电大法学毕业论文《关于预防职务犯罪的法律思考》.doc

中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育法学专业毕业论文关于预防职务犯罪的法律思考姓 名： 学 号： 学 校： 指导教师： 写作时间： 内容摘要随着我国市场经济的进一步发展，以贪污贿赂为代表的职务犯罪不断出现。职务犯罪不仅严重影响了经济发展，而且严重破坏了社会的和谐与国家的稳定。如何有效遏制职务犯罪，使我国政治、经济、法治体制更加完善，以适应现代国际经济一体化的发展，是我们必需面对的课题。本文将从分析职务犯罪的概念和我国职务犯罪的情况、特点入手，寻找职务犯罪的诱发原因，进而对我国职务犯罪的预防进行法律思考，如何预防和控制职务犯罪，使职务犯罪的主体从不敢犯罪转变为不想犯罪不能犯罪，提出针对我国预防职务犯罪的策略。关键词：预防 职务 犯罪 法律 思考目 录内容摘要1关键词1一、职务犯罪的概念3二、产生职务犯罪的原因3（一）我国国家干部自身素质不高3（二）我国监督机制运行存在缺陷3（三）国家工作人员特权思想严重4（四）我国政府体制不够完善4（五）我国法律制度不太健全4三、我国职务犯罪的现状4（一）职务犯罪分子具有贪婪性4（二）职务犯罪案件隐蔽性较强4（三）职务犯罪涉案范围较广4（四）职务犯罪程度较严重5（五）职务犯罪呈现组织化趋势5四、预防职务犯罪的有效途径5（一）加快法律法规建设，完善法律制度5（二）建立健全职务权力运行机制5（三）发动群众积极参与和支持反腐倡廉6（四）加强法律机构的监督6（五）加强法律知识道德教育7参考文献7关于预防职务犯罪的法律思考随着我国市场经济的进一步发展，以贪污贿赂为代表的职务犯罪不断出现。职务犯罪不仅严重影响了经济发展，而且严重破坏了社会的和谐与国家的稳定。如何有效遏制职务犯罪，使我国政治、经济、法治体制更加完善，以适应现代国际经济一体化的发展，是我们必需面对的课题，因此，我从以下几方面进行法律思考预防职务犯罪。一、 职务犯罪的概念目前，我国理论界对于职务犯罪的定义主要有以下几种:（一）职务犯罪是指国家公职人员利用职务上的便利，滥用职权或放弃职责、玩忽职守而危害国家机关正常活动及其公正、廉洁、高效的信誉，致使国家、集体和人民利益遭受重大损失，依照刑法应受刑罚处罚的犯罪行为的总称。1（二）职务犯罪是指国家工作人员利用职务便利实施的贪污受贿玩忽职守、询私舞弊，侵犯公民权利，破坏国家对公务活动的管理职能，依照刑法规定应当受到刑罚处罚的行为。（三）职务犯罪是指国家工作人员和其他在社会团体、企业、事业单位中依照法律、法规或者组织章程等依法从事公务的人员在履行职责过程中，利用职务上的便利条件，或者滥用职权，或者不正确履行职权所实施的违背要求的依照刑法规定应受刑罚处罚的行为的总称。以上观点对职务犯罪的界定争议主要存在于犯罪主体的确认上，第一种观点认为职务犯罪的主体是“国家公职人员”第二种观点认为是“国家工作人员” 第三种观点认为是“国家工作人员和其他依法从事公务的人员”，笔者认为，在职务犯罪主体的界定上，不宜过宽，也不宜过窄，笔者赞同第二种观点，即职务犯罪的主体应当是“国家工作人员”。综上所述，笔者认为职务犯罪是指国家工作人员利用职务之便进行非法活动，滥用职权或不尽其职，破坏国家对职务行为的管理活动，依照刑法应受刑罚处罚的犯罪行为的总称。二、产生职务犯罪的原因（一）我国国家干部自身素质不高我国国家工作人员近21万名，本科层次的仅占44.76%，研究生层次的只占1.42%。在本科以上层次的，接受过国民教育系统法学教育的不足10%。有些公职人员看到别人待遇比自己高，住房比自己好，或者原来的下级各方面都超过自己，或者看到才华、学问比自己差的暴发户发了财，便产生不平衡的补偿心理。另一方面，一些掌握权力的公职人员，受享乐主义和极端个人主义等腐朽思想文化的影响、侵蚀，理想信念扭曲，在经济利益的驱动下，世界观、人生观错位，价值观扭曲，把一切向钱看的腐朽思想带入执法领域中，把手中的权力视为交换的筹码，以权谋私、权钱交易，把公正执法扔到了脑后，就会进行贪污、受贿等不劳而获的犯罪行为。