（民商法学专业论文）公司章程研究(1).pdf

内容摘要 公司设立需要股东共同制定公司章程，否则公司不能成立；公司运营需要由公 司章程分权规制，使公司股东、董事、监事、高级管理人员各司其职，确保市场经 济中公司的竞争地位。这些都是公司章程作为公司自治规则的主要体现。我国新修 订的公司法赋予了公司章程很大的自治空间，公司章程已成为公司自治的重要手段， 因而通过对公司章程的研究，可以更全面的认识理解公司章程，有助于提升人们的 公司章程意识，增强公司章程的实践操作性，发挥公司章程对公司自主发展的保障 作用。本文力求通过对公司章程的性质、内容、效力等方面的研究，来推动公司章 程理论与实践的有力结合，运用于公司实践。 本文共分五个部分。第一部分是公司章程的概述，论述了公司章程的概念、特 征及其作用，因为这些是研究公司章程的基础。第二部分是公司章程性质的研究， 关于章程的性质主要有契约说、自治法说和宪章说，通过分析，能够看到公司章程 实质上是一种具有契约属性的公司自治规则。第三部分是公司章程内容的研究，通 过对章程绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项的中外法律规定的 比较分析，感受到我国章程内容规定的简单，公司立法应该明确章程内容的分类记 载，方便章程的制定。第四部分是公司章程效力的研究，分别对章程的生效时间、 绝对必要记载事项瑕疵对章程效力的影响、章程的对内和对外效力进行了分析论证。 第五部分是公司章程实务问题的简析，重点研究制定有限公司章程时，记载任意事 项需要注意的问题。 关键词：公司章程 公司章程性质公司章程内容公司章程效力 a b s t r a c t u n l e s ss h a r e h o l d e r sf i 锄e l ea n i c l e so fa s s o c i a t i o nt o g e t l l e r ，t h e c o r p o r a d o n c o u l “tb ee s t a b l i s h e d 1 1 1 ea n i c l e so fa s s o c i a t i o nr e g u l a t e sd u t i e so fs h 勰h 0 1 d e r s ， d i r e c t o r s ，s u p e n r i s o r sa n ds e n i o rm a i l a g e m e n tp e r s o n n e l t or u l et h ec o r p o r “o n sr u 邶i n g n a l s ok e e pm ec o m p e t i t i v ep o w e ro f廿l ec o r p o r a t i o ni nm 丑i k e te c o n o m y a i lo fa b o v e e x p r e s s e sm a tt h ea r t i c i e so fa s s o c i a t i o ni st h em 面o re m b o d i m e n to fc o l p o r a t i o n s a u t o n o m i cm l e s t h ec o r p o r a t i o nb wr e v i s e dr c c e n t l yv e s t sc o r p o r a t i o n sm u c hm o r e a u t o n o 1 ya n dm ea n i c i e so fa s s o c i a t i o nh a sb e c o m ea ni m p o r t a n tm e a n so fc o r p o r a t i o n s a u t o n o m y s ot h ea n i c i e so fa s s o c i a t i o nm a ym a k ei t s e l f b eu n d e r s t o o df u r t h e ri nd e t a i l s ， a n ds t r e n g 也e np e o p l e sc o r 啪i o u s n c s so f “i n 也em e a n 、h i l e 曲er e s e a r c ho f 也e 耐i c l e s o fa s s o c i a t i o nc a na c t u a l i z et h ea n i c l e so fa s s o c i a t i o na 1 1 dp 砌m o t ei t ，sf u n c t i o na sm e g u a r a m e eo fn l ec o i p o r a t i o n sa u t o n o m o u sd e v e l o p m e n t t h i sp 印e r sm a i np m p o s ei st 1 1 a t m er e a li n t e r a c t i o nb e 仰e e nt h et l l e o r ya n d 呻c t i c e 丽1 1b es 仃e n g m e n e dt