（国际法学专业论文）关于P2P技术与版权问题的研究.pdf

中文摘要 p 2 p网络传输技术为目 前网络上共享资讯之主流方式。对个人而言，电脑问 直接沟通与共享资讯而不需透过服务器，达成互助与共享，叮 将网络资源整合 。 累积:对企业而舀，利用 p 2 p技术所产生商业模式之多样化，亦令人叹为观 1 匕 此种网络传输技术之发达，使网络使用者得任意将数字化作品复制、发行于 网络i 几 ，危及权利人权利之保障，在无法确保数字化作品能被有效保护前，作者 在网络发表作品之意愿可能会降低。p 2 p技术的发展，因而也代表了 一 个新的法 律问题的出现，一方面说明互联网卜 侵犯版权的方式在不断翻新，另一方面也意 味着版权法律保护制度再次面临技术挑战。因为回顾历史，每一次新的传播手段 的出现皆引起了版权问题，如复印机的出现、家用录像机的问世。故剖析其技术 架构，了解其核心运作体系，进而研究并借鉴各国对这一问题上的处理态度，在 如何制定或调整对这当今所面临的新的法律问题 上 的版权法律保护制度是1 常必 要的。 本文即就数字化、网络化时代当中，特别是 p 2 p网络传输技术涉及的版权 问题，给予一 个明确的定位，试着去了解并定义数字化作品的概念及其特性，同 时解释数字化作品的扩散与网络易接近性的增加所伴随的版权侵权问题与国际 : 的立法趋势，以及世界各国的因应。透过描述对 p 2 p技术的发展背景，将以其 系统架构及其运作模式的不同加以分类，分别导入美国之相关实际案例当中来探 讨个别的 p 2 p模型与版权问题的关系。同时分别探讨 p 2 p使用者一 下 载者、发 行者与 服务提供者的法律责任，以了解当今版权制度在规范 p 2 p技术当中的难 点与应克服的问题。最后在此基础土，对 p 2 p开发商应如何尽量在开发阶段当 中了解并避免其产品被指控侵犯版权做出了五点建议。 关键 词 p e e r - t o - p e e r 、版权法 、知 识产权 、p 2 p abs t r ac t p e e r 一 t . o 一 p e e r on ) n e t w o r k s a r e t h e m a i n s t r e a m f o r t h e n e t w o r k u s e r s i n s h a r i n g i n f o r m a t i o n i n t h e s e d a y s . f o r u s e r s , t h e y c a n c o m m u n i c a t e a n d s h a r e i n f o r m a t i o n d i r e c t l y w i t h o u t , s e r v e r s . f o r e n t e r p r i s e s , t h e r e 1 1 b e v a r i o u s b u s i n e s s m o d e l s b y u t i l i z i n g p 2 p c o m p u t i n g . f o l o w e d b y t h e d e v e l o p m e n t o f t h e t e c h n o l o g y , u s e r s c a n w i l f u l l y p e r f o r m d i g ， t a l r e p r o d u c t i o n a n d o n l ， n e d i s t r i b u t i o n . h o w e v e r , i t. m a y p o t e n t i a l l y e n d a n g e r c o p y r i g h t h o l d e r s i n t e r e s t s a u t h o r s w i l l h e s i t a t e t o p u b l i s h t h e i r w o r k s o n l i n e b e f o r e t h e u s e f u l p r o t e c t i v e m e a s u r e s c o m e o u t . t h u s , d e v e l o p m e n t o f t h e p 2 p t e c h n o o g y r e p r e s e n t s t h e r i s e o f a n e w e g a l . i s s u e ;i n c l u d i n g a b r a n d n e w c o p y r i g h t i n f r i n g e m e n t s t y l e o n i n t e r n e t a t o n e s i d e , a n d t h e c h a l l e n g e s o f t h e t e c h n o l o g y t o t h e t r a d i t i o n a l c o p y r i g h t l a w s y s t e m a t t h