证据法考条.doc

1.神示证据制度：神示证据制度概念：神示证据制度也称神明裁判或神证，产生于奴隶社会时期，是证据制度发展史上最原始的一种证据制度。神示证据制度特点：它是用一定形式邀请神灵帮助裁判案情，并且用一定方式把神灵的旨意表现出来，根据神意的启示来判断诉讼中的是非曲直的一种证据制度。神示证据制度内容：神示证据制度曾普遍存在于亚欧各国，具有广泛的影响力。对神宣誓、水审、火审、决斗、卜筮是神示证据制度中典型的神意表达方式。2. 法定证据制度法定证据制度概念：所谓法定证据制度，又称为形式证据制度，是法律根据证据的不同形式，预先规定了各种证据的证明力和判断证据规则，法官必须据此作出判决的一种证据制度。它在十六世纪至十八世纪之间发展到了全盛时期，其影响一直延续到十九世纪。法定证据制度是对神示证据制度的否定。法定证据制度特点：刑讯逼供是法定证据制度的基本证明方法，是获取证据的合法方式。 法定证据制度的一些做法如防止法官专断也具有相当的合理意义。 法定证据制度具有等级性的特点。 法定证据制度具有形式主义的特点，法律预先规定了各种证据的证明力和判断规则。 法定证据制度内容：被告人的自白，不管是被告人自己主动供认的还是刑讯逼供的，几乎所有国家的法典都认为是最顽强的证据，而从不考虑被告人口供是否符合案件的客观实际。 证人证言，对其证明力法律作了形式主义的规定，主要是：两个典型证人的证言可以认作是完全可靠的证据，一个可靠证人的证言只能算半个完全的证据。书证，法律对其证明力的大小也作了具体的规定，如认为书证的副本没有原本的证明力大，公文书的证明力大于私人写作的文书的证明力等等。除此之外还具体规定了莫雷案件如何运用证据定案。完全限制法官的自由心证。法定证据制度评价：法定证据制度是适应封建君主中央集权的政治需要建立的，适应了当时社会的发展潮流，取代了神示证据制度，客观上具有一定的进步意义。它在运用证据上摆脱了宗教迷信，使之服从法律。一方面限制了法官在判断证据及其证明力问题上的专横武断，另一方面也限制了法官在采证问题上的专横武断。 3、自由心证证据制度自由心证制度概念：自由心证证据制度是指一切证据的取舍和证明力的大小以及案件事实的认定，均由法官根据自己良心、理性进行自由判断，并根据其形成的内心确信自认适用范围为那些与社会公共利益无关的民事案件，主要适用于涉及财产问题的案件。涉及身份关系的案件不适用自认。自认的特征：不可分割：自认不得加以分割而作不利的认定。不可撤销性：一经做出，就产生效力，不得随意加以撤销。自认的分类：诉讼上的自认与诉讼外的自认（自认作出的时间和场合划分）A诉讼上的自认是指当事人在诉讼过程中向人民法院所作的承认对方所主张的事项为真实的意思表示，又陈伟审判上的自认或裁判上的自认。B诉讼外的自认是指在诉讼过程之外所作的自认，因而也成为审判外的自认或裁判外的自认。对事实的自认与对诉讼请求的自认（自认客体划分）A对事实的自认，是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实的意思表示。B对诉讼请求的自认，是指被告对原告的诉讼请求，即某种实体权利义务关系之主张予以承认的意思表示。完全的自认与限制的自认（自认是否附加限制划分）A完全的自认，是指当事人一方对另一方所主张的事实全部予以承认，又称为无条件的自认。B限制自认是有条件的，它是指当事人一方承认对方所主张的事实时附加一定的限制条件，故又称为有条件的自认。明示的自认与默示的自认（意思表示明确与否划分）A明示的自认是指当事人一方对另一方所主张的事实，以口头或书面的形式明确表示承认的意思表示。B默示的自认是指当事人一方对另一方所主张的事实，即未明确表示承认，也未作否认的表示，而法律规定应视为自认的情况，又陈伟准自认或拟制的自认。自认的效力：毋庸举证、拘束双方当事人和法院的效力。自认的撤销：是指自认所生之效力被当事人所撤销，只有明示的自认才存在撤销的问题。