h r o u g ht h es t u d y o f n a t u r e ，c o m e n ta n df b r c eo f t h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o n n l i sp 印e rc o n s i s t so f5p a n s n l en r s tp a ns 啪su pt h ea n i c l e so fa s s o c i a t i o n t h e d e f i l l i t i o n ，c h a r a c t e ra n de 矗b r to f 山ea n i c l e so fa s s o c i a i i o na r ed i s c u s s e d ，f o rm e ya r et h c b a s e st os t u d y t h es e c o n dp a ni sa b o u tt l l en a t l l r eo ft h ea r t i c l e s0 fa s s o c i a t i o n t h e r ea r e t h r e ed o c t r i n c sa b o u tn l en a t i l r eo fn l ea n i c l e so f 粥s o c i a t i o ni n c l u d i n ga g r e e m e n td o c 仃i n e ， a u t o n o m yd o c t r 抽ea 1 1 dc o n s t i t u t i o i l a id o c m n e ni ss h o w nt h a tt l l ea n i c l e so fa s s o c i a t i o n i se s s e n t i a l l yt h em l e so f c o 巾o r a t i o n a u t o n o m y 、v i t hc h 锄c t e r so f c o n 们c t n l et h i r dp a n i sa b o u tt 1 1 ei n v e s t i g a t i o no f t h ec o n t e n to f t l l ea r t i c l e so f a s s o c i “o n d i 航r e mn l l e so f t l l e a b s o l u t er c c o r d a t i o n ，r e l a d v er e c o r d a t i o na n dm d o mr e c o r d a t i o na r e c o m p a r a t i v e l y a i l a l y s i s e d t h e “i sr e a l i z e dt h a tr e g u l a t i o n si no l l rc o r p o r a t i o nl a wa b o u tt h ea n i c l e so f a s s o c i a t i o ni ss os i m p l e c o r p o r a t i o nl a ws h o u l dd e f i n e 也a tt h cc a n t e n t so fm e m o r a n d u m a r er e c o r d e db ys o r t ss ot l a t 也ee s t d b l i s h m e n to fm e m o r a n d 啪i sf a c i l i t a t e d t h ef o u f t h p a r ti sa b o u tt h ef o r c eo fm ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n t h ee n t r y i n t o f o r c et i m e ，曲s 0 1 u t e i i r e c o r d a t i o nn a w ，也ei i l l l e re 插e c t ，t l l ee x t e m a le 矗e c to ft 他a n i c l e so fa s s o c i a t i o na r e d i s c u s s e da j l da n a l y z e d t h ef i f u lp a r ti sa b o u tm ea s s a yo f a f f 址r sf 而mm e m o r 甜l d u m t h e e m p h a s i si sp r o b l e m so fr c c o r d i n ga n yc o n t e n t st ob en e c e s s a r i l yc a r e dw h e nt h ea n i c l e s o f a s s o c i a t i o no f u 。