德国与荷兰侵权行为法考察工作日记(八).doc

文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题德国与荷兰侵权行为法考察工作日记(八)杨立新 中国人民大学法学院 教授 八、德国的民事再审程序六月九日下午 访问明斯特市威斯特法伦大学经济法研究所报告题目：德国的民事再审程序在德国，一个案件一旦得到终审判决，就不能再进行救济了。这意味着法律的存续力，对双方当事人的拘束力，使其具有稳定性和信赖利益。再审程序是对法律存续力的打破，如果启动再审程序，进行重新审理和判决，当然也是有效力的，但是打破了之前判决的效力。因此，在通常情况下不存在再审的可能性。依据德国民事诉讼法，再审是有条件的，分为两种类型。第一种类型，是无效诉讼的再审。第二种类型，是恢复原状的再审。两种类型的再审是有历史的原因的。无效诉讼产生，是自始无效的行为，但现在已经没有那么多无效诉讼了，因此，把这个概念进行了扩展。如果有无效诉讼和恢复原状两种情况同时存在，则恢复原状的再审诉讼要停下来，等无效诉讼再审完成判决确定后，再进行。无效诉讼再审程序启动的原因是：(1)诉讼之前应当确定而没有确定的，可以再审。法院在一个诉讼提到法院之前，应当由哪个合议庭进行审理，是有规则的，按照规则进行分配，例如按照字母顺序进行分配，或者按照地域不同进行分配，不允许在案件到达之后临时分配。一个合议庭的法官要休假，谁来代替他，也必须有规则，由谁来替岗，不允许临时决定。这样的规定是为了避免猫腻。出现这样的问题，就可以进行再审。(2)法官参与判决时，应当回避而没有回避。(3)双方当事人没有满足代理的要求，没有律师代理。两种情况：一是未成年的当事人、有缺陷的当事人应当有代理人，如果没有代理人而审理，可以再审。二是在一审事实审时可以没有代理律师，但是在二审和三审是必须有律师代理的。在这些情况下，如果没有律师代理的，可以申请再审。这些都是程序上的瑕疵，可以因此而启动再审程序，并不需要因果关系，也就是并不一定要证明生效判决有错误。如果当事人在没有最终判决生效之前就发现了这些程序瑕疵，有义务及时提出来，及时纠正。如果知道了这些瑕疵存在又不提出来，而是等到判决生效之后才提出来启动再审程序，是不允许的。恢复原状再审程序的启动原因是：(1)法官判决所基于的一个基础事实是有重大错误的。这种情况通常是在刑事诉讼，例如尽管证人提供证言时已经宣誓，但却是一个假证，法官基于这个假证做出的判决，可能是错误的，可以启动再审程序。如果启动这种再审程序，前提是有一个生效的刑事判决。还要说明的是，恢复原状的再审，如果是刑事附带民事的，首先要有一个刑事判决的结果，作为启动恢复原状的再审的前提是有一个刑事判决。值得讨论的是，再审程序做出判决，是否能够改变已经存在的判决，根据司法实践经验，得出结论，再审是一个民事诉讼，再审得出新的判决，不受前一个刑事判决的拘束，可以否定前一个旧的判决，做出新判决。(2)已经有一个被撤销的判决的存在，受到其影响的当事人可以请求再审程序的启动。这个判决是什么性质的都行，没有影响。两个判决，前一个判决被撤销了，但后一个判决与这个判决有关联，因此可以对后一个判决申请恢复原状的再审程序。(3)原始的证明材料被发现，可以作为证据证明基本事实，但是在原来的诉讼中没有被提交。这种证据应当是判决生效之后新发现的证据，才可能提起再审程序。主要的是抚养纠纷、亲子身份关系的确认等，出生证明被发现，可以作为新证据，进行再审。这些都是法律的明确规定，体现了立法者的价值观，要保护判决的稳定性和信赖利益。由于这种立法的价值观，所以既要保证稳定性和信赖利益，又要有再审程序。因此，再审程序说明理由就是十分重要的。正因为如此，启动再审程序的条件是十分严格的，范围十分狭窄。但司法实践中出现了一些新的例外，如民法典第826条规定，故意违背善良风俗，可以再审。作为法院，进行再审，应当做好三方面的工作：第一，审查提出再审程序起诉的案例，是不是应当受理。第二，受理后，理由说明是否充分。第三，就新出现的事实情况进行审理。法院考察受理的问题，首先要看判决是不是发生效力。然后由提出再审理由的原告说明理由，可以到法庭说明。如果其说明是充分的，可以进行第三步的工作。再审原告说明理由是有期限的，是从得知再审原因的一个月内进行。还有一个上限，就是一个判决发生法律效力之后的五年内，超过这个期限的，不得再提出请求。关于法院再审的管辖权问题，是由最初做出生效判决的法院管辖。但是，做出发生效力判决的法院如果是最高法院，则由其下一级事实审法院受理，最高法院自己不受理再审案件。在恢复原状再审诉讼中，关于证据的原始证明材料，如果在原诉中是他自己的原因没有提出来的，并且有过错，则不作为提出再审的根据。再审原告说明理由，提交以后，要审查其理由是否充分，要负有相应的举证责任。恢复原状再审，是要考虑因果关系问题，法官基于一个事实做出判决有重大和明显的错误，但第一个判决的原告的举证是有问题的，没有充分说明情况，法官的判决与原告的瑕疵证据没有因果关系，也不会认为是提起再审程序的充分理由。如果一旦启动再审程序，那么做出的判决是有溯及力的。这种溯及力的判决有受其影响的第三人的信赖利益在里边，如何保护这个第三人的信赖利益，要看不同的实体法，会遇到各种不同的情况。充分说明再审理由之后，法官会进行重新审理，最后做出新的公正的判决。在德国，提起再审程序是罕见的，极为少见。但是一旦提起再审程序，则胜诉率很高，差不多都改判。问题：1.法官受贿是不是再审的理由?当然是再审理由，是恢复原状的再审的理由。在学说上，有很多人主张放宽再审范围，但是立法者没有采纳，现在争议最大的是，科学技术进步，举证的可能性更大了，今天的科学手段取得了新的证据的产生，这样的新证据是不是可以启动再审程序，立法正在考虑之中。2.判决违宪，是不是再审的理由?违宪判决，可以到宪法法院起诉，做出是否违宪的判决。如果确认判决违宪，则这个判决会被撤销，当然，原审法院就应当进行重新审理。3.各种不同的诉讼程序的再审是不是一样的?刑事诉讼的再审程序是单独规定的，行政诉讼和福利诉讼基本上是适用民事诉讼法的规定。九、短暂的休息六月十日上午九点四十五分，乘汽车从杜塞尔多夫出发，至中午一点四十五分到达阿姆斯特丹，住进卡萨