e o t h e r s i d e . b e c a u s e h i s t o r y s h o w s t h a t t h e e m e r g e n c e o f e v e r y n e w d i s t r i b u t i o n t e c h n o l o g y a l l l e d t o c o p y r i g h t , i s s u e s ; l i k e p h o t o c o p y m a c h i n e , v c r e t c . t h e r e f o r e , w h e n 土 e g i s l a t i n g o r a d j u s t i n g c o p y r i g h t l a w s y s t e m , i t i s v e r y n e c e s s a r y t ( ， a n a l y z e a n d u n d e r s t a n d t h e f r a m e w o r k s ) f t h e v e r y t e c h n o l o g y s t u d y a n d r e f e r t o t h e w o r l d w i d e r e s p o n d i s a l s o h e l p f u l . t h e p u r p o s e o f t h i s t h e s i s i s t o a n a l y z e a n d c l e a r l y d e 士 、 t h e t h e l e g a l m a t t e r s r e g a r d t o p 2 p t e c h n o l o g y . t r y t o c h a r a c t e r i z e t h e g r o w i n g a c c e s s i b i l i t i e s o f d i g i t a l w o r k s t h a t e x c h a n g e d b y u s e r s o 士 .t h e n e t w o r k , a n d e s p e c i 门l y f o c u s o n i t s r e l a t e d i n t e r n a t i o n a l l e g i s l a t i o n d e v e l o p m e n t w h i c h c o n n e c t e d t o t h e c o p y r i g h t i n f r i n g e m e n t i s s u e s . c l a s s i y i n g p 2 p b y i t s s y s t e m f r a m e w o r k s a n d o p e r a t i n g m o d e 土 a n d p u t t h o s e i n t o t h e r e l a t e d c o p y r i g h t i n f r i n g e m e n t c a s e s o f t h e u n i t e d s t a t e s t o d i s c u s s t h e r e l a t i o n s b e t w e e n d i f f e r e n t . p 2 p 2 m o d e l a n d c o p y r i g h t i s s u e s . a n d a l s o e x a m i n e t h e l i a b i t y 、) f t h e i n t e r n e t s e r v i c e p r o v i d e r ( i s p ) a n d p 2 p u s e r s d o w n l o a d e r a n d d i s t r i b u t o r , f o r a n a l y z e t h e d i f f i c u l t i e s t o t h e e x i s t i n g c o p y r i g h t a w s y s t e m i n r e g r 门a t e p 2 尸 t e c h o n o g y a n d t r y t o f i n d o u t t h e p o s s i b l e s o l u t i o n s t o o v e r c o m e i t . d e r i v e d f r o m t h e s e u n d e r s t a n d i n g s , 5 s u g g e s t i o n s t 。 