（法学理论专业论文）论相邻关系制度.pdf

论文题目： 学科专业： 学位申请人： 指导教师： 论相邻关系制度 法学理论 崔飞雪 陈华彬 中文摘要 本文旨在运用比较的、历史的和类型化的研究方法，通过对相邻关系的历史 发展过程及立法体例的考察，以发现我国物权法关于相邻关系规定的不足， 进而为进一步完善我国的相邻关系制度，使其具有可操作性和实际价值，保证相 邻关系立法真正作用于社会，并充分实现其立法价值贡献一份绵薄之力。 本文共分为五部分进行论述，其中，第一部分为“相邻关系制度的缘起及在 民法史上的变迁 ，主要包括“相邻关系制度的缘起与肇端 以及“相邻关系制 度的发展与变迁 两方面内容。其中，“相邻关系制度的缘起与肇端 主要内容 为，相邻关系制度缘起并肇端于古罗马法，罗马法对相邻不动产利用关系的调整 是基于所有权的责任和诉讼以及地役权制度而展开的。其中，罗马法诉讼制度对 相邻关系的调整主要包括排放雨水之诉、潜在损害保证以及新施工告令等；而罗 马法地役权制度对相邻关系的调整可分为两类，即通过“田野地役权 和“城市 地役权 来对相邻关系进行调整。而“相邻关系制度的发展与变迁部分的主要 内容为，从相邻关系制度形成至今，其演变的轨迹为：由私法( 民法) 的相邻关 系到私法与公法的相邻关系，再到私法相邻关系、公法相邻关系和自律法( 区分 所有权法) 的相邻关系的并存的局面。 本文第二部分“各国法上的相邻关系制度分析 ，主要是对法国、德国、日 本以及瑞士的相邻关系立法中所存在的特色以及其立法背景进行比较考察。其 中，法国民法上的相邻关系制度的最大特色在于“近邻妨害法理”；德国民法上 的相邻关系制度的主要特色表现为其在民法典第9 0 6 条、“联邦公害防治法 、“建 筑噪音保护法等法律中规定的“不可量物侵害制度 ；日本民法上的相邻关系 制度的特色在于“日照妨害 以及“忍受限度论 ；瑞士民法上的相邻关系制度 的特色在于该民法典第6 8 4 条所规定的“不可量物侵入制度”。 本文第三部分“若干重要问题研究”，主要是对相邻关系制度中所存在的一 些主要难点及争议问题进行研究。该部分主要包括三项内容：相邻关系与地役权 的区分，相邻关系中补偿金条款的性质分析以及不可量物侵害与环境污染的区 别。 本文第四部分“我国相邻关系制度的形成和发展”，主要内容为，以时问为 线索分别考察我国古代立法及民间习惯、中华民国民法、我国8 0 年代初民法立 法草案、民法通则及司法解释、我国民法学者起草的中国物权法草案建议稿 以及中国民法典( 草案) 中对相邻关系制度的规定。 本文最后一部分为“对我国物权法上相邻关系规定的分析 ，该部分在 介绍我国物权法关于相邻关系的具体规定的基础上，通过相邻关系立法的比 较法考察，揭示出我国物权法对于相邻关系规定的不足，并在立足中国国情 的基础上，通过对当下中国的社会经济背景的分析，对我国的相邻关系立法提出 完善性建议。 关键词：相邻关系不可量物侵害观念的侵害 论文类型：理论研究 i i t h e s i st i t l e ：t h er e s e a r c ho nt h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n si n s t i t u t i o n p r o f e s s i o n a ld i s c i p l i n e ：j u r i s p r u d e n c e d e g r e ea p p l i c a n t ：c u i f e i x u e i n s t r u c t o r ：c h e n h u a b i n a b s t r a c t t h e n e i g h b o r i n gr e l a t i o n ss y s t e mh a sal o n gh i s t o r y , e a r l yi nt h er o m a nt i m e s ，i t w a ss t i p u l a t e di nt h ec o d e c h a n g i n ga l o n gw i t ht h ea g e ，t h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n s s y s t e mh a sb e e na d o p t e db yt h em o d e m c i v i ll a wc o u n t r i e s ，a n di th a sb e c a m ea n i m p