ci ss e tu p k e yw o r d s ：a r t i c l e so fa s s o c i a t i o nn a t u r eo fa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n c o n t e n t so f a n i c l e so f a s s o c i a t i o n f o r c eo fa n i c l e so f a s s o c i a t i o n l i 郑重声明 v 9 二7 5 6 3 1 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没 有剽窃、抄袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则，本人愿 意承担由此产生的一切法律责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者( 签名) ：万哥、 n 锯手；日t 霉日 引言 公司作为拟制的法人格，在当今经济全球化、法治化的时代，俨然成为不可或 缺的市场主体，而公司的旺盛生命力则源于公司的自治，公司章程就是其实现自治 的主要方式和途径。公司章程是公司组织活动的根本行为准则，也是居于宪法之地 位的公司自治规则。我国新修订的公司法就扩展了公司自治的空间，是公司自主活 动发展的法律基石。为此，新公司法更加注重公司章程的自治，增强公司章程的作 用力，立法上采取三种方式赋予公司章程自治的效力：是授权章程规定：二是章 程规定优于法定；三是章程规定补充法定。这样的规定，就要求公司必须改变目前 章程大同小异的格式化局面，依法制定符合自身实际需要的公司章程。公司章程在 新公司法中的地位如此重要，学术界十分重视对它的研究。但遗憾的是，我国新修 订的公司法依旧没有对公司章程作出明确细致的规定。正因为立法对公司章程的疏 忽，才会导致学术界对于公司章程的概念、特征、作用、性质、内容、效力等认识 的不同，各有理解。笔者认为，学术上百家争鸣有益于公司章程研究的升华，但是， 学术界研究的理论即使再多，也需要将成果转化为法律作用于实践，换言之，就是 需要立法机关将成熟的研究结果吸收到法律中来，使理论联系实际成为现实，这爿 是我们研究公司章程所要达到的终极目的。正是基于此，笔者拟采用法理学、比较 法学、民法解释学等研究方法，借鉴发达国家或地区公司章程的规定，重点对公司 章程的性质、内容和效力等问题进行研究，希望自己的研究成果能助于我国公司章 程相关理论的成熟，尽早得到立法上的重视，使社会公众能够真正认识到公司章程 在公司组织活动中的重要作用和地位，树立正确的公司章程观念。研究公司章程， 应首先熟悉公司章程的基本理念，而这也是公司章程研究的必要基础。 第一部分公司章程概述 章程乃规定公司组织及活动之根本规则，可谓居于宪法之地位，举凡公司之基 本权益关系与组织架构，皆须透过章程加以厘清，借此对于公司员工、股东、债权 人甚或社会大众产生规制之作用。而设立公司则必须制定公司章程，否则，公司将 无法成立。既然公司章程如此重要，那么在深入研究公司章程之前，就有必要对公 司章程的概念、特征和作用进行探析，掌握公司章程的基本理念。 一、公司章程的概念 由于世界各国和地区对公司章程的规定不尽相同，并且学术界对公司章程的理 解也有所不同，因此对公司章程的定义有所差异。( 1 ) 有学者认为，实质意义上的 章程，是依社员们的法律行为而成立，具有对成文法的补充性、变更性效力，并以 此对公司的团体法性质的法律关系进行规律的规范的总称；形式意义上的章程，是 指记载其规范的书面文件。( 2 ) 有学者认为，实质意义之章程，系指规定公司组 织及活动之公司根本规则本身而言。形式意义之公司章程，系指记载上述根本规则 之书面而言。( 3 ) 有学者认为，公司章程是指公司必备的由公司股东或发起人共 同制定并对公司、股东、公司高级管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营 行为的自治规则，它是以书面形式固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法 律文件。”( 4 ) 有学者认为，公司章程是指公司必备的规定公司组织及活动的基本 规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。( 5 ) 有学 者认为，公司章程是指公司必须具备的出发起设立公司的投资者制定的，并对公司、 股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规 则。( 6 ) 有学者认为，公司章程是公司必备的，关于公司组织与活动最基本准则 的法律文件。( 7 ) 有学者认为，公司章程是指依法制定的规定公司性质、宗旨、 工文字：公司法论中国政法大学出版社2 0 0 4 年6 月第1 版，第7 7 页。 韩 李哲松：韩国公司法，中国政法大学出版社2 0 0 0 年1 月第1 版，第7 5 页。 柯芳枝：公司法论，中国政法大学d j 版社2 0 0 4 年2 月第l 版，第7 8 页。 范健、：e 建文：公司法，法律出版社2 0 0 6 年2 月第l 版，第1 9 7 页。 石少侠主编：公司法，中国政法人学出版社2 0 0 6 年3 月修订版第5 5 贞。 