可撤销的情况：自认的当事人，证明其所作的自认系出于错误而不符合事实真相的；对方当事人同意撤销的；自认系被欺诈、胁迫或者因他人具有刑事上应受惩罚的行为而不得已作出的；诉讼代理人代为自认，本人知悉后立即撤销的；自认与法院悉知的情况正好相反的。9、原始证据与传来证据：原始证据与传来证据的概念：原始证据是指从直接来源与案件出的第一手证明材料.如犯罪现场遗留的物品,痕迹等.传来证据是经过转手传抄等第二 认定案件事实的一种证据制度。自由心证制度特点：自由心证是作为法定证据理论的直接否定物出现的，该理论的主要内容有两点：一为法官的理性和良心，二是心证达到确信的程度。理性是判断证据的依据，良心是真诚地按照理性的启示判断证据的道德保障。总之，自由心证制度的核心内容，就是对于各种证据的真伪、证明力的大小以及案件事实如何认定，法律并不作具体规定，完全听凭法官根据理性和良心的指示自由判断。法官通过对证据的审查在思想中形成的信念就叫做心证，心证达到无任何合理怀疑的程度叫做确信，法官通过自由判断证据所形成的内心确信这样一种理性状态就是判决的依据。在自由心证理论中还有一定盖然性理论，认为法官不可能完全准确地判定证据的证明力，因而不可能完全准确地查明案件事实，他们对此做出的决定只能具有一定盖然性。即自由心证是有限度的。自由心证制度内容：举证责任的规则：A、刑事诉讼中的举证责任规则是，证明被告人有罪的责任由控诉一方承担，被告人有权为自己的行为辩解，但不承担证明自己无罪的责任。B、民事诉讼中的举证责任规则是，原告当然承担举证责任，但如果被告在答辩中提出明确的主张或规避原告之主张，那么被告必须承担证明其主张或规避的事实主张。证据相关性问题的规则：A、相似事实：一般不作为证据使用。B、人的品格，一般不能用作诉讼证据，但有许多列外。C、前科一般不能作为证据使用，但在刑诉中如果被告人的前科属系争事实，则证明前科的证据就取得了成为本案证据的资格。证据法律性问题的规则：A证人证言的规则，a除一些特殊例外，任何人均能且有义务被强制作证。b作证前必须宣誓。c不提供证言或不出示文件的特权。B书证的规则，主要是关于文件内容的证明、签署私人文书证明以及和文件有关的口头证明等方面的规定。C证据的排除规则包括：自由排除规则、违法证据排除规则、反传闻规则、意见证据规则。自由心证制度评价：自由心证证据制度取代封建时期的法定证据制度具有一定的历史进步性，它的建立引起了诉讼结构的变革。4、证据的属性：客观性：指作为证据的事实材料必须是客观存在的。也就是说，作为证据事实，它不以任何人的主观意志为转移，它以真实而非虚无的、客观而非想象的面目出现于客观世界，且能够为人所认识和理解。 为此，一方面要求当事人在举证时必须向人民法院提供真实的证手或者第二手以上的材料,如各种物证的复制品,证人转述从别人听到的情况等.原始证据与传来证据的特征：、原始证据的特征：A、原始证据与案件事实有直接的关系。B、原始证据的证明价值一般大于传来证据。C、原始证据的证明价值是固定不变的。、传来证据的特征：A传来证据与案件事实没有直接联系；B、传来证据必须有确切的出处或者经过查证属实；C、在某些你情况下传来证据的证明价值大于原始证据。划分原始证据与传来证据的意义：原始证据与传来证据的划分，揭示了不同类别证据的可靠性程度和证明力的强弱。原始证据与传来证据的不同来源，决定了原始证据较传来证据更为可靠，有着更强的证明力。原始证据与传来证据的划分，为司法和执法实践提供了衡量证据可靠性与证明力的一个尺度，告诫司法和执法人员在办案中应尽可能地获取原始证据，在不能取得原始证据的情况下，也应尽可能地获取最接近案件事实的传来证据。原始证据和传来证据的运用规则：在证据的收集中，要努力寻找、发现并尽可能地获得原始证据。司法和执法人员应当积极主动地追根求源，尽最大努力去发现原物、原件，直接听取原始证人、当事人的口头陈述，以获得对案件事实的最深入的了解。