o r t a n tc o m p o n e n to ft h er e a lr i g h tl a w i ti st h er i g h ts y s t e mt or e c o n c i l et h e c o n f l i c to fi n t e r e s t sb e t w e e nt h et e n a n t s ，t os t a b i l i z et h ep r o p e r t yo r d e ro ft h er e a l e s t a t e ，a n dt op r o m o t et h ef u l l yu s eo ft h er e a le s t a t e i nr e c e n ty e a r s ，a st h et i m e sp r o g r e s sa n ds o c i e t ya d v a n c e s ，t h es c o p eo ft h e n e i g h b o r i n gr e l a t i o n si se x p a n d i n g ，i th a ss h o w nat r e n do fd i v e r s i f i c a t i o n ，w h i c h m a i n l ym a n i f e s t e di na d d i t i o nt ot h et r a d i t i o n a lr e l a t i o n s h i p ，i th a sg i v e n r i s et om a n y n e wa n dh a st i m ec h a r a c t e r i s t i c sr e l a t i o n s h i p i no r d e rt oc o p ew i t ht h er a p i d l y c h a n g i n gs o c i a lr e a l i t y , t h er e a lr i g h tl a wo fo b rc o u n t r yh a sm a d et h ed e t a i l e d s t i p u l a t i o nt ot h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n sf u n d a m e n t a lt y p ea sw e l la st h en e i g h b o r i n g a l lq u a r t e r s r i g h t sa n do b l i g a t i o n sr e l a t i o n s h o w e v e r , a b o u tt h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n s ， a l t h o u g ht h er e a lr i g h tl a wi sa d v a n c e dt h a nt h eg e n e r a lp r i n c i p l e so fc i v i ll a w , b u tb yc o n t r a s tw i t ht h eg e r m a n y , j a p a na n do t h e rc o u n t r i e s n e i g h b o r i n gr e l a t i o n s l e g i s l a t i o n , o u rc o u n t r y n e i g h b o r i n gr e l a t i o n ss y s t e mi ss t i l lt o ot h i n ，i ti sn e c e s s a r y t o l e a r nf r o mt h e s ec o u n t r i e s e x p e r i e n c e ，a n dm a k ef u r t h e ri m p r o v eo fo u rc o u n t r y s n e i g h b o r i n gr e l a t i o n ss y s t e m i nv i e wo ft h i s ，t h i sp a p e ru s et h em e t h o d so ft h ec o m p a r i s o n 、h i s t o