a v o i d c o p y r i g h t i n f r i n g e m e n t l a w s u i t a g a i n s t p 2 p d e v e l o p e r s w e r e m a de . k e y w o r d s p e e r 一 t o - p e e r , c o p y r i g h t , i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y , p 2 p 二 弓 第一章 前言 网络之发展历史，如果说第一代网络革命是在网络 卜 动态地撷取以文字为 的资讯，第二代网络革命则是由第一个浏览器 m o s a i c在1 9 9 3 年问世之后，使用 多媒体方式，以 h 丁 t p协定互相沟通的 客户/ 服务器模型 ( c l i e n t 一 、 e r v e r m o d e l )网络平台;而由 n a p s t e r . g n u t e l l a等所启发的对等联网架构一p e e : 一 t o p e e r( 简称 p 2 p ) ，也就是把电 脑里的资 源或服务利用直按交换的万式来 达成资源共享的技术，则将会是第二代的 “ 网络革命”。然而，版权的保护，山 来已久，对于传统作品的保护，更有诸多相关的国际公约和协议加以规范但 是，数字网络化时代的来临，使得早期在传统环境下对于版权保护所谓的规范， 似乎已经无法因应新兴科技下所引发的诸多问题，尤其是数字网络传输科技的发 展对j 几 传统版权法制度的冲击，使得国际间不得不对既有相关条约加以重新审视 和检讨，此举促使 w i p o ( w o r l d i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y o r g a n i z a i o n ,卜 称 w l p o )推出被称为 互联网条约的 世界知识产权组织版权条约 ( w o r l d i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yo r g a n i z a t i o 门c o p y r i g h t t r 、e a t y ，下称 w c t )及 ( 世界知识产权组织表演和录音制品条约 ( w i p o p e r f o : 二 。 r n c e s a n d p h o n o g r a m s t r e a t y ， 下 称“ w p p t ) 做出 回 应， 各国 则以 修改犀 ! 内 法的 方 式去囚应;如美国通过 千禧年数字版权法 ( t h e d i g i t .a l m i l 1 e n n i u ii c o p y r i g h t a c t ，下称 “ d m c a ) ， 日 本则通过 平成九年法律第8 6 号来因应 w l p ( ) 两条约之规定。数字网络化时代当中的知识产权保护问题乃是各国信息化 过程中的核心问题之，其中，尤以版权保护问题最为突出。 技术的发展从来就会引起系a的法律问题，因为回顾历史，每次新的传 播手 段的出现皆引 起了版权问题， 如复印机的出 现、 家用录像机的问世等， 11 2 1 网络传输技术的发展也同样不可避免;如著名的美国 n a p s t e r案科便是应用 p 2 p技术所引发的代表性案例。随着 p 2 p应用软件的发展，使作品的传播方式 发生重人的变革，再加上 数字化作品所具有的易复制性、易编辑性、易散布性， 与其复制品的完整性、耐久性等特性使得 p 2 p网络使用者非常容易地传输或交 换受版权保护的作品。究竟 p 2 p网络架构下之服务提供者提供软件于网络使用 者使其能在网络 卜 共享包括影像、音乐、程序等数字化内容，有无构成版权侵权 责任，使用者在利用上揭软件共享受版权保护之数字化内容时，可否主张合理使 用或其抽负青职依据，显然存有疑问，故剖析其技术架构，了解其核心运作体 系，进而研究并借鉴各国对这一问题 卜 的处理态度，在如何制定或调整对这当今 所而临的新的法律问 题上的版权法律保护制度是非常必要的。因此，乃发厂 卜 研究 之动机和目的。 本文研究范围限十 p 2 p网络传输技术所衍生之网络服务提供者及使用者侵权 责仟有无之分析，对使用者之侵权责任分析而台，仅及于复制与发行，而末包括 公众传输。此外，因美n l 在互联网相关技术 包括 p 2 p技术)与其标准的制定 _ 有着领先的地位，其对于互联网所产生的诸多版权法问题，小论判例、法律和 相关产业的发展，均有许多值得参考的地方，再加 r p 2 p技术新发生之相关案 例均在美国，故在研究方法上除了 会谈到版权相关之国际公约和各国立 _ 法因应之 外，相当部份会引用或介绍美国的案例和相关立法，以其版权法的观点来分析 p 2 1) 传输技术当中的版权问题。在此基础上，最后对 p 2 p开发商应如何尽从钧 开发阶段当中了解并避免其产品被指控侵犯版权做出了五点建议。 第二章 数字网络化时代中的版权保护 第一节 版权之意义与立法目的 一、版权法之意义 版权亦称著作权， 是作者 或其他版权人依法对文学、艺 术和科学作品 所享有 的专有权利 。学术 卜 而言，版权保护思想的表达，而非思想本身。因此，我们 可以说: “ 版权法为知识产权中的一个分枝，其保护思想的表达2 ”。需)t . 