（法学理论专业论文）农民非农化进程对法制建设的推动机理研究.pdf

内容摘要 自2 0 世纪8 0 年代开始。中国农民大规模从农业向非农产业迁徙流动，在社 会经济等因素的综合作用下，中国农民的这种非农转化进程呈现出独特模式，从 而成为社会全面转型时期的一个独特的社会现象农民非农化进程对法制的社会 基础、主体的涉法行为和法律意识以及法律的价值理念和制度规范等都产生了广 泛而深远的影响 农民非农化进程促进了传统法制社会基础的重构传统小农经济、宗法制度 和乡土社会的生态环境是中国传统法制的社会基础。农民非农化进程加速了传统 小农经济的商品化进程，推动了当代中国由农业社会向工商社会的发展；农民非 农化进程进一步扫荡了农村宗法势力的残余，为现代法制在农村社会的发展扫清 了障碍；农民非农化进程改变着乡土社会的札俗秩序，促进了农村法理型社会的 形成。 农民非农化进程中，随着主体涉法行为的增多，法律调整糨对于道德习俗 等规范调整的作用也逐渐显现，法律在社会规范体系中的地位随之日渐突出同 时，由于进城农民的涉法行为增多，农民对于法律的知识、情感和信念随之发生 改变，从而在整体上带动了迸城农民主体法律意识的增强。 农民非农化进程中。进城农民产生了广泛而现实的权利要求，这些权利要 求的保障和实现需要法律的确认与支持。为了满足大规模的进城农民主体的权利 要求，法律在价值理念和制度规范方面必须作出了积极的回应。在价值理念层面， 法律的形式公平得到进一步确认贯彻，实质公平作为形式公平的补充，也成为指 导立法、司法的重要理念在制度规范层面，立法的滞后与法制内在的矛盾情况 得到改善，司法在保障农民主体权益的过程中得到完善 关键词：农民非农化进程推动法制建设 a b s t r a c t c o n t e m p o r a r yc h i n e s ep e a s a n t sf l o we x t e n s i v l yf r o ma g r i c u l t u r et ot h e m i g r a t i o no ft h en o n a g r i c u l t u r a li n d u s t r y 。b e g i na tt h ee i g h t i e so fl a s t c e n t u r y ，u n d e rt h ec o m p r e h e n s i v ef u n c t i o ni nt h ef a c t o r s ，s u c ha ss o c i a l e c o n o m y ，e t c t h i sk i n do fn o n - a g r i c u l t u r a lt r a n s f o r m a t i o no fc h i n e s e p e a s a n t sd e m o n s t r a t e st h eu n i q u em o d ep r o c e s s ，au n i q u es o c i a lp h e n o m e n o n o fp e r i o dt h a tt h u sb e c o m et h es o c i e t ya n dm a k et h et r a n s i t i o ni na n a l l - r o u n dw a y p e a s a n t sn o n - a g r i c u l t u r a lp r o c e s s ，h a ss t a n d a r d i z e dt h e r e s p e c t sa n da l le x e r t e d 醐e x t e n s i v ea n df a t - r e a c h i n gi n f l u e n c ei nt h e l e g a ls y s t e ms o c i a lf o u n d a t i o n ，i n v o l v i n gi nl e g a lb e h a v i o ra n dl e g a l c o n s c i o u s n e s so ft h es u b j e c t ，t h ev a l u ei d e aa n ds y s t e mo fl e g a ls y s t e m p e a s a n t sn o n a g r i c u l t u r a lp r o c e s sh a sp r o m o t e dt h ec o n s t r u c t i n g a g a i no ft h et r a d i t i o n a ll e g a ls y s t e mf o u n d a t i o n t h et r a d i t i o n a l s m a l l s c a l ep e a s a n te c o n o m y ，t h ep a t r i a r c h a ls y s t e ma n dt h ee c o l o g i c a l e n v i r o n m e n t so fn a t i v es o