赵旭东主编：公司法学，商等教育出版社2 0 0 3 年8 月第1 版第1 5 卜1 5 2 缸。 沈贵| ； j ：公司法学，法律出版社2 0 0 2 年儿月第l 版第7 4 页。 组织和活动原则、名称和住所、经营范围、组织机构及其活动方式、权利义务分配 等重大事项的文件。综合学者们的不同表述，可以看出，虽然学者们从不同的角度 以不同的表达方式对公司章程作出不同的定义，但是表述的核心内容却是相同的， 即公司章程是规范公司组织活动的根本规则。 由于大陆法系与英美法系存在着法律文化的差异，所以在公司章程的表现形式 上也体现出不同的构架。在德国、法国、日本、意大利、台湾等大陆法系国家( 地 区) ，公司章程是由份单一的法律文件构成的，而在英国、美国、香港等英美法系 国家( 地区) ，公司章程则由两个法律文件构成，即组织大纲和内部细则。( 1 ) 组织 大纲( 又译组织章程) 。英国称m e 0 r a n d u mo rm e m o r a n d u mo fa s s o c i a t i o n ，美国 称c e r t i f i c a t eo fi n c o r p o r a t i o n ，是指规定公司对外事务的法律文件。组织大纲 旨在界定公司成立的目的和营业范围，从而便于公司以外的投资者及与公司进行交 易的第三人了解公司的基本情况，因此，又被称作公司的“外在组织章程”( e x t e r n a l c 。n s t i t u t i 。n ) 。在公司设立时，组织大纲必须提交公司注册机关登记，并且其修改 应遵循严格的程序，通常须由股东会以特别决议通过方能修改或废除。香港公司法 还规定，组织大纲中有些为强制性条款( c o p u l s o r yc 1 a u s e ) ，每一条款均附有特 定的编号，规定了浚条款的修改方法，这比内部细则的修改要严格得多。( 2 ) 内部 细则( 又译章程条例) 。英国称a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n ，美国称b y l a w s ，是指 规定股东与公司之间权利义务关系、公司机构设置、权限划分以及业务执行等内部 事务的法律文件。因此，又被称做公司内部章程或内部宪章。内部细则是在组织大 纲基础上订立的，它从属于组织大纲并受其制约，若二者出现不一致的情况时，组 织大纲具有优先效力，冲突范围内的内部细则即视为无效。而且，内部细则一般只 能在公司内部生效，不能对抗善意第三人。内部细则的制定、修改程序也相对简单， 通常其制定无须提交登记主管机关登记，而且，股东会或董事会均能随时对其进行 修改。英美公司法中这两个文件结合起来，相当于大陆法国家公司法上的公司章 稗。 。蒯发苏：新公司法论，法律出版牡2 0 0 6 年2 月第1 版，第1 9 5 页。 。范健、蒋火兴：公司法论，南京大学出版社1 9 9 7 年7 月第l 版，第2 1 62 】7 页。 二、公司章程的特征 公司章程是公司的基础性法律文件，它既是公司设立所必需的要件，也是公司 稳定运营的重要依据。公司章程的特征是它的本质属性，可大致归纳如下 l 、法定性。章程是按公司法规定制定的基本法律文件，用刘清波先生的话来说， 是“社团之宪章”。章程的法定性主要表现在：( 1 ) 章程不可或缺。公司作为多个 投资主体的集台体，已由原始资本积累时期的共同投资、共同经营发展为当代资本与 经营相分离。如何让投资者放心地将资金投入公司，国家如何在确保投资者利益的前 提下加强对公司的监督，既确保经营者独立地进行经营，又防止经营者损害投资者利 益，必须在投资者和经营者之间建立一条在国家干预下的“通道”，这一“通道”就 是公司章程。在一定意义上，章程的本质是投资者与经营者之间在法律约束下的“契 约”，是经营者对投资者的一种行为承诺与法律保证，也是投资者对经营者行使监督、 进行诉讼的法律依据。如果没有章程或在法律上不赋予公司章程以特殊的法律地位， 投资者与经营者不可能成为合作伙伴，现代企业制度不可能产生。( 2 ) 章程的确定 性。由于章程在公司法中具有特殊的法律地位，故其内容设最也十分严格和规范，都 是由法律直接加以规定。无论英美法系还是大陆法系，尽管在体制上相差甚远，但对 公司章程内容的规定基本相一致，都是采取确定的列举方式，对有关公司的重大事 项，以立法形式确定下来，进行强制性规范，人们必须按照所列举的事项记载，不得遗 漏。( 3 ) 固定性，亦称不可变更性，它是指章程一经依法制定，非经法定程序不得随 意变更。这是由公司章程的地位决定的，公司法赋予章程具有绝对效力，公司的一切 行为均不得违反和规避章程规定，否则该行为无效。 2 、自治性。公司章程是股东或发起人意思自治的产物，只要其内容不违背法律 的强制性规定，均具有法律约束力。公司章程的自治性主要体现在：( 1 ) 公司章程 作为一种行为规范，不是由国家而是由公司依法自行制定的。公司法虽然就公司行 为准则作出了一系列较为完整的规定，但这只能就公司的普遍问题予以规定，对于公 司内部的诸如股权结构、组织机构、资本数额及其分布、经营范围等问题则不可能 。甘瑛：公司章程法律问题研究，载沈网宝主编国际商法论丛第4 卷，法律h ；版祉20 ( 】2 年4 月第l 版 第5 5 5 6 贞。 。