即使在无法取得原始证据的情况下，也 应尽可能地获取最接近案件事实的传来证据。传来证据的作用也不容忽视。对传来证据的运用，首先要树立起传来证据也是证据的观念，不要对传来证据视而不见。其次，要充分发挥传来证据的作用。传来证据是从原始证据派生而来的，收集到传来证据，可以寻根溯源，找到原始证据；传来证据还可以与原始证据互相印证、核实，增强原始证据的证明力；在难于收集到原始证据的情况下，可以用传来证据代替原始证据；传来证据经审查属实，也可用作定案的根据。但是，运用传来证据时，除遵守一般的证据规则外，还应遵守相应的特殊规则：A来源不明的材料，不能作为证据使用；B在运用传来证据时，应采取传闻、转抄、复制次数最少的材料；C只有传来证据时，定案必须持慎重态度，对案件事实不能轻易作出结论。10、本证与反证的概念和特点本证本证概念：是指由负有举证责任的当事人提出，用以证明他所主张的事实存在的证据。本证特点：负有举证责任的一方当据，不得伪造、篡改证据；要求证人如实作证，不得作伪证；要求鉴定人提供科学、客观的鉴定结论。另一方面，要求人民法院在调查收集证据时，应当客观全面，不得先入为主；要求人民法院在审查核实证据时必须持客观立场。 关联性：指证据必须与案件的待证事实之间有内在的联系。也就是说，只有对于认定要件事实有帮助的事实材料才有法律意义。这种事实材料所表现出来的关联性一般以两种形式表现出来： A直接的联系，如事实材料所反映出来的事实本身就是待证事实的一部分； B 间接的联系，如事实材料所反映出来的事实能够间接证明某一待证事实成立。 合法性：指作为定案依据的事实材料必须符合法定的存在形式，并且其获得、提供、审查、保全、认证、质证等证据的适用过程和程序也必须是合乎法律规定的。5、书证的概念和表现形式：书证的概念：书证是指以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。书证的表现形式：从司法实践来看，书证的表现形式是多种多样的，从书证的表达方式上来看，有书写的、打印的，也有刻制的等；从书证的载体上来看，有纸张、竹木、布料以及石块等。而具体的表现形式上，常见的有合同、文书、票据、商标图案等等。因此，书证的主要的表现形式是各种书面文件，但有时也表现为各种物品。6、书证的特征：直接证明性、稳定性、物质性、思想性。、从概念上的认知角度而言，书证具有广义与狭义的双重属性，狭义上的书证主要是指文书，即以书面文字材料为本质特征的证明文书，而广义上的书证则包括文书在内的可通过其客观载体来体现特定思想内容的一切物质材料。在一般证据法意义上，书证是采用广义的理解来对其概念加以界定的。 、书证在形式上必须是文字、符号或图案等来记载或表达人的特定思想内容的物质材料，并且，这种为一定方式所记载的思想内容，应按照通常标准为人们所认识和理解，以此作为传播信息资源的必要媒体。 、书证由于其所载现的实体具有明确的思想内容，因此容易被常人所理解。 、书证不仅内容明确，且形式上也相对固定，稳定性较强，一般不受时间的影响，易于长期保存。 、书证具有物质性，基于书证所表达的思想内容必须以反映一定的物质材料作为其存在的客观载体。 事人，不论他是原告还是被告，只要依照举证责任所提出的证据，都叫本证。反证反证概念：是指一方当事人为了推翻另一方当事人所主张的事实而提出相反的事实存在的证据。反证特点：反证既可以由被告提出，也可以由原告提出，但反证一般都是在本证对待证事实进行证明之后才有提出的必要，目的在于使本证的证明力动摇，所以它必须在本证提出之后提出。划分本证和反证的意义有利于调动当事人双方举证的积极性，增强诉讼的抗辩性。有利于审判人员迅速了解双方的事实主张，尽快查明案件的真实情况。有利于审判人员审查证据。 