7 a 者，版权法所保障者乃为 精神创作，而非 发明 一后者乃专利权所保障的 对象:版权法保护的是 文化的贡献，而非技术类的 文明面贡献 。 二、版权之立法目的 为促使有创作能力者积极地以精神劳动为创作，刺激作者发挥创造力，鼓励 投资者透过版权移转或授予，增加投资的信心与诱因，进而投资于 作品创作，发 展文化传播，以促进社会文化发展及人类文明，以法律来保障作者精神_ 卜 及经济 利益之权益自有其重要性介 。如 中华人民共和国著作权法 ( 下 称 “ 中国 著 作权法”)第一章第一条就规定其立法的目的为: “ 为保护文学、艺术和科学 作品作者的著作权，以及与著作权有关的权益，鼓励有益于社会主义精神文明、 物质文明建设的作品的创作和传播，促进社会主义文化和科学事业的发展 ， 繁 荣，根据宪法制定本法。” 三、版权法制中的基本原则 版权法制当中有一些基本的原则避免版权的过度保护而阻碍文化之发展，例 如合理使用之界定、保护范围的限 制、时间之限制、 标的之限制等来兼顾社会公 益与作者权益两者之平衡，分述如下: ( 一)独创性原则 独创性 ( o r i g i n a l i t y )为作品保护最重要之要件包含 独立创作以及 创作性i , 。独立创作 ( i n d e p e n d e n t c r e a t i o n )系指作者不能抄袭他人作 品，需具有个人之思想、情感或个性，这点与专 利法中新颖性 ( n o v e l )的要求 不同。创作性 ( c r e a t i v i t y )系指作品需至少有少量之创意，以表达作者之思 想、情感。 r e q ui r e m e n l 学者尼莫 ( d a v i d n i m m e r )认为作品有最低程度之创意 ( m i n i m a o f c r e a t i v i t y )即可1 ，至丁美感及品质则非所问。 ( 二)创作主义原则 又称为 创作保护主义，即作者依创作完成的事实，依法自 动取得法律上 保护，不需经过登记、注册、发表等额外的手续或程序。创作保护 i- 义为现今世 界各国 版权保护的共同原则之一， 如 保护文学和艺术作品伯尔尼公约 ) ( t h e li e r n e c o n v e n t i o n f o r t h e p r o t e c t i o n o f l i t e r a r y a n d a r t i s t i c w o r k s , 1 称 “ 伯尔尼公约”)和 w c r , 中也不以登记注册作为取得版权的条件，但公约 并不反对成员国要求以登记 注册作为条件。此外，中国 o 作权法也采取创作 主义的原则，其不以发表或登记为享有版权的条件” 。 ( 三)思想与表达区分原则 思想 与表 达 区分原则 i ( t h e d o c t r i n e o f i d e a - e x p r e s s i o n d i c h o t o m y )源 自i 几 1 9 世纪美国版权法，指版权仅保护思想的表达 ( e x p r e s s i o n )，而不保护思想或概念 ( i d e a ) 本身。 此原则可在 与贸易有关 的知识产权协议 ( a g r e e m e n t o n t r a d e - r e l a t e d a s p e c t s o f i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y r i g h t s ， 下称 “ t r 工 p s协议”、 第九条与 伯尔尼公约的关系第( 2 ) 款中 找到: “ 版权的保护仅延伸 1 . 表达方式，而不延伸至思想、程序、操作方法或数 学概念本身。” ( 四)版权与作品所有权分离原则 作品的所有权与版权必须区分。比方作品n 能是合法复制物，如合法软们光 盘的持有者，拥有此作品的所有权， 但没有版权。需特别注意者， 作品所有权专 指有形物，而版权的有无，则不以是否有形为限，例如音乐作品、戏剧作品等 ( 五)合理使用原则 合理使用原则 ( f a i r u s e d o c t r i n e )最旱出现在英国判例法有关版权 侵害的诉讼判决中，美国因承袭英国的判例法，所以在美卜 i 1 8 世纪颁布的版权法 律，便开始承认并保护版权。而在 1 8 4 1年起，美i+ j 法官 ,j o s e p h s t o r y在 p o l s 。 二v . m a r s h ” 之判例书中，将英国判例法有关合理使用的规则运用丁该 案，并作了只点理论化及系统化的说明，有系统地0 1 述了合理使用制度的4本思 想， 成为后来美国版权立法的基础i i ，也是美国版权法第1 0 7 条2 的平 要来源，并 对各 国 版权产生了 深 厚的 影响。 美国 学者罗 伦斯 ( j o h n s . l a w r e n c e )认 为: “ 基于利用者利益之观点，合理使用不是对版权独占地位之排除，而是对版权重 要之限制 ， 。” 