r i c a la n d d i v e r s i f i c a t i o n ，b yr e s e a r c ho f t h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n s h i s t o r i c a ld e v e l o p m e n ta n d t h ei n s t a n c eo f l e g i s l a t i o n ，t od i s c o v e rt h ed e f i c i e n c yo fo u rc o u n t r y sn e i g h b o r i n g r e l a t i o n ss y s t e m ，t h u sm a k ef u r t h e ri m p r o v e m e n t so fo u rc o u n t r y sn e i g h b o r i n g i i i r e l a t i o n ss y s t e m ，a n dm a k ei to p e r a t i o n a la n dp r a c t i c a l ，e n s u r ei ti st r u l yu s e f u lt ot h e s o c i e t y , a n df u l l yr e a l i z et h ev a l u eo f i t sl e g i s l a t i o n t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v ep a r t s ，t h ef i r s tp a r ti sm a i n l ya b o u ti t so r i g i na n d t h eh i s t o r i c a lc h a n g e ；t h es e c o n dp a r tw i l lc o m p a r ew i t ht h el e g i s l a t i o no ft h ef r a n c e ， g e r m a n y , j a p a na n ds w i t z e r l a n d ，t oe x p l o r et h ee c o n o m i ca n ds o c i a lb a c k g r o u n do f t h o s ec o u n t r i e s n e i g h b o r i n gr e l a t i o n s ；t h et h i r dp a r ti st os t u d yt h em a i nd i f f i c u l t i e s a n dc o n t r o v e r s i a lq u e s t i o no ft h en e i g h b o r i n gr e l a t i o n ss y s t e m ；t h ef o u r t hp a r ti st o i n t r o d u c ei t sf o r m a t i o na n dd e v e l o p m e n ti no u rc o u n t r y ；a n dt h ef i f t hp a r tw i l la n a l y z e o u rc o u n t r y sn e i g h b o r i n gr e l a t i o n s ，w h i c hf o u n dt h es h o r t c o m i n g sa n d p u tf o r w a r da s o u n dp r o p o s a l k e yw o r d s ：n e i g h b o r i n gr e l a t i o n s h a r mo fu n m e a s u r e dm a t t e r si d e av i o l a t i o n p a p e rt y p e ：t h e o r e t i c a ls t u d y i v 论文独创性声明 上海师范大学硕士学位论文 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除 了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或机构已经发表或撰写过的研究 成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中做了明确的声明并表 示了谢意。 