行政法与行政诉讼法案例分析.doc

行政法与行政诉讼法（一）案例分析题（一）惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口，排放大量工业废水，造成严重环境污染，县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为，并报经市环保局批准，对该化工厂处以9万元的罚款；县化工厂认为，省政府颁布的防治水污染条例规定：“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限；超过1万元的，应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚，明显违法，欲申请行政复议。 问题：龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议？ 1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局；2.根据行政复议法第12条规定，对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服，可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。（二）A县发生旱灾，从外地运到一批救灾物资，该县B乡民政所委托各村发放救灾物资，C村在发放救灾物资时把李某遗漏，李某不服想提起行政诉讼。问题：李某应以谁为被告？为什么？ 1.李某应以乡政府为被告，因乡政府是具体行政行为的实际实施者，C村只是被委托的组织； 2.根据行政诉讼法的规定，对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的，以委托的行政机关为被告。（三）在2003年10月15日，A县政府根据发展A县经济的实施规划，以红头文件形式作出了一项关于对A县几家工业企业进行调整的措施的决定，其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂；A县机床附件厂不服县政府的这一决定，认为合并决定实现未征得他们的同意，侵犯了企业的自营自主权，遂向A县法院提起行政诉讼，A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院，这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的，县机床附件厂应当顾全大局，服从县政府的决定，同时，县政府要求县法院应与县政府态度一致，维持县政府的改革措施，对县机床附件厂的起诉不予以受理。 问题：1.A县法院是否有权受理此案，并说明理由？答：A县法院有权受理此案，因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定，是具体行政行为，且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权，属于行政诉讼受案范围。 2.A县法院是否必须服从县政府的意见，并说明理由？答：A县法院无须服从县政府的意见，以为作为国家审判机关的县法院，独立行使行政案件审判权，不受行政机关、其他组织及公民的干涉。 （四）某日，村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角；姚把村长摔倒在地，朱的家属将朱送至医院治疗，同时向辖区公安派出所报案；派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所，并押在该派出所私设的“留置室”内，两天后，派出所作了两条处理决定：第一，姚夏赔偿朱医药费560元；第二，在该镇集市贸易中午12时许，姚夏将朱用班车送回家；姚夏对此处理决定不服，并提出派出所的关押是违法的，他将向人民法院起诉，派出所噜苏听后此言，要给姚夏一些“教训”；姚夏祈求三名干警饶命不成后，便借空跳入派出所院子的水井中，打捞后，经抢救无效死亡，后来，该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求，县公安机关以三名干警都被追究刑事责任，此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。 问题：本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任？为什么？ 1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任； 理由是： 1）根据国家赔偿法规定的行政赔偿责任的行为范围是：执行职务过程中的具体行政行为和事实行政，这是前提。 2）派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实，很清楚；3）派出所的上述行为尽管是由个别干警所为，但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为（殴打等），而不属于与职务无关的个人行为。 4）派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因，而且是明显违法的执行职务行为；5）三名干警被追究刑事责任，并不能取消或取代公安机关的行政赔偿责任，因为刑事责任在此是个人责任，而行政赔偿责任则是公安机关的责任。 （五）朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议，决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服，欲诉诸法律解决。 问题：1）朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系？为什么？ A：朱某与县教育局之间是行政关系，归行政法调整，因而属于行政法律关系；B：理由：县教育局属于行政机关，朱某所担任之职属于行政职务，与县教育局之间形成了行政职务关系。 2）朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决？为什么？ A：朱某与县委之间不是行政关系，不归行政法调整，因而不属于行政法律关系；B：理由：县委既非行政机关，也非法律、法规授权组织，不是行政主体，双方之间不存在国家行为职务关系。3）朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于：A：县委常委会免去朱某支部书记职务，属于党内职务任免关系，不受行政法调整范围；B：由于县委不具有行政主体资格和地位，其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为，既不具有行政效力，也不受行政法支配（六）在1991年6月，某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众，煽动呵事”为由，对张某实施罚款200元的行政处罚。根据公安派出所条例规定，公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构，代表县级公安机关行使职权和履行职责；根据治安管理处罚条例，县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关，但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。 问题：1）该公安派出所是否具有行政主体资格？为什么？ A：该公安派出所具有行政主体资格；B：理由：公安派出所作为公安机关派出机构，其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。治安管理处罚条例属于法律，并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。 2）该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法？为什么？ A：属于越权违法；B：理由：其一：主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为；而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为；其二：该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格，但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。（七）在1997年2月，某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0.5亩。同年4月，王某在此宅基地上建起正房四间。此后几年间，王某未经批准，不断扩占集体土地，并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日，道德乡人民根据该县县委的（2001）45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除；到期不拆，乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午，道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时，见只有王某一人执行处罚决定，认为是消极抵抗乡政府决定的执行，便用铲车将违章建筑推倒。 问题：道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法？为什么？1）该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。2）理由：A：处罚行为依据错误，该县县委（2001）45号文件不是法律规范文件，不能作为执法依据；B：乡政府做出拆除决定，没有法律、法规授权的职权来源依据，属越权违法行为；3）行政强制执行行为不符合法定条件：A：强制执行前提条件是当事人不履行法定义务，本案当事人不具有此种情形；B：认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据；C：乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权；D：要求当事人于第二天早8点以前拆除，属于客观上不可能；（八）某县一集体企业原本生产本制家具，县政府为了调整产业结构和发展林业生产，制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施，同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施，鼓励木制家具生产企业适度减少生产量，压缩生产规模或转产，等等。问题：1）县政府的以上措施是否属于行政指导？为什么？A：县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施，有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。B：因为：其一，行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点；其二，本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。 2）县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施，对该集体企业是否有强制性的直接法律结果？为什么？ A：鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。 B：因为：其一，这些措施虽有诱导性，但仍以被指导相对方同意为条件，不具有强制性；其二，这些措施不直接产生法律后果，不能直接约束该企业； （九）某高校学生李某，在考试中严重违纪被发现，学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校，仍与其他同学一样在学校学习，学校也同样收取李某的学费及其他同学须交的费用，而且每年给李某注册。但到毕业时，学校以李某被学校开除为由，拒绝发给李某毕业证书及学士证书。李某不服，向主管教育机关提出复议，主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行政诉讼。 问题：（1）李某提起行政诉讼，应以谁为被告？为什么？1）李某起诉应以某高校为被告，诉其拒绝发证书的具体行政行为；2）因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体，依法享有行政主体和权利和义务，是行政诉讼识格被告。3）本案虽经教育主管机关复议，但复议并未改变学校的决定，因此，依据行政诉讼法的有关规定，复议机关维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的机关是被告。（2）人民法院能否受理李某的行政诉讼请求？为什么？1）能受理；2）依据我国行政诉讼法第11条的规定，行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。3）高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书（学历资格证明）的行政主体，其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服，可以提起行政诉讼，人民法院依法应予受理。（十）司机田某驾车行至某县某镇时，遇到一妇女冯某请求搭车，田某表示同意。当日夜晚，田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖淫行为被该县公安局查获，县公安局便认定，田某与冯某晚上同车行进，其行为构成了嫖娼、卖淫，故对田某处以罚款5 000元，对冯某处以罚款500元，田某不服，向市公安局申请行政复议，市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决，田某仍不服，于是向法院提起诉讼。 问题：（1）如果法院通知冯某参加诉讼，她将以何种资格参加诉讼？答：第三人。（2）如果田某不经复议直接向法院起诉，法院该如何处理？答：法院应在七日内作出不予受理的决定，并告知田某可以申请行政复议。（3）如果你是本案法官，应当如何判决？答：判决撤销罚款5 000元的行政处罚。 （十一）原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来，继而互相扭打，二人都有轻微伤，但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后，偏听偏信，即对刘某处以行政拘留15天的处罚，刘某不服，向市公安局（其所在地是东城区）申请复议。经复议，市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决，刘某仍不服，准备向法院提起诉讼。 问题：1）如果刘某提起诉讼，应以谁为被告？为什么？答：应以市公安局为被告，因为作为复议机关的市公安局改变了县公安局的具体行政行为；2）如果刘某提起诉讼，应向哪个地方的法院起诉？为什么？答：应向东区人民法院起诉，因为东城区是作为被告的市公安局住所地。 （十二）A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年，刑满释放后，想在B县开办一家饭店，各项准备工作就绪后，当他向B县工商局申请营业执照时，B县工商局认为此人过去有劣迹，虽然刑满释放，尚需要继续教育，因而经请示市工商局同意后，明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服，欲向人民法院提起行政诉讼。 内容来自墨者资讯 问题：（1） 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼？为什么？如果能提起行政诉讼，本案的被告是谁？1）可以提起行政诉讼；2）因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定，认为申请符合法定条件，申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或不予答复的，可以提起行政诉讼。3）本案的被告是“市工商局”。 墨者资讯 （2）本案应由何级何地人民法院管辖？答：本案应由B县人民法院管辖；（3）如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为？答：县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。 （十三）某居民区共有居民480户，2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元，由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定，遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议，市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定，欲向人民法院提起行政诉讼，其他居民认为掏点钱保平安也值得，居委会主任考虑同公安局的关系，不再出面。 问题：（1）上述复议申请是否超过复议期限？为什么？