i ls o c i e t ya r es o c i a lb a s e so fc h i n a s t r a d i t i o n a ll e g a ls y s t e m p e a s a n t sn o n - a g r i c u l t u r a l p r o c e s s h a s a c c e l e r a t e dt h ec o m m e r c i a l i z e dp r o c e s so ft r a d i t i o n a ls m a l l - s c a l e p e a s a n te c o n o m y ，h a v ep r o m o t e dt h ec o n t e m p o r a r yc h i n e s ed e v e l o p m e n tf r o m a g r i c u l t u r a ls o c i e t yt oi n d u s t r i a la n dc o m e r c i a ls o c i e t y ：p e a s a n t s n o n a g r i c u l t u r a lp r o c e s s h a sm o p p e du pt h er e m n a n t so ft h er u r a l p a t r i a r c h a lc l a ns y s t e mf o r c ef u r t h e r ，h a sc l e a r e da w a yt h eo b s t a c l ef o r t h em o d e r nl e g a ls y s t e mb e i n gs u i t e de x t e n s i v e l yi nr u r a ls o c i e t y ： p e a s a n t sn o n - a g r i c u l t u r a lp r o c e s sc h a n g e st h ee t i q u e t t ea n dc u s t o mo r d e r o ft h en a t i v es o i ls o c i e t y ，h a sp r o m o t e dt h ef o r m i n go ft h er u r a ll e g a l p r i n c i p l et y p es o c i e t y p e a s a n ta m o n gt h en o n - a g r i c u l t u r a lp r o c e s s ，w a d i n gw i t hs u b j e c tl a w b e h a v i o ri n c r e a s e ，t h ea d j u s t m e n tb yl a wi sm o r ec o n v e n i e n c et h a n b ym o r a l sc u s t o mn o r m a lf a c i l i t y ，s ot h ep o s i t i o no ft h el a wi ns y s t e m s o fs t a n d a r d i z i n go fs o c i e t yi so u t s t a n d i n gd a yb yd a yt h e r eu p o n b e c a u s e o ft h el e g a lb e h a v i o rl a w m e a n w h i l e ，b e c a u s eo ft h el e g a lb e h a v i o r o ft h ep e a s a n t so fw o r k i n gi nt o w ni n c r e a s e ，p e a s a n t s k n o w l e d g e ，e m o t i o n a n df a i t ht ol a wc h a n g et h e r e u p o n t h u sb r o u g h ta l o n gt h et r a n s i t i o no f p e a s a n t ss u b j e c to fw o r k i n gi nt o w nl e g a lc o n s c i o u s n e s so nt h ew h o l e i np e a s a n t sn o n - a g r i c u l t u r a lp r o c e s s ，p e a s a n t sw o r k i n gi nt o w n p r o d u c eal o to fe x t e n s i v ea n dr e a l i s t i cc l a i m s ，t h eg u a r a n t e ea n d r e a l i z a t i o no ft h e s ec l a i m sn e e da f f i r m a t i o na