（二）我国监督机制运行存在缺陷要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。目前我们有着一套严密而全面的监督体系，权力监督机构也非常之多，包括人大政协的监督、党内的纪检监督、政府监察机关的监督、审计机关的监督和行政复议监督以及检察机关的监督，但很多监督机构未能很好的发挥作用，有的甚至可以说形同虚设。其一，我国专门监督机构存在一些问题，制约了监督的效果。如我国行政监察、审计机关实行双重领导体制，既受上级部门领导，又受同级政府部门领导，监督机构的人事权、财政权、领导权掌握在同级行政领导手中，形成了一种隶属关系，容易导致行政监督主体缺位和监督功能错位，从而造成了行政监督机构独立性和权威性缺失，影响监督职能发挥。另一方面，我国行政监察机关普遍存在重事后惩罚轻事前预防倾向，不重视对行政行为过程控制和行政监督后的经验总结。其二，目前司法机关对行政机关的监督作用还没有得到充分发挥，主要问题在于一方面行政相对人诉讼意识较为薄弱。另一方面，司法机关在处理行政案件过程中容易受到相关因素的干扰妨碍司法公正，使其监督职能大大降低。其三，社会监督力量没有完全发挥作用，新闻典论监督、群众监督的机制未被激活，处于疲软状态。（三）国家工作人员特权思想严重特权思想有两种表现，一是在这些职务犯罪的干部中，往往拥有特权，以管人者的身份自居，自认为高人一等，把党和人民赋予的权利当作耍特权的资本，认为自己可以不受法律约束，凌驾于法律之上。二是缺乏全心全意为人民服务的宗旨意识和为人民甘于奉献的敬业精神，忘记了“权力来自于人民”、“人民公仆为人民”的崇高宗旨。（四）我国政府体制不够完善任何一种政治体制都存在一定的缺陷和不足，成为职务犯罪发生的重要诱因。我国确立了中国特色的社会主义制度作为我国的根本制度，社会主义制度作为最民主的制度，有利于推动经济发展和社会进步，有利于实现广大人民的根本利益，但仍然存在高度集权和政治运行过程不透明等弊端，在市场经济的条件下，这种弊端更容易为职务犯罪提供条件，出现了官僚主义、权力过分集中的现象、家长制现象、干部领导职务终身制现象和形形色色的特权现象。具体来说，一方面是目前缺乏关于各机关、各企事业单位领导职务职责的细化规定，导致权力过度集中、权责不清、权利义务不对等等混乱场面；另一方面，政府一些权力尤其是关乎民生的权力运作时仍没有公开化透明化，使得幕后交易仍有生存的环境。（五）我国法律制度不太健全我国目前没有制定统一的职务犯罪预防法，对于什么是职务犯罪、如何预防职务犯罪、预防职务犯罪的主体及职能等基础性的问题都没有明确的法律界定，这导致预防工作开展起来没有法律依据，执行起来没有强制力。就已经出台的有关职务犯罪预防法律法规而言，也存在缺乏高层次立法和系统预防立法的问题。现有的刑法、刑事诉讼法及最高人民法院、最高人民检察院相关司法解释，均是侧重于规定如何事后惩治职务犯罪，对于事先如何预防职务犯罪，没有规定。只有高检院几年前作出过关于加强职务犯罪预防工作的意见，比较笼统。所以职务犯罪预防工作几乎是无法可依，无章可循。三、我国职务犯罪的现状（一）职务犯罪分子具有贪婪性 在职务犯罪分子当中，有的所追求的是要在既得利益的基础上巩固和扩大自己的各种特权，还有的企图利用一切机会和条件去“发大财”，并为此不惜冒各种风险。有的竟然不择手段，不顾后果，胃口越来越大，追求金钱、享乐的欲望日益膨胀，贪污受贿动辄上万元，甚至几十万，数百万元的大案也呈上升之势。 （二）职务犯罪案件隐蔽性较强随着社会的发展，职务犯罪活动也会因受到多种错综复杂的因素的影响而更加的复杂，随着国家反腐力度的不断加大，犯罪分子的反侦查能力也在加强，各种犯罪手法都将进一步的隐蔽。权钱交易模式往往都转化为节假日、生病住院、婚丧嫁娶等名送礼，进行感情投资。据统计，近年来检察机关查办的职务犯罪案件中，持续作案 5 年以上的占 26%，其中最长的为 16年“代表人物”是安徽省委原副书记王昭耀，他从 1990 年至2005 年受贿 294 次 704 万元，另有 810 余万元财产不能说明合法来源。