1）不超过；2）根据行政复议法规定，申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。” （2）如何确定本案的管辖法院？1）本案可以由县公安局所在地人民法院管辖，也可以由市公安局所在地人民法院管辖。2）根据行政诉讼法规定，行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 （3）如何确定本案的当事人？人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决？1）原告为350户居民，被告为市公安局，第三人为余下的130户居民。2）根据司法解释规定，人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。（十四）某行政机关科长王某，出国考察返回大陆某海关例行检查时，被某海关查获黄色光盘若干，被某海关依法处以罚款200元，并没收全部光盘，后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。 问题：（1）王某能否提起行政诉讼，为什么？ 1）对海关的罚款可以提起行政诉讼，对其所在单位的处分不能提起行政诉讼；2）依据行政诉讼第11条，处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围，依据行政诉讼法第12条，记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。 （2）如果能提起行政诉讼，本案被告是谁？由哪个人民法院管辖，为什么？1）本案被告是海关，由海关所在的市的中级人民法院管辖。2）依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定，确认发明专利的案件，海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。（十五）在2003年7月27日，西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤，予以扣押。7月28日，烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购，收购款为5826元。7月30日，烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日，又向王某送达处罚决定书，决定没收全部烟叶和收购款，并处罚款人民币5000元，落款为该烟草站。依据为中华人民共和国烟草专卖法第30条：“擅自收购烟叶的，又烟草专卖行政主管部门处以罚款，并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶，数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”烟草专卖法实施条例规定，数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。问题：（1）本案行政处罚的主体是否正确，为什么？1）本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的；2）因为，行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施；（2）请指出本案处罚程序的违法之处。1）先实施了没收烟叶的行政处罚行为，后制作送达处罚决定书；2）应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据，而非自行制作的收据；3）作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。 （3）本案是否违反了一事不再罚的原则，为什么？1）本案没有违反一事不再罚的原则；2）一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为，不得以同一事实和同一依据，给予两次以上罚款的行政处罚。3）本案的对同一当事人的同一违法行为，给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚，并不是给予两次以上罚款的行政处罚。（十六）某日，李宾骑车横穿交通十字路口，险些造成交通事故，执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元；李宾对自己的违章行为完全承认，也愿意缴纳5元罚款；但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”，除有交警大队公章以外，并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说，2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队，先用交警队自己制发的“收款收据”替代，并强调说，这几天都是用此“收款收据”在开罚单。 问题：李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法？理由是什么？1）李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的，交警的解释于法无据。2）理由是：行政处罚法明确规定，行政机关工作人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据；而且，不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有权拒绝缴纳罚款；本案中，交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章，不符合法律规定，李宾拒绝理所当然。 