n ds u p p o r to ft h el a w ，w h i l e m e e t i n gt h ec l a i m so ft h ep e a s a n to nal a r g es c a l e ，a l lm a d et h ep o s i t i v e r e s p o n s ei nt h ev a l u ei d e aa n ds y s t e mn o l t li nl a w o nt h ev a l u ei d e aa s p e c t ， t h ef a i r n e s so fp r o c e d u r ei sc o n f i r m e df a i r l yf u r t h e r ，t h ef a i r n e s so f s u b s t a n c ei sr e g a r d e da st h es u p p l e m e n to ft h ef a i r n e s so fp r o c e d u r e ， b e c o m ei m p o r t a n ti d e ao fg u i d a n c eo fl e g i s l a t ea n dj u s t i c e s t a n d a r d i z e t h ea s p e c ti nt h es y s t e m , t h ec o n t r a d i c t i o ns i t u a t i o nw i t hi n h e r e n t l a g g i n gl e g i s l a t i n ga n dl e g a ls y s t e mi si m p r o v e d ，t h ea d m i n i s t r a t i o no f j u s t i c ei si m p r o v e dd u r i n gt h ep r o c e s so fe n s u r i n gp e a s a n t ss u b j e c t r i g h t sa n di n t e r e s t s k e y w o r d s ：p e a s a n r sn o n - a g r i c u l t u r a lp r o c e s s ；p r o m o t e ；l e g a ls y s t e mc o n s t n l c t m 果。 学位论文独创性声明 本人郑重声明： i 、坚持以“求实、创新”的科学精神从事研究工作。 2 、本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成 3 、本论文中除引文外，所有实验、数据和有关材料均是真实的。 4 、本论文中除引文和致谢的内容外，不包含其他人或其它机构已 经发表或撰写过的研究成果。 5 、其他同志对本研究所做的贡献均已在论文中作了声明并表示了 谢意。 作者签名：4 i 箕鞠鸯 一 ，v 1 日期：逊! ：! ! 学位论文使用授权声明 本人完全了解南京师范大学有关保留、使用学位论文的规定，学 校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电子 版和纸质版；有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文 进入学校图书馆被查阅；有权将学位论文的内容编入有关数据库进行 检索；有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解 密后适用本规定。 作者签名：盈笠丝堑 日 期：型! ：兰 绪论 一、问题的提出及其研究意义 ( 一) 问题的提出 自上世纪8 0 年代开始，中国社会经济生活中出现了一个引人瞩目的现象， 即大批农民离开土地，或就地进入乡镇企业，或远走他乡，进城务工经商据有 关数据显示，8 0 年代初期，进城打工的农民为2 0 0 万人左右，8 0 年代中期，增 加到1 0 0 0 万人，到了8 0 年代后期，进城农民规模急剧扩大到6 0 0 0 7 0 0 0 万， 形成了举世瞩目的“民工潮上世纪9 0 年代末，进城农民工总规模又达到1 亿左右2 0 0 6 年4 月国务院政策研究室最新公布的中国农民工调研报告数 据显示，当前我国外出务工农民数量为1 2 亿人左右，这样再加上在本地乡镇企 业就业的农村劳动力，农民流向第二第三产业的总数大约有2 亿人 持续不断的农民非农化进程，一方面加速了城乡二元社会的沟通交流，促进 了城乡之间的资源整合，推动了城乡经济社会的共同发展；另一方面大批进入第 二第三产业的农民作为新的利益主体和突破城乡二元秩序结构的勇敢实践者，他 们的转化也为当代中国法制建设带来了机遇和挑战。农民非农化进程对法制建设 带来的机遇首先表现为对法制赖以存在的社会经济基础的影响，其次表现为非农 化进程中农民涉法行为的增多和法律意识的增强。农民非农化进程对当代中国法 制建设的挑战主要表现为非农化进程中的农民法定权利受损严重以及他们新的。 法权要求与原有法律秩序的冲突。