i i ：叶】f k | 榆祭 l 扳十f2 0 0 3 i ? 版 第3 5 页 此观点，他认为，公司治理的本质是一套指挥与监督的体系，可将其体系分为如 下内容：( 1 ) 经营的意思决定体制；( 2 ) 经营的监视、监督；( 3 ) 经营者的说明 责任。在他看来，立法构造中强化( 2 ) 项，方向是大致正确的，但( 1 ) 、( 3 ) 项问题的改善也应作整体的推进。1 5 ( 二) 我国学者的几种代表性观点举要：比较侧重于外延的划分 1 经济学界的观点：主要基于公司治理结构的概括 ( 1 ) 狭义说。我国著名经济学家吴敬琏教授( 1 9 9 4 ) 认为，“所谓公司治理 结构是指由所有者、董事会和高级经理人员三者组成的一系列的制衡关系。通过 这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管。公司董事会是公司的最高 决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于 董事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业。，j 1 6 何自力先生也认为，“公司治理是董事会的基本职能；公司治理的目标在于对股 东利益负责和对经营者进行监控；公司治理是一种权力制衡体系。概括起来就是 对公司治理进行监督和控制的制衡机制。” ( 2 ) 多义说。北京大学张维迎教授( 1 9 9 6 ) 认为，公司治理有狭义和广义 之分。狭义的公司治理是指有关公司董事会的功能、结构、股东的权力等方面的 制度安排。广义的公司治理是指有关公司控制权和剩余索取权的一整套法律、文 化和制度性安排。这些安排决定公司的目标，谁在什么状态下实施控制，如何控 制，风险和收益如何在企业成员之间分配等一些问题。1 7 公司治理结构具体由一 系列的契约所规定，这种契约分为正式契约和非正式契约两种。非正式契约是指 文化、社会习惯等形成的行为规范；正式契约包括适用于所有企业的“通用契约”， 比如，公司法、破产法、劳动法、公平竞争法、证券法、信托法、企业兼并条例 等；正式契约还包括适用于单个企业的“特殊契约”，如公司章程、管理制度、 授权方法、晋升办法等一系列具体的合同。南开大学的李维安教授也认为，公司 治理是一个多角度多层次的概念。狭义的公司治理，是指所有者主要是股东对经 营者的一种监督和制衡机制，即通过一种制度安排来合理地配置所有者与经营者 之州的权利与责任关系。公司治理的目标是保证股东利益的最大化，防止经营者 对所有者利益的背离。其主要特点是通过股东火会、董事会、监事会及管理层所 ”官欣荣独：、上董书制度与公亓】治理：法理和i 实践，北京：中国检察出版社2 0 0 3 年版， 毓3 5 页 ! = 父敬】) 生观代公r 1j 企、忆曳* ，人泮：人津人【t 版 l ：1 9 9 4j i 二版，第1 8 5 一1 9 6 兜 ”张维迎企业理论与叶1 国企业政革，北京：北京人学出版社2 0 0 0 年版，第8 6 1 0 5 页 1 0 构成的公司治理结构的内部治理。广义的公司治理并不局限于股东对经营者的制 衡，而是涉及到广泛的利害关系者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和 社区等与公司有利害关系的集团。公司治理是通过一套j 下式的或非正式的、内部 的或外部的制度、机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以保证公 司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益。博“多义说”反映了公司治 理概念伸缩性、复杂性。 2 法学界的观点：主要基于公司法律结构的考察 ( 1 ) 最狭义说。湖南大学法学院陈湘龙教授指出，公司治理机构“c o r d o r a t e g o v 唧黜”一词最早于