3）当场收缴罚款行为的强制性行为方式之一，就是出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则，该收缴行为无效；法律赋予相对人拒绝的权利。据此，交警的行为因违反强制性而当然无效；拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。 （十七）根据中华人民共和国税收征收管理法第20条规定，纳税人未按期限缴纳税款的，税务机关除责令限制补缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后，依法做出如下决定：其一，限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元；其二，以60天滞纳税款日计，加收滞纳1万元；该公司不服，申请税务复议，复议机关维持了原决定第一项的内容，改变了第二项的内容，即改为加收滞纳金6000元。 问题：（1）本案中有那些行政责任的具体形式？1）限期补缴滞纳之税款；2）加收滞纳金的行为，改变1万元为6000元的决定；（2）税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当？为什么？1）税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为，不属于不当行政；2）因为：其一，违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定；而后者是在合法幅度的不合理行政；其二，法律规定滞纳金应为每日“千分之二”，属于羁束性规定，应为6000元；税务机关做出1万元决定，违反了该羁束性规定，应当属于违法无疑。历史老照片不能说的秘密慈禧军阀明末清初文革晚清、本案中，镇政府行为是否合法有效？为什么？参考答案：、镇政府行为是违法的，无效的。根据中华人民共和国村民组织法的规定，镇政府并不当然享有撤换村民委员会成员的权力，只是对村委会成员的选举活动具有指导、支持与帮助作用。本案中镇政府直接免去李某村委会主任的职务，超越了法律赋予自己的行政职权，违反了法律的规定，因而是违法的。行政合法性原则认为超越法定权限的行为无效，镇政府行为因为越权而归于无效。五、2006年4月，上海淮海路上有一位违法闯红灯的海归女硕士，在警察劝阻并依法处理时，该女士对警察大打出手，最后该女士被治安拘留10天。经电视台曝光后引起众说纷纭，同情该女士的有，为交警叫好的也有。很多人说警察应该执法必严，但也有很多人说应该尊重人权。相关法律：（1）中华人民共和国道路交通法第三十八条车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。第八十九条行人、乘车人、非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，处警告或者五元以上五十元以下罚款；非机动车驾驶人拒绝接受罚款处罚的，可以扣留其非机动车。（2）中华人民共和国治安管理处罚法第五十条有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：(二)阻碍国家机关工作人员依法执行职务的；阻碍人民警察依法执行职务的，从重处罚。（3）中华人民共和国人民警察法第三十五条拒绝或者阻碍人民警察依法执行职务，有下列行为之一的，给予治安管理处罚：（一）公然侮辱正在执行职务的人民警察的；（二）阻碍人民警察调查取证的；（五）有拒绝或者阻碍人民警察执行职务的其他行为的。以暴力、威胁方法实施前款规定的行为，构成犯罪的，依法追究刑事责任。问题：1、本案中,行政主体是（）。A、警察B、海归女硕士C、警察所在公安机关D、电视台2、本案中，行政相对人是（）。A、警察B、海归女硕士C、警察所在公安机关D、电视台3、本案中，警察行使的行政职权是（）。A、行政强制B、行政处罚C、行政许可D、行政命令4、本案中，海归女硕士被治安拘留的原因是（）。A、违法闯红灯B、打骂警察C、妨碍警察执行公务D、以上都不对5、警察的处理是否符合行政法的基本原则？为什么？（请注意：本问7分，需要结合行政法基本原则理论加以说明。）参考答案：（1）C(2)B(3)B(4)C（5）警察的处理符合行政法的基本原则。行政合法性原则要求行政主体行政职权来源合法、行政职权行使合法。本案中警察执法权来源是合法的；在行使其职权时，也遵守了法律要求的程序，所以警察行为符合行政合法性原则的要求。行政合理性原则的基本含义是：行政主体行政行为不仅要合法，还要合理。警察执法行为不仅符合有关法律的基本要求，而且没有超出有关法律允许的幅度范围，因而符合行政合理性原则的要求。六、关某系运煤司机，一日运煤经过309国道某省某地区路段设立的交通检查站时，交通站执勤人员宋某（身着交通警察制服，佩戴执勤袖章）向关某走过来，递给了关某一张处罚决定书，并对关某说：“交20块钱，再走。”关某接过处罚书，见上面印着的全部内容是：根据有关规定，罚款20元。决定书印着某省某地区交通大队的印章。关某问宋某：“为什么罚我？”宋某说：“你超载。”关某辩称：“我只拉半车煤，怎么就超载？”宋某不耐烦地说：“让你交你就交，罗嗦什么？”关某说：“不说清楚，我就不交。”宋某又递过一张处罚决定书，并说：“就你这态度，再交20元。”问题：本案中，宋某行政处罚行为哪些地方违反了行政处罚法的有关规定？参考答案：（1）宋某没有出示执法证件，表明执法者身份。（2）宋某没有告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由和根据。（3）实施处罚时没有听取当事人的陈述和申辩。（4）实施处罚没有告知当事人申请复议和诉讼的权利。（5）没有填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。（6）实施“态度罚”，滥用自由裁量权。（7）收取罚款却没有向当事人出具省级财政部门统一印制的罚款收据。