农民非农化进程给当代中国法制建设带来的上 述机遇和挑战，法制也必然会做出积极的回应，这些回应首先表现为法律价值理 念的回应，其次是法律制度规范的回应。在不断的挑战和回应中，最终法制得到 推动和发展。 ( 二) 研究意义 当代中国正在实现由传统社会向现代社会的全面转型，作为其中的重要组成 部分，中国的法制也在由传统向现代转型这种转型带来了传统法制模式与现代 法制模式的不断交织、斗争和转换。与以前不同，当代法制模式的转换，更多的 表现为法制的社会经济基础、法律文化的深层价值理念的转换。由于传统的法制 模式更多地存在于自给半自给的自然经济为主导的农业社会，现代法制模式则更 多地成长和发展于工商社会所以传统法制向现代法制的转换，从社会基础的意 义上讲也就是农业文明向工业文明的转化，以及农民向非农的流动和转化。所以 通过农民非农化进程对法制建设的推动机理的研究，有助于从更为广阔的视角理 解法制与社会变迁的互动关系，为法制发展寻求和利用更为多元化的推动力量提 供切实的理论帮助。另外从法制发展的角度，关注正在进行的农民非农化进程中 遇到的各种利益冲突和法律问题，也有助于我们的法律更好地服务于社会现实和 民众的切身利益，推动社会的发展进步 二、国内外研究现状 世界各国，无论是发达国家还是发展中国家，从传统社会向现代社会，从农 业国家向工业国家的转变中，都出现过大规模的农民非化进程。这些国家的农民 非农化进程对各国的法制发展都产生过影响和推动，但由于各国农民非农化进程 各有特色，对法制建设的影响也各不相同，就目前来看，二者关系的专门性研究 很少，国内译著中关于这一主题的专著还未曾见到，在部分章节涉及的目前见到 的只有变革社会中的政治秩序 ( 塞缪尔亨廷顿著，李盛平等译，华夏出版 社，1 9 8 8 年版) ，市场转型与社会分层一美国社会学者分析中国( 边燕杰主编， 三联书店，2 0 0 2 年版) 国内关于农民非农化与法制之间的关系的研究很多。这些研究根据研究的方 法、目的和侧重点的不同，大致可以分为两类一类是社会学、经济学等非法学 界的研究；另一类是法学界的研究两类研究中，前者一般从社会学、经济学的 视角，为达到有效的社会控制和促进经济发展的目的，将法制作为手段或途径和 农民非农化进程联系起来。论著如：李强编著转型时期的中国社会分层结构， ( 黑龙江人民出版社2 0 0 2 年版) ；陆学艺主编中国社会阶层研究报告之二当代 中国社会流动( 社会科学文献出版社，2 0 0 4 年7 月版) ；李培林、张翼、赵延东 主编就业与制度变迁一两个特殊群体的求职过程( 浙江人民出版社，2 0 0 3 年 版) ；曹义宏著农民工与城市居民的社会冲突( 优秀硕士论文) ；郭正林，周 大鸣著0 1 出务工与农民现代性的获得 中山大学学报( ，社会科学版) ，1 9 9 6 年第5 期 ；李强著城市农民工的失业与社会保障阿题【新视野，2 0 0 1 年第5 期 ；李路路主编 中国社会科学2 0 0 2 年第6 期 等。后者是法学界研究者从法学角度对农民非农化进程中权益保护和实现所作的 研究，论著如：王聚成编著明天的城里人农民工的权益保障( 中国财政 经济出版社，2 0 0 3 年8 版) ：陈民等著农民工维权论( 北京中国工人出版社， 2 0 0 3 年7 月版) ；毕霞，魏丛东著农民工就业歧视问题的法律思考 青海师 专学报( 教育科学) ，2 0 0 5 年第l 期 ；蒋先福，彭中礼著农民工权利危机的现 状、成因及其对策一以珠三角地区为例 贵州警官职业学院学报，2 0 0 4 年第4 期 ，兰建勇等著农民工权益法律保障机制研究 河北法学，第2 3 卷第6 期 ； 江立华著转型期城市农民工的犯罪与社会控制 江苏社会科学，2 0 0 2 年第2 期 ；陈月著r 边缘社区”的犯罪问题及其社会控制 郑州大学学报( 哲学社 会科学版) ，1 9 9 7 年第l 期 ；邢克鑫著侵犯农民工合法权益问题与对策研究 工会理论与实践，第1 8 卷第2 期 等。 这两类研究的共同点在于：在研究对象上都侧重于农民非农化进程中的农民 工和失地农民主体的研究，在研究方法上注重实证描述，在研究目标上侧重于为 农民工主体的权益保障与实现寻求制度支持。 这两类研究存在的不足在于：一方面，两者都侧重于农民非农化进程的现象 描述和其中出现的消极问题及其对策研究，而很少有关于农民非农化进程对于法 制本身发展的意义的研究；另一方面，对于农民非农化中出现的主体权益遭侵害 问题寻求法制对策，也大多局限于问题回应式的头痛医头、脚痛医脚的思维 模式，两很少从法制体系的完备，在社会宏观层面寻找解决阀题的答案。 三、本课题的研究进路和方法 本课题的研究力求从社会变迁与法制发展的法社会学的视角展开，首先，对 农民非农化进程作社会历史学的分析，再对其推动法制建设的作用进行研究探 析具体来说主要采取以下方法：其一是历史分析的方法对于农民非农流动这 一社会现象，从历史角度分析当代农民非农化进程的模式及其特定的内在规定 性其二是实证分析的方法。从实证的角度研究农民非农化进程对其法律行为 及法律意识转变的影响，并进行必要的实证调查，力求较为真实地获得第一手资 料其三是文献研读的方法通过研读有关文献，借鉴本课题相关的理论观点 并加以总结整理，为我所用。 