刘志文：论公一章程，载粱彗星主编民商法论丛第6 卷，法律i n 版社1 9 9 7 年4 月第l 版，笫1 9 92 0 0 页。 作统规定，因而只能留待公司章程具体安排。( 2 ) 公司章程是一种法律以外的行 为规范，由公司自行执行，无须国家强制力来保证实施。出现违反公司章程的行为，只 要该行为不违反法律，则概由公司自行解决。( 3 ) 公司章程作为公司内部规章，其效 力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。 3 、公开性。章程规定了公司的性质与目的、组织原则与机构、活动方式等基本 问题，是公司得以正常运作，公众得以了解公司的基本依据，因此，章程必须具备 公开性。公开的意义在于：( 1 ) 便于股东知悉公司经营状况，行使法律赋予的对公 司的监督权。( 2 ) 便于债权人充分形使对公司的债权，以维护自身的合法利益。( 3 ) 便于公众了解公司，为其投资决策提供可靠参考。有人认为，公众并非投资者又非 债权人，在法律上与公司无任何联系，由法律规定公众查阅公司章程并无实际意义。 其实不然，问题应分两方面，对股份有限公司，特别是上市公司就非常有必要：而 对有限责任公司，可放宽条件。 三、公司章程的作用 公司章程对于公司至关重要，既是公司得以成立的基础，又是公司组织与活动 的最基本与最重要的准则。章程对于公司的作用有如宪法对于国家的作用。 ( 一) 公司章程是公司设立的必要条件 现代企业离不开章程，尽管不同国家，不同公司类型，公司法对公司章程的制 订方式、章程内容、修改程序规定有差异，但公司章程是公司设立的必备条件，没 有一个国家公司法，没有一种公司类型例外。所谓公司的设立就是指公司的股东或 发起人为了使公司得以成立并取得法人资格，依照法定条件和程序所进行的一系列 法律行为的总称。公司的设立不同于公司的成立。公司的设立是公司成立的必经程 序，而公司的成立则是公司设立的法律后果。换言之，公司的设立目的为最终成立公 司，并使公司取得法人资格。公司的设立是一种法律行为，要严格履行法定的条件程 序，否则就无法达到预期的法律后果。又由于公司的设立必须提供相应的申请书和文 。范健、r f 建文：公司法，法律出版社2 0 0 6 年2 月第l 版，第2 0 l 页。 。臼+ 瑛：公司章程法律问题研究，载沈四宝主编国际商法论丛第4 卷，法律 | 版社2 0 0 2 年4 月第1 版 第5 6 页。 。范健、王建文：公司法，法律 b 版社2 0 0 6 年2 月第1 版，第2 0 2 页。 。毛亚敏：公i d 法比较研究，中国法制版社2 0 0 1 年儿月第l 版，第7 7 页。 件，采取书面形式，因而公司的设立又是一种要式法律行为。公司的设立是一系列活 动的总称，其要件有三：( 1 ) 人的要件，即确定公司的股东；( 2 ) 物的要件，即确定最低 资本额；( 3 ) 行为要件，即制订公司章程。前两个要件为单一要件，仅就某一要素从法 律上加以规定，而行为要件( 公司章程) 则是复合要件，这实际上是许多具体要素的综 合体，而其中一些具体要素也是公司设立所必不可少的。郑玉波先生认为，公司章程 乃是“行为”的要件。言之，设立公司须有设立行为，设立行为以章程表现之，无论何 种公司之设立，均须订立章程，而章程又须以书面订立，并有一定之款式，故公司设立 之行为属于一种要式行为。9 由于公司章程是公司设立中的行为要件，因此为各国公 司法所普遍采用，在立法上主要有两种表述方式：一是在公司法中明确规定章程为公 司设立的必要要件，如日本、中国等，这种立法方式能突出章程的法律地位，易于使公 众明了其为公司设立的要件。二是公司章程内容散见于有关条文之中，如美国等，尽 管这种立法方式看上去对章程为公司设立要件的观点不甚明朗，但有关法条却贯穿 着这种立法精神一一公司章程是不容忽视的。 ( 二) 公司章程是公司对外的信誉证明 公司章程作为公司的基本文件，必须经过公司登记机关的核准登记，才对外产 生公信力。交易相对人通过公司章程，就能够了解到公司的性质、目的、规模、期 限以及公司的股东构成等事关交易的重大事项，有助于相对人决策是否和公司进行 交易。在经济学家眼中，市场经济下的法律意义上的人( p e r s o n ) 都是“经济人”。经 济学家认为，“公司是一种特殊的手段，它们是一个具有法定权利的组织，通过将原材 料、资本、劳动和独创性结合在一起来生产和分配产品与服务。它们的存在并不受 时间和空间的限制，作为独立的法人实体，它们与任何一个参与到公司里的个人和集 团相分离。它们可以拥有自己的财产，包括土地、建筑、设备和专利、商标等无形资 产。它们提供上百万个工作岗位和与其他成千上万的公司签订合同来创造更多的财 富”。公司是以营利为目的的法人实体，除了付出应支出的成本与承担合理风险之外， 。刘黎明：公司章程条款研究，载漆多俊主编经济法论丛2 0 0 0 年第一卷，中国方正出版社2 0 0 0 年9 月第 1 版，第2 3 3 页。 。郑玉波：公司法，台湾三民书局1 9 8 0 年9 月版，第1 2 l 页。 。刘志文：论公司章程，载粱彗星主编民商法论丛第6 卷，法律m 版社1 9 9 7 年4 月第l 版，第1 9 6 1 9 7 页。 。 羹 玛格目h 特m 布莱尔：所有权与控制，中国社会科学 “版社1 9 9 9 年8 月版，第1 5 页。 