七、某电子公司违法经营，某市某区工商分局决定由工作人员王阿根、钱三毛负责调查处理。王阿根和钱三毛在调查取证确定该公司违法事实后，预备对该公司作出责令停业整顿的行政处罚。工商局告知该公司有权要求听证，3日后该公司未提出听证要求。某区工商分局于5日后通知该公司参加听证会，该公司参加了听证会。会上，公司代表提出本案涉及商业秘密，要求不公开进行，主持人王阿根不予理睬。听证会上，听证主持人王阿根当场作出了责令停业整顿3个月的处罚决定，并向电子公司收取了50元的听证费用。问题：试分析从程序上看，工商局的行为有哪些违法之处？参考答案：（1）没有当事人的请求，不能主动举行听证会（2）因涉及商业秘密，当事人又提出申请，听证会不应当公开举行（3）主持人王阿根是本案的调查人员，应当回避（4）听证会上主持人不能当场作出处罚决定，应在会后由行政机关根据听证会的具体情况作出（5）听证不能向当事人收取任何费用八、2004年初，某市农民宋某通过承包方式取得2.5亩农田的集体土地的使用权。但他并没有从事农业生产经营，而是经村委同意建了六间平房开饭店，并将剩余的土地圈成了停车场。工程尚未完工便被该市某区某镇政府发现，镇政府经调查取证，确认宋某所建房屋系违章建筑，于2004年3月15日送达了土地违法案件行政处罚告知书。3月20日，镇政府作出行政处罚决定：对宋某建造的违章建筑予以拆除，并决定罚款5000元。相关法律：中华人民共和国土地管理法第七十六条：未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。问题：（1）宋某行为是否违法?()A、不违法B、违法C、难以说清楚D、不知道（2）镇政府处罚是否合法？（）A、违法B、不违法C、难以说清楚D、不知道（2）请说明你第（2）个问题回答的理由。参考答案：（1）B(2)A(3)镇政府处理不合法的理由在于：中华人民共和国土地管理法第七十六条明确了处罚这类违法行为的有权行政主体是县级以上人民政府土地行政管理部门。上述案件中，镇政府可向县国土资源管理部门举报或建议予以处理，但其本身并不享有对该违法行为的行政处罚权，镇政府的行为明显超越自己职权，因而是不合法的。九、李某到山林中捉野兔，被某县林业局所设立的护林防火检查站的工作人员截住，工作人员发现其无证入山，对其罚款10元。李某不服，欲申请行政复议。问题：1、本案中的行政主体是（）。A、县政府B、县林业局C、护林防火站D、李某2、本案中的行政相对方是（）。A、县政府B、县林业局C、护林防火站D、李某3、本案中的行政法律关系的主体是（）。A、县政府B、县林业局C、护林防火站D、李某4、本案中护林防火检查站属于派出机关吗？它行使的行政职权的性质是什么？参考答案：1、B2、D3、BD4、护林防火检查站不属于派出机关，它行使的行政职权的性质是行政处罚权。十、2003年3月20日，某市某镇人民政府工作人员以违反计划生育法规为由，将孙某、蔡某夫妇家的一台54厘米彩色电视机带走。同年4月1日，镇政府工作人员又在蔡某任教的学校将其带走，次日放回。孙某将镇人民政府告上了县法院。问题：（1）本案中行政法律关系的主体是谁？（2）镇政府行为是否违法？为什么？参考答案：（1）本案中行政法律关系的主体是孙某、蔡某夫妇和镇政府。（2）镇政府行为违法。按照法律规定，镇政府没有权力扣押相对人财产、限制相对人人身自由。历史老照片不能说的秘密慈禧军阀明末清初文革晚清能以自己的名义实施行政行为，独立承担法律责任。职务关系的消灭：是指由于发生某些事实或行为致使职务关系不能继续存在。主要有六种情况：死亡；丧失国籍；辞退；开除公职；被判刑罚；离休、退休。十三、行政委托特征：行政委托的委托人必须是国家行政机关，其他非行政机关的委托不能称为行政委托；行政委托中的委托事项必须在行政机关的职权范围内，不能超出行政机关的行政职权范围。在行政委托中，被委托的对象可以为行政机关和行政机构，也可以为企事业单位及其他社会组织。十四、被授权的组织和被委托的组织的区别：性质不同；被委托组织不具有法律、法规授予的职权，不是行政主体，只能以委托的行政主体的名义作出具体行政行为。而被授权的组织则享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。产生的依据不同；被委托组织的权限、范围，只能依行政主体的行政委托行为产生，被授权组织的行政主体资格则由法律、法规的授权而产生。行为的后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任，由行政委托权的行政主体承担，而被授权组织则对其行为后果独立承担法律责任。十五、行政相对方权利：提出申请的权利；参与行政管理的权利；听证的权利；了解情况的权利；申请行政法上救济的权利。十六、行政相对方义务：服从行政管理的义务；协助行政主体执行公务的义务；遵循法定程序要求的义务。十七、行政法制监督主体的监督：1、国家权力机关的监督。（1）法律监督：主要是对行政机关遵守和执行宪法、法律、法规或决议的情况进行检查，撤销行政机关制定的与宪法、法律、法规相抵触的规范性文件。（2）工作监督：主要是审查政府工作报告，审查和批准政府提出的国民经济和社会发展计划和计划执行情况的报告，审查和批准政府预算和预算执行情况的报告，组织人大代表对政府工作进行检查和视察，并对政府提出质询和询问，及有权组织特定问题的调查委员会对政府工作进行监督。（3）从事监督：主要对各级人民政府组成人员的监督，如发现政府组成人员有渎职、失职行为，可以通过法定程序将其罢免。2、国家司法机关的监督；（1）审判机关：即人民法院，主要是通过行政诉讼方式，即对行政主体的具体行政行为的合法性进行审查，撤销违法的具体行政行为，变更显失公正的行政处罚行为或责令行政主体依法履行职责等。（2）检察机关：即人民检察院主要是通过查处行政机关的职务犯罪案件来进行监督。3、国家行十八、行政行为的效力：行政行为通常具有以下法律效力：（1）公定力：是指行政主体作出的行政行为，不论合法与否，都被推定为合法有效。（2）确定力：是指行政行为成立后，具有不可变更力，非经法宝程序不得随意变更或撤销。