m 第一章我国独特的农民非农化进程及其基本动因 一、我国农民非农化进程的独特模式 世界各国进入现代社会的过程中，都曾发生过大规模的农业人口转移，但各 国农业人口的转移模式并不相同o 西方发达资本主义国家早期的农业人口转移 的推动因素大都是市场经济和工业化。市场经济在世界范围内的扩展延伸，使西 方资本主义国家迅速成为世界工厂，大规模的工业生产，需要大量的劳动力投入， 为了满足生产发展要求，圈地运动、贩运劳工等带有血腥和暴力的劳动力转移模 式出现，并成为农业劳动人口转移的主要途径。英国城镇非农产业所需要的劳 动力主要也是通过暴力的方式从本国农村强制性转移出去的o 发达资本主义国 家后期的农业入口转移则主要是通过农业现代化完成的如日本的农业人口非 农化进程主要依靠政府对于农业现代化的推动o 借助农业现代化的发展，农业 迅速溶入工业的体系中，大部分农民转化为市民，剩余的成为农场主和农业工人。 较之发达国家，发展中国家农业人口转移的情况有所不同，这些国家的农业人口 转移是自发完成的。在这些国家，农民出于经济上比较利益的动因，自发离开农 村，进入城市寻求发展。其中由于大部分发展中国家实行资本主义地私有制， 进城农民由于缺乏在农村的自由土地，很少重返农村，也正因为如此，在一些发 展中国家农民非农化进程中就曾出现过大量的城市贫民和流浪者。尽管发达国家 和发展中国家的农民非农化进程存在差异，但有两点是共同的，其一是工业化城 市化是农民非农化的推动力；其二是农民非农化过程中其身份和职业的转交是统 一的。 中国农民非农化进程发生于中国特定的历史时代，所以具有自身的独特性， 与发达国家和发展中的其他国家相比，在动因上，当代中国农民非农化进程的启 动原因，并非是市场经济和工业化，而是中国农村的巨大人口压力和长期形成的 城乡二元社会结构；在结果上，中国农业人口众多，城市化起步晚，水平低， 进城农民不可能大规模迅速转化为城市居民，另由于我国实行土地社会主义公有 制，土地禁止买卖，农民也不可能转化为农场主和农业工人因此，在中国，农 民自发进入城市，在城市工作，职业上成为工商人士，但仍保有农民身份，享有 农民的权利，承担农民义务，自身工作在城市，安家在农村，经常往返于城乡之 问，过着候鸟式或钟摆式的城乡两栖生活。这也是当代中国农民非农化的进程中， 并未出现如有些发展中国家城市大量出现的棚户区的原因 归结起来，当代中国农民非农化进程遵循着这样的轨迹：农民一农民工 ( 包括从事第二第三产业的所有身份为农民的从业者) 一城市居民。在这个转 化轨迹中，农民的转化分为两个层次，两次身份转变第一个层次是农民以种地 。参见刘应杰：中国城乡关系和中国农民工人 ，中国杜会科学出版社2 0 0 0 年版，第7 - - 9 页 o 孔样智：英国在工业化，城市化进程中是怎样处理工农关系的? ，载于前线 1 9 9 9 年第4 期。 参见朱信凯农民市民化的国际经验及对我国农民工问题的启示 载于软科学 2 0 0 5 年第l 期 为生向工商业为生的职业转变，这一转变是农民全年或季节性的脱离土地，就地 进入乡镇企业或进入城市从事第二第三产业，户籍身份仍然是农民。他们享有农 村承包土地使用权和宅基地使用权，参加农村选举，享有农村生活的其他经济政 治权利，但他们的职业身份已是工商人士，他们收入的主要来源已不是农业生产， 而是劳动力和资本的输出圆报：他们的家庭其住成员在农村生活，收入酶大部分 带回农村消费，他们往来于城市和乡村之问第二层次的转交，即在职业身份的 基础上完成户籍身份的转变，当农民离开土地，通过工商业生产，积累到一定资 金后，他们开始争取和城市居民同等身份待遇，试图通过在城市购房等手段获取 市民身份，挣得和城市居民同样的经济政治权利。由于农民自身的主观条件和体 制方殛的障碍等客观困素。中国农民j # 农化一般停留于第一层次，农民的职业发 生改变但身份仍然是二元社会结构下的农民身份，从事工人的生产劳动，但却不 享有城市居民的政治经济和文化教育方面的同等权利。农民转化的不同层次形成 不同意义上的人群，第一个层次的转化主体我们习惯称之为农民工或民工，一个 充满职业和身份错位的名称，民工和农民工是现阶段农民非农转化的主体部分。 完成第二层次转化的主体已成为城市居民，这一层次的人群人数较少。他们一般 要借助自身良好的素质和机遇才能完成。 二、农民非农化进程的基本动因 中国农民非农化的基本动因是人地矛盾造成的生存压力和城乡二元社会结 构形成的巨大城乡差距，其次是市场经济和城市化工业化的推动因素。中国原 本是一个农业国，农业人口在总人口中一直占绝对比重。解放后，由于户籍制度 的确立，农民的自由迁徒权馥裁夺，农业入口成为世袭的法定身份。农民不能逶 过招工的形式进入城市，从事非农产业因此在世界其他国家人口城市化进程加 速推进的3 0 年间，中国的城市人口不仅未能增加，相反有所减少，这造成大量 的人口集结在农村与此同时，由于计划生育政策未能及时施行，在传统生育观 念的主导下中国农业人口在经济生活水平极低的情况下继续激增。至2 0 世纪8 0 年代中国农业人口已过八亿。长期以来，大量的人口集结于农村，以农为生，造 成巨大的农业人口压力，人均耕地少，加之农业科技落后，生产经营体制不合理， 农民收入微薄，生活水平极度低下改革开放，家庭联产承包责任制的农业生产 经营体制改革虽然在一定程度上释放了农业劳动生产力，但其并未从根本上解决 巨大的农业人口压力问题，农民收入未能因此持续提高迫于生机，大批农民只 能走出农村，进城和就地进入第二、第三产业寻求生存和发展的机遇。