更让人吃惊的是，长时间作案者往往边作案边提升。湖南省高速公路管理局原局长杨志达，从 1994 年到 2004 年受贿295 万元，另有 260 多万元的财产不能说明合法来源。在此期间他的职务一路升迁，从一个路桥建设总公司下属分公司的技术员，一直升到湖南省高速公路管理局局长。由于作案时间长，不被及时查处，作案者往往滋长了侥幸心理，更加肆无忌惮地作案。（三）职务犯罪涉案范围较广近五年来，全国反贪侦查部门查办了 17 多万件贪污贿赂等职务犯罪，从这些案件的发生领域看，职务犯罪活动涉及党政机关、司法机关、权力机关、军事机关以及国有企业、事业单位的各个行业、领域和环节，并且还涉及一些新的经济领域。我国以前发生的职务犯罪，一般多出现在掌握国家权力的行政机关、司法机关。文化、科技、教育、医疗等部门，由于其职业性的要求及其收入来源的固定性，通常被视为“清水衙门”，很难有发生职务犯罪的机会。但是随着经济体制改革的进一步发展和市场经济体制的发展，职务犯罪行为现在不仅在掌握资源分配职能的部门和拥有经济管理职权的部门大量发生，而且在传统上被认为是比较神圣的“清水衙门”般的文化、科技、教育、医疗等部门也不断出现（四）职务犯罪程度较严重个别国家工作人员，勾结社会上的不法分子，置党纪国法于不顾，千方百计钻法律和体制的空子，企图为个人和小集团牟取暴利。有的利用经管项目、工程、资金等的权力，处处“揩油”，甚至发展到索贿受贿，贪污盗窃等犯罪行为。 （五）职务犯罪呈现组织化趋势近些年来，无论是贪污贿赂犯罪，还是渎职侵权等职务犯罪，都呈现出一个十分明显的特点，就是群体作案现象非常突出。从查处一个案件带出一串、一窝的现象比较普遍。比如作为窝案、串案典型的厦门特大走私案，该案中169人被立案侦查，其中包括厦门市委、市政府原领导班子中的7名成员，以及福建省和厦门市一大批厅局级干部被查处有严重的腐败问题，公安部原副部长李纪周，福建省原省委副书记石兆彬，厦门海关原关长杨前线，福建省公安厅原副厅长、福州市公安局原局长庄如顺，厦门市原市委副书记刘丰收等都是在这个案件中被查处的。刚尘埃落定的黄光裕案，因牵涉范围之广、人数之多、政商网络之庞大，更是令人膛目结舌。四、预防职务犯罪的有效途径（一）加快法律法规建设，完善法律制度制定专门的预防职务犯罪法律是实现预防职务犯罪工作法制化、规范化和可持续性发展的前提和保证。对于目程前仍没有专门的法律规定预防职务犯罪的问题，我国应加快预防职务犯罪工作的法制化进，经过多年的摸索，我国积累了许多预防职务犯罪工作的经验，制定了大量的规范性文件，初步构建了预防职务犯罪社会化大预防网络，这些都为预防职务犯罪立法奠定了扎实的实践和理论基础。因此，笔者认为，我国已经具备了制定专门的预防职务犯罪法律的条件，建议全国人大常委会尽快将预防职务犯罪法列入立法规划，并在广泛调查的基础上，提出立法草案，结束预防职务犯罪工作无法可依的局面。（二）建立健全职务权力运行机制1、建立官员财产申报制度财产申报制度是当今法治国家普遍实行的一项制度。已被世界多数国家所认可，它可以使国家公务员的财产收支情况置于社会的有效监督之下，从而达到预防职务犯罪的目的，因而被视为从源头遏制腐败的有效办法。公务员财产申报制度是指法定范围内的国家公务人员依照法定的期限和方式向有关机关申报法定范围内的财产，并接受有关机关监督检查的法律制度。在我国，早在1994年第八届全国人大常委会就曾将财产申报法列入立法规划，但是，由于种种原因，财产申报法至今仍未正式出台。而2010年7月11日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发的关于领导干部报告个人有关事项的规定该规定存在着效力层次过低、财产申报的主体范围过窄、财产申报的受理机构缺乏监管权威、违规申报或者拒报的责任过轻等缺陷。并且该规定只是一个政策性的文件而不是法律，并没有触及财产申报制度的实质。因此，我们迫切需要立法层面上的财产申报法，系统的规定财产申报的主体、财产申报的范围、财产申报的方式及主管机构、公开方式、查阅手续、审查及对拒绝申报和虚假申报的处罚办法都进行详细规定。