本证和反证的运用规则：除对方当事人承认外，当事人都必须提出或为本证或为反证的证据通常情况下，本证和反证不能并存不能因为本证或反证一方虚假，而推定另一方成立；也不能因为本证或反证一方成立，而推定另一方不成立。 11、免证事实与司法认知（一）免证事实：免证事实概念：免除当事人举证的事实。免证事实内容包括：A当事人承认的事实B预决的事实:a为生效的民事判决所预决的事实b为生效的刑事判决书所预决的事c为生效的行政判决所预决的事实C众所周知的事实D自然规律及定理E经公证证明的事实（二）司法认知、司法认知的概念:司法认知，也称审判上的认知或审判上知悉，是指对于应当适用的法律或某一待定事实，法官依申请或依职权初步认定其为真实的一种诉讼证明形式。、司法认知与免证事实、推定、自认之间的关系a司法认知与免证事实关系。免证事实是当事人无须举证的事实；司法认知则是法院可以直接认定的事实。b司法认知与推定关系。司法认知是一个综合性的概念，是法院在诉讼上就众所周知的事实以及职务上显著的事实，无须当事人举证或法庭调查而直接加以确认的审判职务行为。推定则属于间接认证的一种方法。推定必须在没有反证或反证不能成立的情况下才能成为认定的对象。c司法认知与自认关系。自认在表面上免除了当事人的举证责任，但不能免除公诉人的证明责任。当事、书证具有思想性、客观性、真实性、并与案件有关联性。7、书证的分类：公文性书证与非公文性书证(职权划分)：A公文书证：指工价机关、企业事业单位、人民团体在法定的权限范围内所制作的文书，以此文书作为证明案件有关情况的书证。B私文书证：指公文书证以外的书证。、一般书证与特别书证（形式要件划分）：A一般书证：凡法律不要求必须具备特定的形式、格式或须履行特定的程序，而只是具有明确的意思表示并由当事人签名、填写日期而行政的书证为一般书证。B特殊书证：凡是依照法律规定必须具备特定形式、格式或者必须履行特定程序的文书，成为特别书证。、处分性书证与报道性书证（内容性质划分）A处分性书证：指书证中所记载的或表述的内容，以发生一定的法律后果为目的的书证。 B报道性书证：指书证中所记载或表述的内容，反映的只是制作人的见闻、感想、体会等。、原本、正本、副本、节录本、影印本与译本（制作方法划分）A、原本：是指文书制作人讲有关的内容加以记载而做成的原始文本，又称原件或底本。B、正本：依照原本采用全文抄录、印刷等方法而做成的内容与原本完全相同，对外与原本具有同等法律效力的文书。C副本：是依照原本全文抄录、印制，但不具有正本效力的文本。D节录本：是指从原本或正本文书中摘抄其主要内容而形成的文本。E影印本：是指采用影印技术，将原本或正本通过摄影或复制而形成的文书。F、译本：是指采用影印技术，将原本或正本通过摄影或复制而形成的文书。、文字书证、符号书证与图形书证（外形特征划分）文字书证：指以文字记载的内容来证明案件有关事实的书证。 图形书证：指图形表现的内容来证明案件有关案件情形的书证。 符号书证：指以符号作为内容来证明案件有关情形的书证 8、自认：自认的概念：自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。自认的构成条件：自认的主体只能是当事人；自认的内容是承认对方当事人所主张的不利于己的事实为真实； 自认必须为明确的意思表示； 人的自认未必能产生免除当事人举证的后果，更未必成为法院司法认知的对象。、司法认知的特征a司法认知的主体限于法院。b司法认知的客体是特定的事实。c司法认知同时包括事实认定的过程和认定的结果。、司法认知的意义a能够影响举证责任的分配。b司法认知能够提高诉讼效率。、司法认知的分类a必须认知与可予认知(认知事项是否未法律所强行规定划分)b对案件事实的司法认知与证据事实的司法认知（认知客体不同）c对事实的司法认知与对法律的司法认知（认知内容不同）d刑事诉讼中的司法认知、民事诉讼中的司法认知与行政诉讼中的司法认知（认知应用的诉讼程序不同）e依职权的司法认知与依申请的司法认知（