就此当代 中国农民开始了大规模从农业向非农产业转化。 除了人口压力外，建国后形成的特殊二元社会结构也是当代农民非农化进 程的重要动因二元社会结构是对现在中国城乡关系格局的概括性表述它指的 是城市社会为一元，农村社会为另一元的城乡分离的状态。“何谓二元社会结构? 9 参见刘应杰二中国城乡关再和中蜀农民工人 ，中国社会科学出版社2 0 0 0 年版，第4 4 - 1 4 0 页 2 它的内涵是由1 4 冲具体制度构成的，即户籍制度、住宅制度、粮食供给制度、 副食品和燃料供给制度、生产资料供给制度、就业制度、医疗制度、养老保险制 度、劳动保护制度、婚姻制度，等等由此，中国被切成径渭分明的两大板块， 构成发展中国家特有的中国式社会状态”。中国城乡的二元社会结构构建发端 于上世纪5 0 年代，其目标是为了帮助迅速实现工业化，赶超发达国家，其手段 是通过包括户籍制度在内的多项制度的确立完成由于特定的历史时代要求，建 国后不久，迅速实现工业化尤其是重工业发展成为国家建设的重要战略目标。然 而建国伊始，国力薄弱，工业基础落后，所以挤压农业，以农补工，就成为必然 的历史选择首先是严格区分工人和农民，确定工人的领导地位，赋予工人和农 民的不同法律身份，并限制工人和农民之问的迁徙流动，限制农民进入城市务工 经商其次是加快工业相对集中的城市建设，大量资源被投放城市为了实现上 述目标，以户籍制度为核心的构建不平等格局的制度体系便应运而生中国的户 籍制度沿袭了中国古代的保甲制度。户口登记制度以户为单位，它有利于国家对 每个社会成员的控制，限制家庭成员的迁徙。 新中国的户籍制度从1 9 5 8 年1 月9 日毛泽东以主席令颁布全国人大常委会 通过的中华人民共和国户口登记条例开始确立。根据该条例。户籍管理以户 为基本单位。只有当入与住址相结合，在户口登记机关履行登记后，法律意义上 的“户”才成立。户分为家庭户和集体户公民在经常居住的地方登记为常住户 口，一个公民在同一时间只能登记一个常住户口。公民在常住地市、县范围以外 的地方暂住三日以上的须申报暂住登记。婴儿在出生后一个月以内须申报出生登 记，并随母落户公民迁出本户口管辖区，必须在迁出前申报迁出登记，领取迁 移证，注销户口不按条例规定申报户口或假报户口者须负法律责任。随着户籍 制度和其它的一些制度的确立，城乡二元社会格局逐渐形成。城乡二元社会格局 的形成对于中国社会发展的进程是全面而长远的。它不仅直接带来了城乡居民分 配上的巨大差距，而且造成了中国城市化现代化的巨大障碍，也带来了有关社会 公平正义等为现在人们诟病的社会价值理念问题。在二元社会结构中，农民不再 只是一个职业概念，还是一个身份概念农民就前者而言，它是指从事农业生产 劳动和取得土地经营收人的那部分劳动者，而就后者，则又是指与城市居民享有 不同权利和承担不同义务的农村居民。在二元社会结构中，农民的法律身份被严 格的包括户籍制度在内的制度体系固化，成为世袭，除子女上学外，他们几乎失 去一切的社会流动机会，他们被迫处于不平等社会结构的底层。改革开放初期， 社会体制稍有松动，巨大的城乡差距，工农差距再次触动背负着巨大生存压力农 民，他们渴望美好生活，期盼通过辛勤的劳动获取和城市居民同等的收入于是， 在内推外引因素的共同作用下，农民开始涌向城市2 0 世纪8 0 年代初有2 0 0 多 万农民转向城市发展 。郭书田刘纯彬：失衡的中国) ，河北人民出版牡1 9 9 0 年版，第7 至第s 页 3 农民非农化进程，除了上述因素外，不断推进的市场经济和持续发展的工业 化在整个进程中也起了重要作用，尤其是上世纪9 0 年代后，其推动力量一日显 突出。 三、农民非农化进程的内在规定性 ( - - ) 农民非农化进程意味着产业人口结构的转换 农民非农化进程意味着农业人口绝对数量的减少，第二、第三产业人口的增 加，农业人口和非农人口发生结构性转换。由于统计数据一直以户籍人口为准， 进入第二、第三产业的农村劳动力在统计中仍以农民身份登记，所以很难准确把 握产业人口比例。但通过农民工的统计数据我们大致可以把握产业人口结构的转 换8 0 年代初进城打工的农民为2 0 0 万人到8 0 年代中期，打工人数增加到1 0 0 0 万人到了8 0 年代后期，农民进城规模急剧扩大到6 0 0 0 - - - 7 0 0 0 万1 9 9 9 年底，流动 农民总规模达到1 亿左右改革开放的中国农村发展与城市化o 2 0 0 6 年4 月发布中 国农民工调研报告显示，我国外出农民工数量为1 2 亿人左右；如果加上在本 地乡镇企业就业的农村劳动力，农民工总数大约2 亿人镄。 ( - - ) 农民非农化进程意味着大规模的人口和资金迁移 当代农民非农转化的主要方式是离土离乡，迸城务工经商其次是就地进入 乡镇企业或随着城市建设用地扩大失地成为城市居民。进城务工经商的方式决定 着农民在城乡之间、城市之间以及行业部门之间不断流动，寻求就业机会和发展 机遇。农民工大规模的迁移已成为2 0 世纪8 0 年代以来重要的社会历史主题。另 外，进城农民候鸟式的生活方式：工作生活在城市，安家在农村，挣钱在城市， 主要消费在农村这带来了大量的资金转移。