公司更注重交易安全。交易安全是一个容量极大的经济法学词语。从宏观的角度看， 它是对投资社会环境的一种描述，即和平的国际环境、稳定的政局、较完善的法律体 系、完善的金融货币体制以及社会条件与意识条件。从微观的角度看，它是指公司对 其交易伙伴的可靠性的利害与价值评估，具体就是对伙伴关系中的一方的信誉、能 力、资格等综合指标的安全意识。公司章程就是一种可以使交易伙伴得到安全感的 信誉证明。尽管公司法对公司章程所作的规定是最低要求的，甚至可以使一个公司的 章程简洁到能够印在一张明信片上，但是一些公司仍然非常重视公司章程的制订。一 方面，作为公司自治宪章的公司章程可以昭示公司的信誉，另一方面可以向不特定的 交易伙伴展示其资信能力。此外，公司章程还具有弥补公司法之漏洞与不足的作用。 可以说，公司章程所具有的公信力的信誉证明，是维护交易安全的基本保障之一。” ( 三) 公司章程是公司对内管理的重要根据 公司章程是制定公司的管理制度、具体规章和内部细则等规范性文件的基础， 公司章程作为公司的宪章，在公司内部具有最高的行为效力，公司的组织机构及所 有人员都必须遵守执行，不得违反。在对内规范管理方面，无论是大陆法系国家还 是英美法系国家，公司章程( 或章程细则) 的约束力都是相同的。例如，在英美法 系，公司章程大纲是对外条款，即属于公共记载的事项。公司章程细则是对内条款，它 是一套关于公司内部管理事务的规则。它由公司制定，从技术上讲，只对公司内部事 务有约束力。它们通常被看作是公司与其成员以及成员之间的契约。在美国，公司章 程大纲必须由发起人签署并呈报州务卿，而章程细则一般不须向州务卿提交，也不属 于公共记载的事项。它通常比公司章程大纲易于修改。当公司章程与章程细则发生 抵触的情况下，当然以前者为准。对一家美国公司而言，将某一特殊规定是纳入公司 章程中还是纳入章程细则中，常常是可选择的。如果某一条款很不寻常或者特别重要 那么把它写入公司章程中作为公开记录，就能获得最大的法律效力。另一方面，公司 职员可能更熟悉章程细则的内容。因此，章程中及至州法律中规定的程序性事务和强 制性条款应当在章程细则中加以重述。简言之，章程细则应当是日常事务的基本规则 。刘黎喇：公司章程条款研究，载漆多俊土编经济法论丛2 0 0 0 年第一卷，中国方正出版社2 0 0 0 年g 月第 1 版，第2 3 5 2 3 6 页。 的操作手册，其内容应当足够完备，可供公司职员在公司事务的日常管理工作中随时 查考。 ( 四) 公司章程是国家对公司进行管理的重要依据 实行现代企业制度的国家，对公司行为的约束一靠法律，二靠公司章程。公司 章程虽然由当事人制订，体现了当事人的意志，但是，公司章程是按照公司法的规 定来制定，很多内容属于公司法的强制性规定，体现了国家意志。国家的有关职能 部门可以依据公司章程来掌握公司的基本情况和运营状态，对公司进行日常的必要 监督和管理，公司如果违反章程，就会受到处罚并承担相应的责任。 。j 哆盟：公司章程条款研究，载漆多俊主编经济法论丛2 0 0 0 年第一卷，中国方证出版社2 0 0 0 年9 月第 1 版第2 3 6 页。 。毛砸敏：公司法比较研究，中国法制出版社2 0 0 1 年1 1 月第1 版，第7 8 页。 第二部分公司章程的性质 关于公司章程的性质，由于法系文化历史的差异，以及学者理解认识的不一， 理论界历来存在着不同的学说。学者们各抒己见，无法统一共识。从学理上讲，对 公司章程性质目前最主要的看法有如下三种学说： 一、契约说 契约说是英美法系对章程的传统定性。他们认为章程是股东之间、股东与公司 之间依法所签订的合同。这种类型的公司章程起源于英国，由英国公司法专家高维尔 ( g o w e r ) 首创，开始并非适用于法人型公司，而是为了使法人的合伙公司成员之间建 立一种以合同为基础的纽带关系。公司章程本质上是一种契约的观念，源于英国 1 8 4 4 年股份公司法，该法第一次允许人们不经特许或国会的特别法令而通过公司设 立契约的方式设立公司，其中的设立契约被认为是那些在该种文件上签名盖章的公 司成员之间所订立的契约。到了1 8 5 6 年，公司法以公司章程的方式取代了公司设立 契约，并且规定了这样的条款：“公司章程一旦注册登记，即对公司和其成员产生约 束力，就象他们每个成员在此章程上分别签名或盖章那样，构成每个人都须加以遵 守的契约。”此后，英国1 9 4 8 年公司法和英国1 9 8 5 年公司法都规定了这样的条款。 英国公司法学家都认可公司章程的契约性。契约说认为，章程的约束力在于社员的 自由意思，章程制定后，成为社员或机关者认可章程的内容，与公司建立关系，但如想 脱离其约束，随时可以退出或转让出资份额( 股份) 即可。将章程视为契约的实际意 义在于，可以将民法中关于契约的规定适用于章程。但是，在德国主张契约说的学者 们也不主张全面适用民法中有关契约的规定。由于章程有组织契约的特点，他们便主 张限制或大幅度修正适用民法上有关契约的规定。韩国的契约说也同样主张要斟酌 民法上关于契约的每一条文所具有的意思之后再决定是否在章程上类推适用。契约 说充分表达了当事人意思自治，有相当大的合理性。它不仅解释了公司结构的基本特 嘧世扬、廖焕围：公司章程。j 患思自治，载王保树主编商事法论集第6 卷，法律出版社2 0 0 2 年9 月第l 版，第5 页。 