作者签够勰复日期：口z r 论文使用授权声明 本人完全了解上海师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全部或部 分内容，可以采用影印、缩印或其它手段保存论文。保密的论文在解密后遵守此 规定。 4 2 储獬触，剔磁名降少哪g 1 厶j l 日! j吾 不动产相邻关系制度肇始于古罗马法，直到今r ，不动产相邻关系制度经历 了长时问的发展演变过程。根据各国民法典上关于不动产相邻关系的规定，不动 产相邻关系的概念可以用史尚宽先生的话予以概括，即“相邻近的不动产所有人 或利用人之间，一方所有人或利用人的支配力与他方所有人或利用人的排他力相 互冲突时，为调和其冲突以谋求共同利益，而由法律直接规定的权利义务关系”。 近年来，不动产相邻关系制度被更多地赋予了时代的特色，随着社会经济的 飞速发展，不动产相邻关系的作用范围也在不断地扩大，而且已经呈现出了多样 化的发展趋势，这表现为除了传统的土地相邻关系以外，产生了“不可量物侵害” 的相邻关系以及“观念的侵害”的相邻关系等等。为此，德国、瑞士、日本等主 要大陆法系国家纷纷对原有的相邻关系立法进行改革，并补充规定了许多新的法 律规范，以适应不动产相邻关系的新发展。 同样，为了适应形势的发展和社会进步的需要，我国于2 0 0 7 年3 月1 6 日通 过了物权法，其中对相邻关系的规定比较翔实。其第8 6 条至第9 1 条分别规 定了相邻用水、排水关系，相邻通行关系，相邻建造、修缮及管线敷设关系，相 邻建筑物通风、采光和日照关系，相邻环保关系及相邻土地损害防免关系等六大 类相邻关系。 我国物权法关于相邻关系的规定，较之民法通则仅有一条原则性规定的 做法已有明显进步，然而，与其他国家相关的立法相比，我国的相邻关系制度仍 存在着较大不足，例如关于相邻关系基本原则的规定难以施行，对相邻关系类型 的规定不够全面，甚至对许多重要的不动产相邻关系类型未设规定等等，从而留 下了法律调整上的空白。因此，进一步完善我国的相邻关系制度，充分实现这一 制度的立法价值，己显得迫在眉睫。 。史尚宽：物权法论，北京：中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 9 页。 第一章相邻关系制度的缘起及在民法史上的变迁 1 1 相邻关系制度的缘起与肇端 相邻关系，又称为不动产相邻关系，作为一项古老的民事制度，早在罗马法 中便得到了相关规定。但是，由于罗马法时期的法学观念尚不成熟，因此在罗马 法时代，“相邻关系”一词一直没有在立法文献中得到确认。经过历史考察，罗 马的立法文献中对于不动产相邻关系的调整主要包括两大方面，即分别通过诉讼 制度以及地役权制度来加以调整和规范。其中，通过地役权制度来调整和规范相 邻关系，主要指的是通过“田野地役”和“城市地役”来调整和规范不动产之间 所发生的相邻关系。 1 1 1 罗马法诉讼制度对相邻关系的调整 按照罗马法的相关规定，当两块相互邻近的土地等不动产之间发生相互间的 权利义务关系之时，该不动产的所有人或者利用人则应该谨慎地行使自己的权 利，以避免对相邻近的不动产所有人或利用人的合法利益造成侵害，否则，相邻 的当事人则可以通过一些法律所规定的专门的救济手段来维护自己的合法权益。 具体而言，罗马法赋予相邻一方为维护自己的正当利益不受相邻一方的损害所能 够采用的法律救济手段主要包括排放雨水之诉、潜在损害保证以及新施工告令这 三种救济方式。 其中，排放雨水之诉( a c t i oa q u a ep l u v i a ea r c e n d a e ) ，主要指的是当不动产的 所有人或利用人擅自改变了雨水的自然流向，此种行为给相邻的另一方不动产所 有人或利用人造成了损害的，相邻一方则可以通过提起排放雨水之诉以维护自己 的合法权益。适用排放雨水之诉这种救济手段要求具备特定的条件，比如说所有 人所实施的改变雨水的自然流向的这一行为必须要求发生在该行为人自己的土 2 地之上，此外，要求不动产的所有人或利用人具体地实施了改变雨水的自然流向 的施工行为，另外，还要求不动产的所有人或利用人具体实施的擅自改变雨水的 自然流向的行为对相邻不动产的所有人或利用人造成了实际损害等等。排放雨水 之诉要求实施了改变雨水的自然流向的行为人主要承担恢复原状( i ni n t e g r u m r e s t i t u t i o ) 的责任。 