据统计，每年光迸城农民汇回家的 款项总额，2 0 0 4 年在1 6 9 0 亿元到3 0 0 0 亿元人民币之间，2 0 0 5 年在1 9 1 0 亿到 3 3 0 0 亿人民币之间，预计在未来p 1 0 年内还会有增长母，如果加上汇款以外带 回家的款项，进城农民每年转移的资金将更大 ( 三) 农民非农转化进程意味着转化主体从自给自足的自然经济主体向市场 经济主体的转变 中国长期以来的小农经济的最大特性在于自给自足。农民有限的口分田生产 的产品大都被用于自身和家庭消费，商品化极低，农民处于自然经济的主体状态。 农民非农化进程不仅使进城农民，融入市场经济，成为市场经济主体，而且他们 带回农村的工资，直接注入农村市场，也活跃了农村经济，推动农村经济的市场 化进程。不仅如此，由于他们的大规模离土离乡，农村的人地矛盾得到缓解，土 地相对集中起来，以农为生的留守农民的人均可耕地面积增加，农业生产规模化 在一些地方有所发展，人均农业收入增加，农业商品化程度提高，这也加速了小 。中国人类发展报告2 0 0 5 ，2 0 0 6 年版，第3 8 页 。国务院研究室中国农民工调研报告 ，中国言实出版杜2 0 0 6 年版，第4 2 页 方华：农民工汇款报告显示：农民工收入回流主要靠汇款) 。摘白发展交流网，同址 h 婶幽批能l 舭。叫a r t i d 幽h o 锥a 珂d 己a 妒硎d d d ；l t “ 4 农经济的商品化进程 ( 四) 农民非农化进程意味着中国农民从传统走向现代 农民非农化进程是农民现代化的重要途径和模式。农业、农村和农民是中国 传统社会经济文化主要存在场域。长期的小农生产生活方式，使农民处于一种传 统，封闭，因循守旧的乡土社会的生活状态。农民非农进程不仅使农民获褥较之 农业生产更为丰厚的经济收入，也使得他们习得现代社会必要的知识技能和价值 观念，现代工商文明通过农民非农化进程正逐步改变着传统农民生产生活方式， 使其迅速由传统向现代转变。 。由于本文无意于农民非农化的社会学研究，关于农民非农化进程中主体的现代化进程，可参见刘精明现 代化背景下的中国农民职业流动研究 ，载于李培林主编农民工中国农民工社会经济学研究 ，中国 社会科学出版社2 0 0 3 年4 月舨，第7 1 9 6 页 5 第二章农民非农化进程推动传统法制社会基础 的重构 农民非农化进程对于现代法制的发展产生了极大的推动作用。这种推动作用 首先表现为对中国法制社会经济基础的重构。传统法制与现代法制分别有着的自 身特定的社会经济基础，传统法制向现代法制演进的前提就是法制社会经济基础 的重构。当代中国，传统法制的社会经济基础存在的主要场域是农业、农村和农 民之中，农民非农化迸程极大地改变着传统法制社会基础的存在场域，进而也必 将极大地推动法制社会经济基础的重构。 一、中国传统法制社会经济基础的特点 中国传统法制作为中华文明的重要组成部分，有着悠久的历史和丰厚的蕴 籍。它自成体系，特征明显中国传统法制最早可追溯到我国原始社会末期，古 籍的记载夏商法律实践可窥见史影。有据可考，西周开始法律实践活动逐渐丰富， 数千年，中国传统法制历经春秋战国、汉唐盛世的推动发展，形成了一脉相承自 成体系的传统法制文明中国传统法制的主体是封建专制主义法制文明。其主 要特征是维护封建等级秩序，儒法并用，情理入法，国家法习惯法家法族规并存， 重刑轻民，重实体轻程序，诸法合体，力求稳定和谐。中国传统法制文明的基础 是传统的小农经济和根深蒂固的宗法制度以及长期普遍存在乡土社会结构。 农业文明是中华文明的基石，传统的小农经济是农业经济的主要样式。西周 以后，历经春秋战国的社会大变革，世卿世禄的贵族土地所有制逐渐被个体家庭 土地所有制取代，自给自足为主要特征的小农经济自此成为从秦朝至清代的主要 经济生产方式这种经济样式不仅决定了经济生活的性质属性，也决定了中国“早 期国家”的发展演变，并进而决定了中国传统法制的独特品格。中国早期的夏商 等奴隶制国家，学界称之为。早期国家”，o 因为它们不同于希腊罗马等西方古代 国家，希腊罗马的古代国家是建立在地域组织关系之上的国家面我国的“早期 国家”是建立在血缘组织关系和血缘与地缘组织关系相互作用的基础之上的具 体地说中国的“早期国家”产生于早期的农村公社公共权力，农村公社的公共权 4 参见张晋藩主编i 中国法制史，高等教育出版社2 0 0 3 年牍，第s 4 6 页 。特里格以更为宽泛的视野来比较和分析早期国家的性质，并避免采用分类和阶段发展的线形模式他认 为，就文明发展来看复杂酋邦和早期国家在本质上并没有什么区别，也很难在它们之闻划出一条明显的界 限，于是他提出了早期文明社会和晚期工业前文明社会两个概念早期文明社会是指那些最原始和最简单 的早期国家或复杂酋邦，主导这些社会运转的主要机制已经不是血缘关系而是等级制，阶级关系取代了血 缘和民族关系成为主要原则，尽管血缘关系在下层社会和统治阶级的凝聚机制上仍然发挥着重要作用成 千上万的民众生活在以血缘为基础的社群或酋邦中，由一些统治者运用武力来维持权威政治控制基于一 种蟾主和被庇护人o a 们廿c l i e n t ) 的关系，政治上的成功大体取决于最高首领的个人索质当领导失误，稿 域就会变动，核心就会分裂尽管统治阶层的生活方式比平民奢侈，但是两者之间的差距并不是很大阶 级关系被安置在一种由等级制构成的血缘网络之中，其中血缘关系仍然是社会结构的基础。”