另外，美国 5 0年代著名的版权学者布尔 ( il o r a c e g . b a l i )在他的著作 f 版权法及文学著作财产 ( t h e l a w o f c o p y r i g h t a n d l i t e r a r y p r o p e r t y ( 1 9 4 4 )一书中对合理使用做出的定义相当符合美1+ 1 在判例法上对合理使用的 石 法，并一直广为嗣后各研究版权法的学者或法律实务界所引用。布尔描述: “ 合理使用是指他人得于未经版权人同意之情况下，就版权人依据版权规定，对 十其著作作品所享有的专有权利，以合理之方式加以利用，亦且不构成侵害版权 之一种版权法上的 特许 ( p r i v 土 l e 肚) 。” 在国际公约方面，从 伯尔尼公约、 ( t r i p s协议到 w c t 均以版权 保护的限制与例外的原则来规定合理使用的范围。然而，由于究应采国际耗尽、 区域耗尽或国内 耗尽之原则，无法达成协议，故具休限制与例外留待各国自 行介 _ 法予以解决。其中 ( 白 尔尼公约第9 条三 、第1 0 条!卜 ， ( t r i p 。协议第1 3 条1丁 ， ( w c t 第1 0 条洲 均规定:版权的限制与 例外限定于某些特殊情况下，不得与作品 的正常利用相冲突，也不得不合理地损害作者的合法权益。中国则在具 ( 著作权 法第2 2 条， 中以列举的力 一式规定了版权物合理使用的1 2 种情况。 ( 六)第一次销售原则 第 次销售原则 ( f i r s t s a l e d o c t r i n e )，又称 “ 发行权一次用尽原则” 或 “ 权利耗尽理论” ( e x h a u s t i o n d o c t r i n e )，是指对于一项作品f 版之合法 取得人，i ij 不经过版权人的同意，将该作品版本加以处分，包括毁弃、赠送、出 租、转让给任何人，均不需再得到版权人同意- 。 ( w c t a第6 条第( 2 ) 款2 1 及 (o p t 第8 条第( 2 ) 款1 、第! 2 条第( 2 ) 款_ , 规定由缔约国决定发行权用尽的条 件，囚此，第一次悄售原则是否适用于网络传输也山各国自己决定。 然而，必须弄清的一个问题是: “ 第一次销售原则”不能适用于数字传输的 网络坏境中。关于此点，美国1 9 9 5 年的 厂 知识产权与国家信息基础设施:知识产 权r作组的报告 ( i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y a n d t h e n a t i o n a l l n f o r m a t i o n i n f r a s t r u c t u r e : t h e r e p o r t o f t h e w o r k i n g g r o u p o n t n t e l t e c t u a l p r o p e r t y r i g h t s )，即 通称的“ 白 皮书” ( w h i t e p a p e r ) 1 几 有详 细之分析，略 述如下: “ 第一次销售原则” 只是限制版权人的发行权 ( d i s t r i b u t i o n r i g h t. )，但 不得影响版权人的复制权 ( r e p r o d u c t i o n r i g h t . )。因此，利用电脑11 7 络传输有 版权之作品，不得土张第一次销售理论。因为，以目前之科技而舀，传输行为之 接收者收到的是另一份复制物，而非传输者所拥有的那份复制物，原来的复制物 仍由传输者所保有洲 。 第二节 数字网络化时代中的版权法 、网络的源起 追溯网络之起源，系源自 于1 9 6 0 年代的美苏冷战对峙时，美国 f 国防部高级 研究计划局 (d e f e n s e a d v a n c e d r e s e a r c h p r o j e c t s a g e n c y ; d a r p a ) 的前 身 a r p a ( a d v a n c e d r e s e a r c h p r o j e c t a g e n c y )建立的 a r p a n c t ( a d v a n c e d r e s e a r c h p r o j e c t a g e n c y n e t w o r k )。当h 寸 正处于冷战时期，美国国防部委托 a r p a主要研发当部分电脑网络遭到战时攻击而瘫痪之后，是否能透过其他未瘫 痪的网络来传输资料，也就是研发非集中、对等式的网络系统，所谓 p 2 p的概 念便山此而生。 1 9 7 4 年，瑟夫 ( v i n t o n c e r f )与康恩 ( b o b k a h n )提出 t c p / 1 p - 通讯协 定，解决了跨越不同电脑系统连接的问题，因此很受欢迎坦 气 然而，山于 a r p a n e t原木主要之用途在 于 军事国防，其网络上连接许多军事rp位的电脑 上 m i l ，为顾及国防安全，于1 9 8 3 年，a r p a n e t正式分裂成两个网络，其 一 是 m i l n e t ( m i l i t a r y n e t w o r k ) ， 此为美国p i 御资料网 ( d d n ) 的非机密部份， 仅供 美国国防部使用。