潜在损害保证( c a u t i od a m n ii n f e c t i ) 系肇始于罗马十二表法，该制度最 终在裁判官法中得到了最终的确定。潜在损害保证制度主要指的是，当土地的所 有人或利用人担心相邻不动产的所有人或利用的行为例如施工行为等等，有可能 对自己的土地或行为造成损害之时，该土地的所有人或利用人则可以提出潜在损 害保证，以此来要求相邻土地的所有人或者施工人以要式口约的形式来提供担 保，以确保在将来发生损害之时赔偿自己因此受到的损失。固在这里，需要注意 的是，潜在损害保证的规范对象是对于将来可能发生的损害，这里所称的损害实 际上并未实际发生，这也就是说，对于应经发生的损害，则不适用于该项救济手 段。 新施工告令( n u n t i a t i on o v io p e r i s ) 是另一项针对所有人的法律救济手段，这 一制度指的是，当土地的所有人在自己的土地上开始的建设或者拆除作业有可能 改变该块土地的原貌时，相邻土地一方或者其他的利害关系人如果认为该项建设 或者拆除作业可能会对自己造成潜在的损害时，则该相邻土地一方或者其他的利 害关系人可以发出新施工告令，以此来要求相邻土地的所有人停止施工、恢复原 状或者提供潜在损害保证。在这里，需要注意的是，新施工告令中所称的“新 施工 ，乃指的是土地的所有人在自己的土地上将来要进行的施工，而且，无论 该项新施工是否合法，都可适用于新施工告令。 1 1 2 罗马法地役权制度对相邻关系的调整 罗马法时期，除了以诉讼手段来对不动产相邻关系进行调整和规范以外，还 圆黄风：罗马私法导论，北京：中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第2 0 5 页。 黄风：罗马私法导论，北京：中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第2 0 7 页。 回黄风：罗马私法导论，北京：中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第2 0 8 页 3 存在着许多的地役权制度来对不动产相邻关系进行调整和规范。对于这些地役权 制度，根据其性质和特征可以分为两大类，即“田野地役权”( s e r v i t u t e sp r a e d i o r u m r u s t i c o r u m ) 和“城市地役权”( s e r v i t u t e sp r a e d i o r u mu r b a n o r u m ) 。 其中，“田野地役权”又可以称之为“乡村地役权”，它主要是以提高需役地 所有人的农业生产和活动的效益为特点的。根据十二表法的有关规定，以 规制对象的不同来进行划分，“田野地役权 可以大致分为通行权、取水权、放 牧权以及采掘地役权等等。 与“田野地役权 不同，“城市地役权 主要是以维护需役地所有人或其建 筑物所有人的一般生活需求、保障或者改善生活环境为特点的。 需要注意的是， “城市地役权”的适用范围并不仅仅是位于城市之中的建筑物之间的相邻关系， 其之所以称之为“城市地役权”，原因是为了与“田野地役权 作出区分。其中， “田野地役权”的适用范围主要为土地，而“城市地役权 的适用范围主要为建 筑物。因此，对于位于农村的建筑物的相邻关系而言，依然适用于“城市地役权 的规范和调整。城市地役权可以分为“消极地役 与“积极地役”两种。其中， “消极地役又可以称为“不行为地役 ，这种地役权制度主要指的是为了需役 地的便利，供役地所有人应为某种不作为的地役权类型，例如禁止妨碍采光役权、 禁止妨碍观望役权、限制加高役权等等；而“积极地役 则指的是需役地所有人 可以就供役地为某种作为而供役地所有人应予以承受。例如遮盖役权、排水役 权、加高役权、流水役权、伸出役权、挡光地役、支柱役权等等均属于“积极地 役”。 总得来说，尽管罗马的立法文献中并没有相邻关系的概念，但是对于相邻关 系的调整，罗马法采取的是诉讼制度以及地役权制度二者并存的模式，这种诉讼 制度与地役权制度二者并存的模式被称为“双轨制 ，这种做法对近现代以来主 要的大陆法系国家的相邻关系制度的制定与完善均产生了深远的影响。 周柑：罗马法原论，北京：商务印书馆2 0 0 5 年版，第3 9 4 页。 周柑：罗马法原论，北京：商务印书馆2 0 0 5 年版，第3 9 7 页。 。周柑：罗马法原论，北京：商务印书馆2 0 0 5 年版，第3 9 7 页。 4 1 2 相邻关系制度的发展与变迁 早在奴隶社会中，随着私有制的出现，剩余生产资料的增多，土地、房屋这 类与日常生活息息相关的重要的生产资料日益受到人们的重视。