。张民蜜：公i 司法f ：的利益平衡，北京大学出版社2 0 0 3 年1 月第1 版，第6 6 页。 o 韩 李哲松：韩国公i 日浊，中国政法大学版社2 0 0 0 年1 月第l 版，第7 6 页。 9 征，而且还用私法上的缔约各方的同意说明了公司形式的合法性，使公司权利义务在 本质上蜕变为个人权利和义务，公司章程成为个人权利交易的书面契约。其不足之 处在于：( 1 ) 由于契约说为了与现行的法律相适应，不得不抛弃原有的与现代合同 法理论相比落后的观念，而采用意义十分宽泛的契约概念公司章程大纲( 章程细 则) 虽然从形式上来说是一种合同，但由于法律强制性规定的约束，对大多数公司来 讲，章程并不是当事人各方真正协商的结果，由于契约说极大地延伸契约的概念，在 理论上的影响力已逐渐衰退。结果导致公司章程很难被视为契约，更没有被视为契 约的必要。( 2 ) 契约虽然是当事人之间达成的协议，但是公司章程本身却是少数服从 多数的产物。股东或发起人如果对公司章程持有异议，那么他也要遵守执行，因为公 司章程是他们讨论妥协的结果，股东思想的同一只是虚假的幻想。( 3 ) 契约说一直 认为它仅对缔约当事人产生效力，按照英美法系的理论，公司的董事、经理是不受公 司章程的约束，这样的后果是不利于保护少数股东的权益。 二、自治法说 自治法说是大陆法系对公司章程的传统定性。他们认为公司章程是根据国家赋 予的“公司自治立法权”而制定的规定公司组织和其活动的自治法规，公司中各类 人员必须遵守公司章程的规定。公司内部经营管理制度、议事方式及内部规章都不 能与公司章程相抵触，否则就无法律效力。公司章程不仅约束章程的制定者或者公 司的发起人，而且也当然约束公司机关及新加入公司的股东。 有韩国学者认为，章 程不仅约束制定章程的设立者或者发起人，而且也当然约束公司机关和新加入的公 司组织者。章程对已经成为其成员者，不管其意思如何都具有普遍的约束力；章程 不管其成员的个别意思如何，都可根据成员的一般意思而变更；因制定章程或变更 的社员退股或转让其股份而发生人员结构的变化时，仍不影响章程的效力等，这一 切都是基于章程的法规性质，因此将公司章程视为自治法是正确的。固台湾学者认为， 章程系规定公司内部组织及活动等根本规则之自治法。换言之，章程系公司根据法 。温世扬、廖焕罔：公司章程与意思自治，载王保树主编商事法论集第6 卷，法律出版社2 0 0 2 年g 月第1 版，第67 页。 。周友苏：新公司法论，法律f l 版社2 0 0 6 年2 月第l 版，第1 9 6 页。 o 赵旭东主编：公司法学，i 镪等教育m 版社2 0 0 3 年8 月第1 版，第l5 2 页。 。f 韩 李哲松：韩国公司法，中国政法火学i 版社2 0 0 0 年1 月第l 版，第7 6 页。 律赋予之自治立法权所制定之公司内部之自治法。” 三、宪章说 宪章说认为，公司章程既不是自治规则，也不是契约，而是带有宪章性质的法 律文件。因为，公司章程是股东和公司从事商事活动的行动纲领，它规定了公司最 为基本的运行规则。 也就是说，公司章程是公司的宪章。所谓公司宪章，就是指公 司章程在公司里享有最高的行为规范效力，公司内部的具体规章制度、议事规则、 管理细则等书面文件资料都必须符合章程的要求，以章程规定的原则范围为基础： 如果公司的股东会( 或股东大会) 、董事会的决议程序或内容违反公司章程，就有可 能被撤销导致自始无效，换言之，公司内部的其他规范性文件都必须依据公司章程 来制定，不得同公司章程发生矛盾。 对于上述三种学说，笔者认为，公司章程是股东( 或发起人) 依据法律和行政 法规的规定，经过协商所达成的协议，是他们合意的合法成果。公司章程只对公司、 股东、董事、监事、高级管理人员产生约束力，并不能对抗第三人，经公司登记机 关登记后，对外起着公示公信的效果。公司章程是对公司内部进行管理规范的依据， 公司的组织机构所作出的文件内容不得违反章程；但是，公司章程也必须严格遵循 公司法的强制性规定。公司章程所确立的内部制度虽然不是法律，但对于公司本身 来说，确实具有约束力，甚至被称之为“准法律”。因此，公司章程可以被界定为公 司赖以实现公司自治的自治规则。不过，该自治规则不同于法律，仅具有内部的约 束力，因而又具有契约性特征。总的来说，公司章程是一种具有契约属性的公司自 治规则。 o 柯芳枝：公司法论，中国政法大学f | _ | 版社2 0 0 4 年2 月第1 版，第7 8 矗。 。周友苏：新公司法论法律出版社2 0 0 6 年2 月第1 版，第1 9 6 页。 。范健、王建文：公司法，法律出版社2 0 0 6 年2 月第1 版，第2 0 5 页。 第三部分公司章程的内容 公司章程的内容，是指公司章程所记载的事项。纵观世界各国( 地区) 的公司法， 都对章程的内容作出了明确的规定，成为股东( 或发起人) 制定公司章程的准据。 由于在公司章程的表现形式上，英美法系和大陆法系存在较大的差异，因此，关于 公司章程内容的规定也有所区别。虽然，两大法系的立法例各有千秋，但是对于公 司章程记载事项的归纳分类却是相似的。 依据公司章程记载事项在章程中的地位和效力，以及对公司所产生的影响作用， 可以对章程内容进行分类。台湾学者郑玉波先生将其划分为法定记载事项和任意记 载事项两类，其中前者又分为二：绝对必要记载事项和相对必要记载事项。