另一个是新的、且较小的 a r p a n e t ，仅供有和政厕签约合作的 研究单位使用，同一时期，i n t e r n e t这名词也开始被广泛引用，那时它代表山 m i l n e t与a r p a n e t所构成的整个网络。然而， a r p a n e t毕竞是美国国防网络， 因此有必要建立一个类似 a r p a n e t的网络但专供电脑利学研究用。1 9 8 1 年，美 国国家科学基金会 ( n a t i o n a l s c i e n c e f o u n d a t i o n , 卜 称 n s f )补助电)lix i 技 术之教学研究机构建立采 1c p / 1 p规格的网 络一 c s n e t ( c o m p u t e r s c i e n c e n e t )，并连接至 a r p a n e t ，让整体网络学术研究之功能大幅增强” 。 n s f随后出 资在全美几个地区设立学术教育网络，并以骨干网络连接这些地区性网络，形成 著名的 n s f n e t ( n a t i o n a l s c i e n c e f o u n d a t i o n n e t w o r k ， 下称 “ n s i j e t ) 同时，n s 允许国外之研究机构与其连线。j .是，全世界之网络开始互相连接， 网络使用人厂 逐年激增，网络之应用与功能也不断增进。此时 n s f在使用政策 ( a p p r o p r i a t e u s e p o l i c y ) 中明白 宣告 n s f n e t之使用仅限于 非商a i% 活动2 1 直到1 9 9 1 年3 月，以 n s f正式宣布j 放商业用途使用，始造成今日网络之蓬勃发 展。 然而，网络相关技术构思之初，由于是在军事封闭网络下发展，后续扩及胡 究、学术使用性质，但是都是在以自由共享为卞的环境下发展，多未虑及版权之 处理，使得网络在1 9 9 3 年起各国陆续推动 国家信急 基础建设少29 ( n a t i o n a l i n f o r m a t i o n i n f r a s t r u c t u r e ，简称 “ n i l 11 )i i 画，透过商业化使国家资i 11 基 础建设普及快速发展下，产生技术尚未处理版权问题，法制上也来不急因应，使 网络对于版权制度造成前所未有的严重冲击 。 二、网络上受版权法保护的作品 传统版权法所保护之标的，绝大部分t 网络ju 界中也都会成为保护f d 、 的，只 不过存在的形式为数字化的资料，存放的位置则位于某个终端服务器或个人电脑 的存储设各当中，接触的方式则需要透过连接、登入网络后方能阅读、浏览、下 载或上载。网络可被呈现且受版权保护作品包括: ( 一)文学作品 文学作品为网络上出现最频繁的作品种类之一。包括电子邮件、网页 卜 的文 字内容、b b s上的文章，都是属于文学作品 。 ( 二)美术 ( 图形)作品 网站或网页上显示的按键、图不、边框等，属于美术作品的范围。 ( 三)录音及音乐作品 音乐是透过旋律、音符、节奏等，来表达作者之情感，常常办伴随歌词。网 络上常见的有网站的背景音乐、m p 3 格式档案等。 ( 四)电脑软件 电脑软件也是 1 种版权法保护的著作，因此，若未经同意下载、安装受版权 保护的软件，亦属寸 几 侵害版权的行为。以下即简单的介绍一下电脑软件的分类顺 便来了解其涉及到的版权问题: 1 商业软件 ( c o m m e r c i a l s o f t w a r e ) 众所周知，微软视窗 ( w i n d o w s )便是典型的商业软件。值得注意的是，有 些试用性质的软件如试玩游戏软件或某些程序的更新程序，虽然很.if 能在各公司 的网站上能够免费取得，但仍然属于一 般商用软件，末获授权而对其修改或夏 制，可视为侵害版权的行为。 2 .自山软件 ( f r e e w a r e ) 丁 自由软件之版权人实质上并未放弃其权利，但无条件或附条件地允许他 人免费使用，使用者应遵守版权人所约定之事项，且版权人仍保留法律 卜 之权 利。 3 .共享软件 ( s h a r e w a r e ) 共享软件其实和一般商业软件都是以销售为日的，只不过是悄售力 一 式的 改变，由使用者先进行试用一段期间之后，再决定是否一 版权人之授权条件，取 得永久的使用权利，z 4 . 版权所无， 的软件 ( c o p y l e f t e d s o f t w a r e ) ， 版权所无的软件是 t 种自由软件，它的分发条款不允许分销商在分发或 修改软件时增加任何额外的限制。这意味着，无论是否修改过，该软件的何个复 制版本都是自山软件。 t5 . 非 版 权 所 无的自 山 软 夕 ( n o n - c o p y l e f t e d f r e e s o f t w a r e ) 非版权所无的自由软件是指作者允许对其进行分发、修改、及增加些 附加限制的软件。 6 .