由于土地、房屋 等生产资料与人们的生产活动、同常生活紧密相关，并且这些不动产的利用一般 都需要借助于邻近不动产的配合，不然的话这些土地、房屋等生产资料的使用价 值便难以得到有效地实现。“在这种背景下，相邻关系便从所有权中派生出来而 形成为种独立的法律制度 。 随着时间的推移，社会经济的不断发展，相邻关系制度也随之不断地发生着 变化，总地来说，相邻关系制度的演变轨迹可以概括为：私法( 民法) 的相邻关 系私法与公法的相邻关系私法相邻关系、公法相邻关系和自律法( 区分 所有权法) 的相邻关系并存。 1 2 1 私法( 民法) 的相邻关系 私法( 民法) 的相邻关系指的是，由于两块互相临近的不动产相互影响而发 生的相邻关系，无需公法规范加以规范和调整，而是完全由作为私法的民法规范 来加以调整的相邻关系类型。 私法( 民法) 的相邻关系经历了一个漫长的发展过程，从罗马法起直至1 9 世纪末期，这期间的相邻关系均属于私法( 民法) 的相邻关系。在这一漫长的阶 段，人类社会的生产力发展水平较低，生产、生活资料也比较原始，生产资料主 要是水车、风车、磨坊、马车等等，与社会发展水平以及生产资料层次相适应， 当时的社会经济主要也就以农牧业为主，因而对于土地、房屋等不动产的利用， 主要是以平面利用为主的，因此这一期间所发生的相邻关系类型，也就主要表现 本部分内容主要参见陈华彬：物权法，北京：法律也版社2 0 0 4 年版，第2 9 9 - 3 0 1 页。 郑重：论相邻权，载中国法学1 9 9 0 年第4 期，第7 7 页。 o 陈华彬：物权法，北京：法律出版社2 0 0 4 年版，第2 9 9 页。 5 为土地之问的相邻关系，在这种相邻关系中，当事人双方在地位上具有平等性和 互换性，而作为私法规范的民法，j 下是反映和调整这类相邻关系的。由此，这一 时期在民法发展史上被称作私法( 民法) 的相邻关系。 1 2 2 私法与公法的相邻关系 私法与公法的年- 口a 彳, 珏关系，指的是除了以作为私法的民法对相邻关系进行规范 和调整以外，还要以公法规范来加以规范和调整相邻关系，这些公法规范主要包 括环境保护法、建筑标准法、城市计划法、空气污染防治法、水污染防治法、噪 音控制法和日影规制条例等等。挖私法与公法的相邻关系起于1 9 世纪末期，终于 2 0 世纪初期。 这一时期，在工业革命的促进下，各资本主义国家的社会经济得到了迅猛的 发展，与此同时，各国陆续建立起了近代化的大工业部门，此时，人类社会逐步 迈进了工业化与电气化的时代。与此同时，随着工业的发展以及产业结构的调整， 城市化现象也逐渐发展起来，这表现为大量的农村人口涌入城市中，城市中的人 口急剧增加，并由此带来了大量的社会问题，例如城市地价飞涨、城市住宅短缺 等等。为了解决这些社会问题，各国政府需要首先解决如何使城市土地得到最大 化的利用的问题。对于有限的城市土地，要使其最大化地被利用，最有效和直接 的办法就是对城市土地进行立体化的利用。随着各国对城市土地进行立体化利用 的进行，直接导致了建筑物的纵向发展。与此同时，相邻关系的类型也就相应地 出现了在土地相邻关系之外，逐步产生了建筑物与建筑物之间由于彼此相互邻近 而形成的立体的相邻关系类型。而对于这类相邻关系，已经不能适用于传统的土 地的相邻关系的调整范围，由此，需要在民法之外，复制定出相应的公法规范来 对这类相邻关系进行规范和调整。这样做的原因在于，建筑物与相邻建筑物之间 的相邻关系所涉及到的权利义务关系，在很大程度上也关系到公共利益。因此， 只有通过公法与私法二者的合作，才能得以有效的规范。1 3 陈华彬：物权法，北京：法律出版社2 0 0 4 年版，第2 9 9 页。 1 2 苏永钦：相邻关系在民法上的几个问题，载法学丛刊第1 6 3 期，第2 4 页。 1 3 王泽鉴：民法物权( 通则所有权) ，北京：中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 7 4 页。 6 总的来说，以私法规范和公法规范共同调整相邻关系制度，从原因上来讲主 要包括两个方面。“首先，这是由于人类社会的生产力与世界城市化进程急遽发 展而决定的；其次，这种做法也是国家出于维护社会的公共利益的需要”。1 4 1 2 3 私法相邻关系、公法相邻关系和自律法( 区分所有 权法) 相邻关系 随着时间的推移，在社会经济迅猛发展的背景下，现今社会的相邻关系类型 出现了以私法、公法和自律法( 区分所有权法) 共同规制相邻关系的局面。