（3）拘束力：是指行政行为成立后即对有关的组织或个人产生法律上的约束效力，不能再作出与该行为相抵触或违反该行为的相关要求的行为。（4）执行力：是指行政行为成立后，行政相对方必须自觉履行行政行为所设定的效力，否则，行政主体依法有权采取一定的手段，使行政行为的内容得以实现的效力。十九、行政立法与权力机关立法的区别主要表现在：（1）立法的主体不同。权力机关立法的主体是人民代表大会及其常委会；行政立法的主体则是有权行政机关。（2）立法权的来源不同。权力机关立法权直接来源于人民的授权，是宪法规定权力机关享有的立法权；而行政立法权则一部分来源于宪法规定，另一部分来自于权力机关或上级行政机关的授权。（3）立法的内容不同。权力机关立法所涉及的内容通常是有关国家政治、经济、文化生活中的基本制度和重大问题；而行政立法内容通常是有关国家政治、经济、文化事务中的具体管理问题。（4）所立之法的效力等级不同。权力机关所立之法的效力高于其执行机关所立之法的效力。（5）立法的程序不同。权力机关立法程序要比行政立法程序严格。（6）立法的形式不同。权力机关立法以“法典”或“法”的形式颁布。而行政立法往往以“规定”等形式发布。（7）立法效果不同。权力机关立法比行政立法的稳定性强得多，而行政立法则有较强的适应性。二十、行政立法的程序：1、起草：是指对列入规划的需要制定的行政法规和规章，由人民政府各主管部门分别草拟法案。2、征求意见：行政立法最具有实质意义的程序是征求意见。在起草行政法规、行政规章的过程中，应当广泛听取有关机关、公民、社会各组织的意见。3、审查：是指行政法规、规章草案拟定之后，送交政府主管机构进行审议，核查的制度。4、通过：是指法规、规章在起草、审查完毕后，交由主管机关的正式会议讨论表决的制度。5、签署：行政法规、规章通过后，还须经制定机关的行政行政首长签署。6、发布与备案：是行政法规、规章生效的必经程序和必要条件。二十一、行政许可的性质表现在两个方面：1、从行政主体的角度看，行政许可行为表现为政府赋予行政相对方某种行为资格或能力。因而使其具有赋权行为的性质；2、从管理相对方的角度看，行政许可实质上是解除了某种普遍禁止，恢复了被许可人的某种行为自由，使其具备了解禁行为的性质。二十二、行政许可的特征：1、行政许可是依申请的行政行为。行政许可一般都以行政相对方的申请为前提。2、行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的行政行为。这是行政许可在内容上的特征。3、行政许可是要式行政行为。这种明示的书面许可是行政许可在形式上的特征。二十三、行政许可的程序是行政主体实施行政许可的步骤、方式、顺序和时限。1、行政许可的申请。行政相对方的申请，是行政许可程序的前提条件，必须具备下列几项条件：（1）、必须是向有权颁发申请事项许可证的行政机关提出；（2）、必须是法律规定经许可方能进行的活动或事项。（3）、申请人必须具有申请许可事项的行为能力。（4）、必须有明确的申请许可的意思表示。2、许可申请的审核，是指许可机关在接到申请人申请后，开始行政许可程序，依照法定权限进行审查核实。一般包括程序性审核和实体性审核两个方面。3、拒绝或颁发许可证。许可机关经审核，认为符合法定条件的，依法有权颁证的机关向申请人颁发许可证；对不符合条件的，应依法拒绝颁发许可证。二十四、行政合同的种类：行政主体与行政相对方之间签订的行政合同，数量大，种类多，主要的行政合同有以下几种：1、国家订货合同：是指行政机关基于国防、社会保障等方面的需要，通过合同方式要求当事人提供实务或劳务的协议。2、公用征收合同：是指国家行政机关为社会公共利益，在依法给予补偿的前提下，通过与相对方签订合同，对相对方的财产给予征收。3、国有土地使用合同：在我国，国有土地使用合同是指国家以土地所有者的身分将土地使用权在一定期限内让与土地使用者，并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金铁行为。4、企业承包管理合同：企业承包管理合同使得国家、企业和个人之间的关系契约化，从而使得三者之间的单纯行政管理关系演变成了法律上的权利义务关系。5、公共工程合同：是指行政主休为了公共利益的需要，和建筑公司等企业之间就建造某项公共设施的工程建设的承包及价金等事宜签订的合同。6、人事聘用合同：是指政府机关采用招聘的形式，在全社会范围内通过竞争考试，择优录用，同被录用人员签订的协议。（7）土地承包合同：是指乡政府或代表乡政府的基层自治组织与农户签订的将土地发包给其经营的合同。（8）科研合同：是指科研主管部门与科研机构、科技人员之间，就国家下达的重大科研项目所签订的由国家提供资助，科研机构和科研人员提供成果的合同。二十五、行政强制执行特征：1、行政强制执行以行政相对方不履行行政法上的义务为前提；2、行政强制执行由法律规定的行政机关或者人民法院来实施；3、行政强制执行的对象范围广泛；4、行政强制执行不允许进行执行和解。二十六、即时强制就具有的条件：即时强制是指因情况紧急，为了达到预期的行政目的，行政主体不以相对方不履行义务为前提，即对相对方的人身自由和财产予以强制的活动或制度。1、须有明确的法律依据：由于即时强制涉及到相对方的人身、财产等权益，如果实施不当将对相对方造成重大影响，因此，行政主体在采取即时强制时必须有法律根据。2、须遵循法宝程序：即时强制易造成相对方的人身和财产的侵害，因此行政主体在实施即时强制时，应出示相关证件。二十七、行政合同的缔结：1、行政合同缔结的原则：依法原则是行政合同缔结的基本原则。2、行政合同的缔结方式：行政合同的缔结主要有招标、拍卖、邀请发价和直接磋商等方式。（1）招标：行政主栓通过一定方式、公布一定的条件，向公众发出的以订立合同为目的的意思表示。（2）拍卖：是指行政主体向公众发出以订立合同为目的的意思表示，拍卖人在同意拍买人的条件后合同即告成立的一种签约方式。（3）邀请发价：行政机关为了实现一定的目的在缔结合同前发出要约邀请，提出一定的条件，邀请相对方发价，然后由行政主体综合政治、经济、技术等方面的因素，选择最为合适为企业签订合同。