引自胨淳 社会进化模式与中国早期国家的社会性质 ，载于复旦学报( 社会科学舨) ，2 0 0 6 年第6 期 6 力经历“职能权力”到“剥削权力”的转变。，国家也就由氏族发展到“早期国 家”。在中国的“早期国家”形成过程中，血缘关系并未打破，血缘纽带一直贯 穿其中，因此中国的“早期国家”具有血缘纽带的重要特征。小农经济的生产方 式，使中国“早期国家”的发展一直未能打破血缘关系的纽带在小农经济生产 方式下。国家的重要构成，分散的农业人口被固定在土地上，很少迁徙流动，终 老一乡的生产生活方式，使血缘纽带的存在与发展获得稳固的基础。小农经济的 生产样式赋予了中国国家发展的重要特征。中国的古代国家一直成为“社稷”， ( 社为土地神稷为谷神合起来代指祭祀，古时祭祀是国家的大事，所以社稷渐渐 成为国家的代名词，孟子尽心下中便有。民为贵，社稷次之，君为轻”的论 述) 这样的称谓不仅表达了国家与土地的内在联系，而且表达了国家与血缘纽带 之间的必然联系，因为社稷合起来指称祭祀。而最早的祭祀就是以血缘氏族为单 位。因此对于以血缘和农业为基础建立和发展中国古代国家不同于恩格斯在家 庭私有制和国家的起源一文中历论述的古代希腊罗马样式 西周以后国家的血缘纽带关系被制度化。并发展为贯穿于中国古代社会始终 的宗法制度。以“周礼”为蓝本的宗法制度，在两千多年的封建社会中闩趋成熟， 深入到社会生活的方方面面，形成了。宗法社会”在宗法社会中，人们从社会 地位的确立，到财产的承继，祭祀的捧序，直至婚嫁丧葬，均有严格且固定的规 范。这些规范的核心，便是以身份地位的确立为基础的等级关系。“在宗法制和 君主集权的专制制度帽结合的统治下，家庭和社会都将人分成若干等级然而这 种等级除了靠政治、经济实力以外，更重要的是靠家族长幼、尊卑的次序来维持 的。天子视全国为一家，全国人视天子为家长，于是，家成为全国政治统 治的基本单位，而个人则是隶属于家庭等级系列中的一员。”o 宗法社会铸就了 中国传统法制的一些重要特征，如家国一体，家规国法并用以及重人伦轻法制等 研究数千年的中国传统法制实践，归结起来，赋予温情与专制相结合的血缘家族 是传统中国法制的重要基础，并就此使之获得独特的品格。对于这个观点，著名 法学家公丕祥先生在解说中国法制现代化的理论逻辑时，援用马克思的观点说 “在古代东方社会，法权现象的历史起源过程较之西方社会来说，具有更为浓厚 的血缘关系色彩东方农村公社是从较早的古代氏族公社和家庭公社类型中产生 的。农村公社社员使用公社团体或亲属会议的名称来体现的，因而是以血缘关 系为主导的兼具地域性的组织机体，使基层社会的自治组织单位。尽管在历史的 进程中，农村公社开始割断村社成员之问的血缘上的牢固而狭窄的联系，但这种 血缘联系并未彻底割断，而是表现为自发的宗法关系积淀下来，进而给东方法律 哪能权力是指氏族部落对于公共事务的管理能力，剥削能力是只随着部落的人口土地规模的扩大，部落事 务的复杂。部落的职能权力扩大从而逐渐转变为对于部落氏族内部成员的剥削权力，是早期国家形成理 论中。公共权力扩张理论”的提法参见何艳杰酋邦轮回与中屋早期国家形成 载于理论界2 0 0 6 年 第9 期 o 林剑鸣：法与中国社会 ，吉韩文史出版社1 9 8 8 舨，第3 1 7 页 7 的发展投下沉重的阴影。” 中国传统法制文明的基础除了小农经济和与之紧密联系的宗法制度之外，就 是乡土社会的社会生态环境。虽然建立在小农基础之上的血缘纽带粘合了国家社 会的诸多元素，使之成为致密的结构，但一个庞大的国家毕竟不是一个家庭或家 族的扩大，于是地缘的纽带关系必然糅合到以家庭家族为核心的社会结构中，并 在此基础上，搭建起适合小农经济发展要求的乡土社会或村落社会中国古代的 村落社会是普通社会成员生产生活的决定性社会生态环境在乡土社会中，以土 为生的农民，终生与土地紧密相连，很少流动，他们终老一地，世代相袭，大家 基于安全、水利和生产互助等共同需要相互联系到一起，结成大大小小的村落社 区，形成相对稳定、封闭小型的熟人社会。在这样的社会中，乡民的生产生活以 经验和道德习俗为指导在乡土社会中成长的孩子，从出生之日起，长期共同生 活中形成的习俗，便开始统摄他的生活，直至内化为他的信念、行为，并最终成 为他成年生活的全部指导。在乡土社会中调整人们关系的是这些为人们熟知的道 德习俗、乡规民约，而不是垂直的权力干预和契约的民主讨论乡土社会的纠纷 矛盾较为固定，田土婚钱债是其主要形式，解决矛盾方式也较简单，主要适用调 解。当纠纷发生时首先是熟知实情和传统习俗经验的拥有者邻里、乡老或族入进 行调解，调解不成才报官诉讼。依据学者的研究，乡民之闯适用调解解决纠纷的 成功率很高，打官司告状在乡土社会很少发生总之，正是乡土社会的中国基层 社会生态，决定了中国传统法制另外些重要特征，如法律文化中的重调解厌诉 讼，国家法制外的民问习惯法的广泛存在等。乡土社会的社会构造是中国传统法 制的重要社会基础。 传统小农经济、宗法制度和乡土社会共同构筑了中国传统法制的社会基础， 这些基础因循传承，直至1 9 世纪中叶，才在强大的外力作用下有所改变。西方 工商文明首先撕开了小农经济的致密经济秩序