公 共软件 ( p u b l i c d o m a i n s o f t w a r e ) 公共软件就是没有版权的软件 它是卜 述非版权所无自由软件的一种特 殊情况，意味着某些复制或修改版不再是自由的“ 苏。换台 之，所谓公共软件的著 作财产权期间己 经届满、或版权人抛弃该软件的著作财产权，囚而使得该软件处 于公众都可以使用的状态石 。 7 . 开 放 源 代 码 软 件( o p e n - s o u r c e s o f t w a r e ) + o p e 。 一 、 o u r c e ”被美国非营利软件组织一开放源代码促进会 ( o p e n s o n r c e i n i t i a t i v e ,简称 “ o s 1 ) 注册为标记，并对其进行了正式的定义，用于 7 11 i 述 那些源码可以被公众使用的软件，并且 此软件的使用、修改和发行也小受许可ii l . 的限制。开放源代码软件通常是有版权的，他的许可证可能包含这样一些限制: 着意地保护他的开放源码状态、作者身分的公告或者j 发的控制川 。 第三节 数字化作品的版权问题 一、数字化概述 作品的数字化 ( d i g i t i z a t i o n ) 是指依靠计算机技术把一定形式的文 宁、数 值、图像、声音等表现的信息输入计算机系统并转化成二进制数字编码，运用数 字信息的存储技术进行存储，并根据需要把这些被转换成数字编码的信息还原的 技术1p 。目前在网络上所有传输的资讯，不论是文字、声音、旁白、音乐、影 像、摄影、数据、图形、动画、美术、电影、电脑软件等等，都是以或已纤过卜 述的数字化过程， 将其以 数字化格式 ( d i g i t a l f o r m a t ) 在电 脑之间进行存储或 传输。简言 之，任何非数字化作品要在网 络上使用或传输必须透过数宇化的过程 将其转化成统的数字化格式。然而，受版权保护的作品、录音制品、录像制1gu 1 1 的数字化和网绍传输可能导致权利人与 数字化作品使用者之间发1 1 : 利益上的冲 突，而在双方利益重新分配的过程当中会引发一系列的法律问题。 二、数字化作品的特性 数字化作品与 传统作品相比，i ij 归类出以下几个 特性: (一 )存在方式不同 传统作品以书籍、唱盘等有形载体的形式存在，但数字化作品以电子数据的 形式在无形的网络上存在，且数字化作品可随时将其从有形、无形的状态中切换 ( 二)表现方式不同 传统作品一般以文字、图形、声音等方式来表现，故并不需要特殊的技术来 认知它的存在。但数字化作品则因其以 “ 0 ”和 “ l ”的二进式数码编排方式存 4，故必须使用相关的设备或技术来加以表现。 ( 三)易复制性 有别于传统作品，数字化作品可非常容易地加以复制，而且还可以以低成本 j决速地加以复制出与原作毫无差异的复制品。 ( 四)复制的完整性 数字化作品除了容易复制的特性之外其亦兼具复制的完整性。以最近的数字 技术，稍加投入甚至还可以复制出比原作表现更出色的复制品弓 。 ( 五)易编辑性 数字化作品非常容易被编辑、修改或与其他作品合并。因此，容易发生版权 侵权行为。众所周知， “ 修改权”、 “ 汇编权”是版权人享有的专有权利，任何 对原作品未经版权人授权的修改、编辑当然就损害了版权人的专有权利 ( 六)易传播性 借助于今日网络传输技术的进步，数字化作品可以接近零的成木山任何人在 短时问内传播至世界每一个角落，这相较于传统作品的传播是难以相提并论的 这对版权人之权利保障而言，更增加了潜在的危险性 ( 七)超时空性 数字化作品无 “ 固定性”，其流通、存在 飞 无时间与 空间限制的虚拟空间当 中具有超时空的性质f t ( a)耐久性 数字化作品可永久地保存而几乎不受外部环境的影响，目1 1 一 使用相关设备随 时随地地存取。 三、网络时代中数字化作品的法律性质 如前所述，依靠数字技术，可将传统的非数字化作品透过数字化过程以二进 制数字编码的形式来表示，并可将其利用光盘、网络等媒介在电脑之间进t j 存储 或传输。然而，厘清网络时代中的数字化作品是否仍然属于受版权保护的作韶 ， 足 值得去探讨的。各国版权法律大都要求受保护的作品必须符介 独创性 ( o r i g i n a l i t y )、 固化 ( f i x a t i o n )的要求 ， ，中国 著作权法贝 i” i 外视 作品的 可复制性为其构成要件。故以下由 独创性、 固化要求、 可 复制性等要件来观察网络环境中的数字化作品: ( 一)独创性:独创性要求作者独立完成作品，而非抄袭他人作品那么对于 网 络上的某一数字作品来说，只要作者能够证明其独立创作行为的存在，就in i 以满 足独创性要求这一要件。 ( 二 二 )固化要求: f 固化要求是美国等部份国家版权法中规定的作品构成要件 之，也是 伯尔尼公约允许成员国保留的项规定。而固化要求仅规定需具 体固定于有形的表达媒体生 几 ，但固定的型态、方式、媒体则没有限制，目网络 _ 的数字作品其可随时将其从有形、无形的状态中切换的特性，故网络环境中的数 字化作品符合 固化要求。 ( 三) 可复制性:经过数字化过程的作品， 将非数字化的作品通过人工录入、 机 器扫描、数字化录音、录像等形式转化为数字化的形式，其 “ 可复制性”是毋庸 置疑的，且作品并没有改变，例如，用扫描仪把一本因刷出版的卜 5 转化为数字化 形式，并存储在硬盘中，磁盘中的 “ 书”当然还是原来的那木书们 。因此，数字 化作品属于复制品的 一 种。 总而台 之，数字化作品不论是以何种媒介流通、以何种形式存在，仍足属 版权法所保护及其所规范的 “ 作品”。 第四节 数字网络化时代中版权的国际保护 随着科技的快速进步，使得早期在传统坏境 卜 对于 版权保护所谓的规范，似 乎己经无法因应新兴科技 f 所引发的诸多问题，尤其是数字网络传输科技的发展 对 丁 传统版权法制度的冲击，使得国际间不得小对既有相关条约加以重新审视和 检讨此举促使 w 工 p o推出 w c t )及 w p p t ) ,希望透过国际公约的力量，使 各成员国进一步保护版权人在数字网络化时代的权利。在本节中，首先将针对这 两项条约及其他版权相关的国际公约做个说明，再审视各国在数字网络化时代 中为配合相关国际公约的规定而为的因应。 一、国际公约 ( 一) ( w i p o 版权条约及 w i p o 表演与录音制品条约 1 9 9 6 年1 2 月2 0 日，世界知识产权组织 ( w o r l d i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y o r g a n i z a t i o n ，下称 “ w i p o ) 在瑞士日内瓦召开的 关于版权i 。 邻接权相关i司 题之外交 会议 ( d i p l o m a t i c c o n f e r e n c e o n c e r t a i n c o p y r i g h t a n d n e i g h b o r i n g r i g h t q u e s t i o n s )上 ， 通过了两个在数字化、网络化的环境下有 较大的影响力的条约，即 w c t 及 w p p t ) ， ( w c t 于2 0 0 2 年3 月6 日 生效，而 ( w p p t 则寸 = 2 0 0 2 年5 月2 0 门生效。至2 0 0 2 年底，两条约个别的缔约il l 数为3 9 个 , 。然而，国际新闻界及 w 工 p o本身也在其汇编的报告州 当中将 述两个条约称之 为 t l 联网条约 ( i n t e r n e t t r e a t y )，在某种程度上这种叫法不无道理。p 1 为 w c t 和 w p p t 的一项重要内容就是规定了电 脑网络上的权利 长 ，l;言 们l : 是针对数字化技术和互联网带来的挑战而做出的反应,k 。如 w c t ) 在其所附的关 于通过该条约若干条款的外交会议议定声明中，有以 卜 解释: “ 关于木条约第1 条第( 4 ) 款的议定声明: 伯尔尼公约第9 条,所规定的复制权及其所允许的例 外，完全适用于数字环境，尤其是以数字形式使用作品的情况。不言而喻，右 几 电 子 媒休中以数字形式存储受保护的作品，构成 伯尔尼公约第9 条意义 卜 的复 制翎 。” ( w p p t 也有类似的解释:“ 关丁 本条约第7 , 1 1 和1 6 条的议定声明:第 7 条和第1 1 条所规定的复制权及其中通过第1 6 条允许的例外，完全适用于数字环 境，尤其是以数字形式使用表演和录音制品的情况。不言 而喻，在电子媒体中以 数字形式存储受保护的表演或录音制品，构成这些条款意义下的复制几 ， ” 另外， oc t )以及 (opt 的主要重点如 卜 : 1 确立国民待遇原则s z 2 . l, d 公众传播的权利 ( r i g h t o f c o m m u n i c a t i o n t o t h e p u b l i c )、提供己录 制表演的权利 ( r i g h t o f m a k i n g a v a i l a b l e o f f i x e d p e r f o r m a n c e s )、 提供 录音制品的权利 ( r i g h t o f m a k i n g a v a i l a b l e o f p h o n o g r a m s ):这儿项专 有 权利分别规定于 w c t 第8 条引 与 ，( w p p t 第t o 条洲 、第1 4 条石 当中根州这儿 项权利，作者 ( 表演者、唱片 -$ ! 作者 ( p r o d u c e r o f a p h o n o g r a m ) 得以 仟 何 方式 ( 有线或无线)向公众传播，并使公众得各 自选择时间、地点获得 ( a c c e s s )其作品。其内涵包括了提供公众获得使用作品的所有行为，当然也就 包括r 作品的网络传输行为。因此，通过网络的传输使用他人作品或录制丫 i : p hh 片 卜 的表演，需要取得作者、 表演者或唱片制作者的授权ng 3 .发行权 ( r i g h t o f d i s t r i b u t i o n ) 的扩展:由于 伯尔尼公约关十发行权 的规定零碎而分散，致一般之文学作品 ( 如计算机程序节 、摄影作品、关术作 品、图形作品)之有线发行权 ( 如网络传播)，在