这也 就是说，不动产相邻关系，除了需要以民法和公法规范来分别调整和规范土地相 邻关系以及建筑物相邻关系以外，还出现了以自律法即“区分所有权法公寓法 来调整不动产相邻关系的情形。 自律法，即“区分所有权法公寓法 ，为一种新型的法律规范，这种法律 规范为对特定范围内的，且通常为小区之内的业主之间的权利义务关系进行调整 和规范。自律法的立法目的在于在小区内的所有业主之间的权利义务关系进行有 效调整，从而构建起和平、友好的社会秩序。并且，自律法对业主之问权利义务 关系的调整方法一般是以规约为主，以法律规范为辅的。1 5 自律法，即“区分所 有权法公寓法 的主要体系为将小区内的空间进行划分，分别确定为公有部分 和私有部分，其中，私有部分为特定的业主享有所有权及使用权，而对于公有部 分，则由全体业主共同享有所有权及使用权。此外，在小区内成立业主委员大会， 以此机构来协调业主之间的权利义务关系。 1 4 陈华彬：物权法，北京：法律出版社2 0 0 4 年版，第3 0 0 页。 ”苏永钦： 相邻关系在民法上的几个问题，载法学丛刊第1 6 3 期，第2 5 页 7 第二章各国法上的相邻关系制度分析 2 1 对相邻关系制度的比较法考察 2 1 1 法国民法上的相邻关系制度 1 9 世纪初期，法国社会的生产力水平较低，当时法国社会的主要生产资料 主要是与农业活动密切相关的生产资料，社会经济也主要以农业为主。“农村是 这一时期法国经济生活和社会生活的重心”。1 6 在这种背景下制定出来的法国民 法典，关于相邻关系的规定，也就主要反映了当时法国社会的农业需要，这也 就是说，主要是以不动产土地相互邻接的土地相邻关系为主要调整对象的。尤其 值得注意的是，与罗马法相同，法国民法典也没有出现相邻关系一语。法国 民法典的具体做法是将相邻关系视为法定地役权，通过法定地役权制度来对不 动产相邻关系加以规范和调整。法国民法典对于相邻关系与地役权的混淆做法， 在学界被称作是一种“观念上的失当 1 7 ，“这也充分表明，法国当时的民法学说 以及立法观念还不能明确地区分相邻关系与地役权的差别”。8 至1 9 世纪中后期，法国工业革命开始以来，法国社会逐步进入了工业社会， 与此同时，法国的城市化时代也随之到来。到1 9 世纪6 0 年代，法国因噪音、震 动、煤气等产生的不可量物侵害问题变得同益严重。为了应对这种建筑物的相邻 关系问题，法国立法于是将建筑物相邻关系规定于民法典中，同时制定了法国 住宅分层所有权法，并且由此创立了专为解决建筑物相邻关系问题的“近邻妨 害法理”( t r o u b l ed ev o i s i n g e ) 。姻 法国的近邻妨害制度，从实质上来讲，“是一种包含责任类型的加害行为类 1 6 陈华彬：物权法，北京：法律出版社2 0 0 4 年版，第3 1 3 页。 ”对这一点的分析，参见【臼】松坂佐一：民法提要( 物权法) ，有斐阁1 9 8 0 年版，第1 4 6 页以下。 1 8 陈华彬：法国近邻妨害制度研究，载民商法论丛第5 卷，北京：法律出版社1 9 9 6 年版，第3 0 0 页。 1 9 陈华彬：法国近邻妨害制度研究，载民商法论丛第5 卷，北京：法律出版社1 9 9 6 年版，第3 0 0 页以下。 型”。2 0 它主要指的是土地的利用人为了取得的j 下当利益从而使用其土地，并且该 土地利用人的利用行为未违反法律的规定，但是如果该利用行为对邻近的土地造 成了损害，即使该土地利用人的主观上并无过错，该土地利用人也需要承担责任。 2 1 值得注意的是，对于此处所称的“损害”，法国判例是以“异常性2 2 ( 或过度性) 为判断标准的。这也就是说，当该土地利用人的行为引起了超过以相邻关系为基 础的通常( 忍受) 义务的损害( 即“过度的损害 ) 时，判例即要认定该加害者 的责任，要求该土地利用人予以恢复原状或者是金钱赔偿，如果没有超过“异度 性”，则该土地利用人则不需要承担责任。捣 2 1 2 德国民法上的相邻关系制度 1 9 世纪中后期，由于工业革命的促进，德国社会的各个方面都得到了飞速 的发展，德国的经济中心逐步转移到现代化的大工业上，为了适应新的社会经济 的需要，德国的经济政策也随之进行了转移。由于新的经济政策的刺激，德国的 社会经济出现了空前繁荣的景象。但是，伴随着经济的飞速发展，一些严重的社 会危害也随之而来。这些危害主要表现为，由于工矿企业的日常生产活动所造成 的噪音、煤烟、粉尘、震动、臭气和放射性物质等，给相邻的不动产所有人或利 用人的日常生活和身体健康等带来了很大影响，并且也使得周边的环境遭到了严 重破坏。