所谓绝对 必要i 己载事项，就是指依照法律规定必须记载于公司章程之中的内容，如果欠缺则公 司章程无效，公司无法设立。而相对必要记载事项，却有则记载，无则不记，不记载也 不影响章程效力，这完全由公司章程的制定者自选决定。至于任意记载事项，则是指 除法定记载事项外的其他一切事项，只要不违背强行法规或公序良俗，均可记载于章 程之中。大多数学者都认同将公司章程内容划分为三类：( 1 ) 绝对必要记载事项；( 2 ) 相对必要记载事项；以及( 3 ) 任意记载事项。实际上，这三种分类方法是近似的，只不 过各自站的角度不同而己。郑玉波先生更注意法定与意定两两对应关系同时又将“法 定”细化为“绝对”( 强制性) 与“相对”( 授权性) 两者。而大多数学者则是从记载 事项对章程效力影响的重要程度来规划的：绝对必要记载事项( 强) 一相对必要记载 事项( 次强) 一任意已载事项( 弱) 。比较有些国家( 地区) 的公司立法，虽然对公司章程 内容的规定大同小异，但也存在一些重要的差别。美国、日本、法国等国的公司法将 公司章程内容分为三个部分来规定。而我国的公司法则对公司章程内容未作分类规 定，只是依公司类型的不同分别进行了列举。 一、公司章程的绝对必要记载事项 绝对必要记载事项，是指公司法规定的公司章程必须记载的事项，如果缺少其 。郝玉波：公i 日法台湾兰民书局1 9 8 0 年9 月版，第4 5 4 7 页。 。刘黎f 埘：公司章程条款研究，载漆多俊主编经济法论丛2 0 0 0 年第一卷，中国方正出版社2 0 0 0 年9 月第 l 版，第2 3 7 2 3 8 页。 中任何一项或任何一项记载违法，整个公司章程则无效。由于公司章程是公司设立的 必备条件，章程无效则公司无法设立，甚至造成已经成立的公司被宣告无效或被撤 销。世界各国的公司法对公司章程绝对必要记载事项的要求都是基本一致的。 ( 一) 美国法对绝对必要记载事项的规定 美国的公司法主要由三个部分组成：( 1 ) 由各州的立法机构( 州议会) 通过的 普通公司法；( 2 ) 由美国国会通过的联邦法，其内容主要包括反托拉斯法，以及与 公司证券发行和交易有关的证券法。以上这两种法律属于“成文法”。( 3 ) 美国各州 以及联邦法院在解释成文法的过程中，又分别积累了大量的案例，形成了各州及联 邦法院的“案例法”。美国的公司法以成文法为主，成文法中又以州法为主。在美 国各州的州法中，又以特拉华州的公司法最为有名，因为特拉华州是美国的“公司 天堂”，特拉华州的立法机构和最高法院是美国现代公司法的主要来源和权威。 美国特拉华州普通公司法对公司章程绝对必要记载事项的描述主要体现在 其第一章第二节第一条的规定，要求公司证书必须记载： ( 1 ) 公司名称，其中必须含有下列字样之一，即“社团”、“公司”、“会社”、 “俱乐部”、“基金会”、“特别基金管理机构”、“股份有限公司”、“协会”、“团 体”、“联盟”、“辛迪加”或“有限公司”，或者用“c 0 ”、“c o r p ”、“i n c ”和 “l t d ”等缩写字母，或者用其他语言中具有相同含义的字或缩写字母( 假设用罗马 文字或字母书写) ；并必须能与州务卿办事处所记录的、按本州法律组建保留或注册 的外州( 国) 公司之名称区别开来。 ( 2 ) 该公司在本卅i 的注册办事处的地址( 包括市、县、街道、号码) ，以及驻在 该地址的注册代理人的姓名。 ( 3 ) 营业性质或目的。必须说明公司的宗旨在于从事特拉华州普通公司法所允 许的任何合法行为或活动，以借此说明除另有明确限制外，一切合法行为或活动均在 公司的宗旨之内。 ( 4 ) 如果公司只被批准发行一个类别的股份，则须说明该公司有权发行的总股 份额，以及每一股的票面值，或说明所有这种股份均无票面值。如果该公司被批准发 。胡果威：羹国公间法法律出版社1 9 9 9 年1 月第1 版，第5 页。 行一个类别以上的股份公司证书须阐明该公司有权发行的各类别股份的总数额，第 一类别中具有票面值的股数额，每一个这种类别股中每一份额的票面值以及每一类 别中无票面值的股数额，并须阐明第二十九节( 关于股份的类别和系列、权力，等等) 允许的关于该公司任一类别股份或其中任何系列的转让权、优先权以及资格限制，并 通过公司证书的请求对上述各项予以确定，然后就这些权限明确董事会以决议形式 作出决定而不是以公司证书予以确定。本款上述规定不适用于非营利公司和无权发 行股本的公司。如果是这种公司，其公司证书上须声明其无权发行股本这一事实。同 样，公司证书上还须说明这种公司的成员资格条件或者在公司章程细则中说明公司 证书可以规定成员资格条件。 ( 5 ) 公司创办人的姓名和通讯地址。 ( 6 ) 如果公司创办人的权力在提呈公司证书时终止，则第一届股东年会前或在 其继任者选举出来并取得资格之前担任董事的人员的姓名和通讯地址。 除了著名的特拉华州公司法外，美国律师协会起草制定的美国标准商事公司 法在美国的司法实践中享有非常巨大的影响力。虽然该公司法并不具有任何法律 效力，仅供各州的立法机构制订修改公司法时参考，但是它总结了美国各州的公司 法，且代表着今后公司法发展的趋势，具有很强的权威性。美国绝大部分州的公司 法都是以美国标准商事公司法作为蓝本。美国标准商事公司法是在1 9 5 0 年 公布，1 9 8 4 年进行了全新的修订，2 0 0 2 年