2、政府工作公开透明化阳光是最好的防腐剂。做到权力在阳光下运行，在人民充分知情、全面监督下制定决策和执行政策，是预防职务犯罪的釜底抽薪之举。2008年5月1日起施行的政府信息公开条例，为政务公开的制度建设提供了法律依据，使政府政务公开走上法制化轨道。其中明确规定了政府信息公开的机构、所公开信息的范围、公开的方式和程序以及信息公开的监督和保障。第一，严格执行政府信息公开条例，使政府信息依法公开、有效公开、充分公开把政府权力，尤其是与公民权利密切相关的权力，行使过程公开，真正做到政务公开。第二，加快推进网上办公和电子政务，完善网络平台建设和管理，探索创新信息公开的方式，切实保障公众的知情权和监督权。第三，通过完善听证制度，保证有关国计民生的决策制定充分反映民意。第四，畅通百姓对政府行政建议建言的渠道，保证公民参与权，确保政策制定问计于民、汇集民智。3、适度分权权力的过分集中必然导致权力的滥用，发生职务犯罪的机率就会大大增加。因此，防控职务犯罪要改变集权，首先要适度分权，改革过分集权的弊端。权力如果过于集中在某个单位部门，领导人手中，不利于民主的发展，而且容易使权力蜕化成谋取私利的工具。因此，要科学配置权力，防止过分集权。对权力进行有效的分配，建立高效的权力监督机制。要为权力划界设防，明确权、责、利的关系，明确权力之间的制衡和监督机制，从而减少职务犯罪的机会和风险，形成一种社会秩序结构，防止权力的滥用。（三）发动群众积极参与和支持反腐倡廉“预防职务犯罪，需要群众的参与”，就是指预防职务犯罪需要社会各部门及每个公民的积极参与和配合。使广大群众学法、懂法，提高反腐败斗争和预防职务犯罪的自觉性。倡导“从我做起，绝不行贿”。这种观念一旦成为一种社会风尚，且被广大人民群众所接受，腐败现象就可能得到有效的遏制。群众“从我做起，绝不行贿”，也能促进领导干部“从我做起，绝不行贿”，并自觉预防职务犯罪，进而促进整个社会廉洁风气的形成。（四）加强法律机构的监督任何权力失去监督制约都可能导致腐败的发生，这是经过无数事实证明的规律，因此对权力的设置和运行进行完善的基础上，还必须建立严密立体的权力监督体系，实现对权力的监督和制约。1、加强专门机构的监督政府专门机关的监督主要包括行政监察机关的监督和审计机关的监督。监察监督是指监察部门对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员进行的行政监督。审计监督是对政府机构及其部门、国有金融机构和企事业组织的财政收支、财务收支进行审计评价，在法定职责内作出审计决定的行为。各级监察及审计机关对本级政府和上一级机关负责并报告工作，业务以上级机关领导为主。要强化政府专门机关的监督职能，必须从两个方面进行完善:一是要强化行政监察机构和审计机构的垂直领导机制，尽量弱化同级政府对其人事权、财政权、领导权的控制，从机制上保证其能够独立行使监督权。二是实现行政监督机构工作理念的转变，实行监督工作关口前移，将监督重点放在对政府机关及部门、国有企事业单位的日常行政行为、决策过程的监控;建立科学的监督效果的考核评估体系，注重监督经验总结和学习，确保监督效果，切实起到预防职务犯罪作用。2、改善司法监督司法机关应当加强宣传，提高全社会对行政审判的认识。大力宣传行政诉讼的相关法律法规及知识，增强公民的法律意识和维权意识，使民众权益受行政机关侵害后懂得如何维护自身的合法权益，为司法机关参与监督创造前提条件。同时司法机关应公正司法，坚持维护民利与支持行政并重。坚持法律面前人人平等的原则，平等保护双方的合法权益，消除民众的心理顾虑，增强其参与行政诉讼的信心。既要防止“官官相护”，也要防止刻意偏袒相对人的不当做法，始终保持行政审判的中立立场3、发起舆论监督在预防职务犯罪的对策中，舆论监督作用显著。“腐败官员不怕内部通报，就怕公开见报。”这一民谚充分说明了新闻舆论监督的重要性。在发达资本主义国家新闻舆论监督被称为与立法、司法、行政并列的“第四种权力”，并把其作为政治监督的重要政治力量。防止权力资本化，离不开新闻媒体的积极参