（4）直接磋商：在某些特定情况下，行政主体可以直接与其他组织或公民进行协商，签订合同。二十八、行政合同的变更和解除：1、行政合同的变更：是指现存合同基于行政主体的权力如为满足公共利益的需要而行使一定的裁量权或其他法律事实。2、行政合同的解除：是指合同尚未履行或尚未全面履行时，当事人提前结束约定的权利义务关系的行为。3、变更和解除行政合同的法律后果：（1）行政合同变更后，原合同不再履行，双方当事人按变更后的权利义务关系履行。行政合同解除后双方当事人之间的合同关系终止，彼此不再享有原合同规定的权利和义务。（2）因行政主体单方面变更和解除合同的，应对相对方进行补偿。二十九、行政指导的特征：1、行政指导是非权力行政活动；2、行政指导是一种事实行为；3、行政指导是行政机关单方面的意思表示，属于单方行为；4、行政指导是一种适用较大幅度的弹性的管理领域；5、行政指导适用法律优先的原则；6、行政指导是一种外部行为。三十、行政处罚的特征：1、以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的，对个人或组织不履行法定义务或不正当行使权利时的一种制裁，促使其不再重犯，这一特征使其与行政强制执行区别而来；2、行政处罚的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织，这就将其与刑罚区别开来；3、行政处罚的适用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为。这一特点将行政处罚与行政处分区别开来，行政是一种内部行为，只能为行政机关的工作人员或其他由行政机关任命或管理的人员。三十一、行政处罚原则1、处罚法定原则；2、处罚公正、公开原则；3、处罚与违法行为相适应的原则；4、处罚与教育相结合的原则；5、不免除民事责任，不取代刑事责任原则；6、救济原则。三十二、处罚的种类：主要是指行政处罚机关对违法行为的具体惩戒制裁手段。分为以下几种：1、人身罚，行政拘留，劳动教养；2、行为罚，责令停产停业，暂扣和吊销许可证和营业执照；3、财产罚，罚款，没收财物；4、申诫罚，警告，通报批评。三十三、行政责任构成要件：1、行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员；2、行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当；3、行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任；4、承担行政责任须有主观上的故意或过失。三十四、行政救济特征：1、行政救济以行政管理相对方的请求为前提；2、行政救济以行政争议为基础；3、行政救济的最终目的是保护相对方的合法权益。三十五、行政复议特征：1、行政复议是行政机关的行政行为；2、行政复议是以行政争议为处理对象的行为；3、行政复议是由行政相对方提起的一种依申请而产生的行为；4、行政复议是一种行政司法行为。三十六、申请行政复议的范围：是指行政机关受理行政复议案件的范围。包括具体行政行为和抽象行政行为。1、具体行政行为是指行政机关针对特定的公民、法人或者其他组织作出的影响其权益的决定。2、抽象行政行为：是指行政机关针对不特定的对象作出的具有普遍约束力的决定和命令的行为。包括制定行政法规、规章和发布决定、命令。三十七、行政复议的程序：分为申请、受理、审理、决定和执行五个阶段。1、申请：（1）申请复议的期限：行政复议法规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可怜自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议；但是，法律规定的申请期限超过60日的除外。”（2）复议申请的形式：可以是书面申请，也可以是口头申请。2、受理：行政复议机关接到行政复议申请后，应当在5日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知当事人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。3、审理：是复议机关受理复议申请后，对被申请人的具体行政行为进行实质审查的活动。4、决定：是复议机关对行政复议案件进行审理后所作的具有法律效力的评价。5、执行：根据行政复议法第32条规定，被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令限期履行。三十八、试述行政赔偿的特征：行政赔偿是指行政主体及其行政工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度。行政赔偿实质上是一种国家赔偿；行政赔偿的起因是行政侵权损害行为；行政赔偿的义务主体只能是侵权行政机关；行政赔偿范围以具体行为造成的侵权损害为限；行政赔偿的责任形式是损害赔偿；行政赔偿的法律主体是行政主体。三十九、行政赔偿归责原则：、过错责任原则：是指行政主体和行政工作人员执行职务时因过错给公民、法人或其他组织的合法权益造成损失的，国家应承担赔偿责任；、危险责任原则：又称为无过错责任原则，是指行政主体和行政工作人员执行职务时侵犯了相对方的合法权益并造成损失的，不论行为人是否有过错，国家均应承担赔偿责任；、违法责任原则：指行政主体和行政工作人员执行职务时的违法行为侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损失的，国家应承担赔偿责任（我国国家赔偿归责原则是违法原则）。四十、行政赔偿义务机关的范围包括：实施侵害的行政机关；法律、法规授予行政权的组织；委托的行政机关；行政复议机关；上述赔偿义务机关被撤销后的赔偿义务机关。四十一、行政诉讼特征：a.行政案件由普通法院受理和审理；b.人民法院审理的行政案件只限于就行政机关的具体行政行为的合法