2 4 为了应对这种严峻的形势，德国民法学界纷纷要求立法进行调节，以适应和 规范这种新的相邻关系的需要，经过学界和立法的共同努力，在德国终于形成了 规范这种新型不动产相邻关系的制度，德国民法典中第9 0 6 条就正是规范此类相 邻关系的不可量物侵害( i m m i s s i o n e n ) 制度。 依据德国民法典第9 0 6 条对于不可量物侵害制度的规定，当自己的土地 遭受到来自邻人土地上的不可量物侵害，例如煤气、蒸气、臭气、烟气、煤烟、 2 0 陈华彬：法国近邻妨害问题研究，载民商法论丛第5 卷，第3 0 1 页。 2 1 陈华彬：法国近邻妨害问题研究，载民商法论丛第5 卷，第3 0 1 页 趋雅克盖斯坦：法国民法总论，法律出版社1 9 9 8 年版，第7 2 7 页。 陈华彬：法国近邻妨害问题研究，载民商法论丛第5 卷，第3 0 1 页。 2 4 陈华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 2 9 页。 9 热气、噪声、振动等造成的侵害，土地的所有人或利用人便可以依据物权的妨害 排除请求权予以禁止。但是，需要注意的是，德国民法典第9 0 6 条又同时规定， 如果不可量物所造成的侵害不足以损害土地的利用，或者虽然有所损害，但是该 损害的程度明显轻微的，土地所有人必须要予以忍受。2 5 而且，即使这种损害达 到了显著损害土地利用的程度，但是如果此为土地所有人依据土地的地方上的惯 性的利用所引起，而且不能在经济上采取措施加以防止的，土地所有人也应该予 以忍受。2 6 在德国民法典第9 0 6 条所规定的不可量物侵害制度之外，德国还颁布了 一些特别法律对不可量物侵害问题作了详细的规定。这些特别法主要包括1 9 7 4 年3 月1 5 日制定的联邦公害防治法、1 9 6 5 年9 月9 日制定的建筑噪音保 护法( g e s e t zz u ms c h u t zg e g e nb i i u l a r m ) 以及1 9 7 1 年3 月3 0 日制定的飞机噪音 保护法( g e s e t zz u ms c h u t zg e g e nf l u g l i i r m ) 等等。 其中，联邦公害防治法关于不可量物的规范主要是对不可量物的排放标 准做出了详细规定。这些规定包括三个方面，即与设备有关的排放控制的规定， 与产品有关的排放控制的规定以及与区域有关的排放控制的规定。2 7 而建筑噪音保护法主要是对建筑施工活动中所产生的噪音予以控制的规 定。该法对在施工过程中由浚喋机，压缩空气的杵锤、压器机、混凝土搅拌机、 浇灌机等施工工具引起的噪音作出了详细的规制。 在建筑噪音保护法之外，为了有效地规制由于飞机造成的噪音，德国又 制定了专门的法令，即飞机噪音保护法。该项法律规定在机场周围的地域上， 根据噪音的大小分别设定专门的保护区，对在这种保护区范围内建造建筑物作出 了具体的规定。嚣 2 5 陈华彬：物权法研究，金桥文化f f 版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 3 0 页。 2 6 【日】村卜淳一等编著德国法讲义，第1 9 6 页；【同】山f f i 晟德国法概论，第2 1 2 页。转引自陈 华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 3 0 页。 2 7 陈乍彬：物权法研究，金桥文化 j i 版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 3 1 页。 2 8 陈华彬：德国相邻关系制度研究，载民商法论丛第4 卷第3 2 6 页。 1 0 2 1 3 日本民法上的相邻关系制度 从2 0 世纪6 0 年代丌始，同本国内的经济得到了飞速的发展，随着经济的发 展，工矿企业的增多，人口的迅速增多，很多社会问题都日益显露出来，其中， 关于不可量物侵害的现象尤其显得突出，并逐渐演变成为日本整个社会所面临的 必须解决的难题。于是，在日本民法理论界与司法界的共同努力下，经过数年的 协力，在6 0 、7 0 年代，同本民法学界终于形成了“日照妨害”制度以及用于判 定“同照妨害 的“忍受限度论 理论。2 9 由于日本的地理位置比较特殊，加之日本气候的多变，因此与德国和英美法 系等国家相比，日本的同照妨害显得更为严重。在同本6 0 年代末至7 0 年代中期， 日照妨害引起了日本国内法学理论界及司法界的普遍关注。不久，学界达成共识， 认为日照妨害只有通过公法与私法的协力，才能获得有效的规范。 从1 9 6 5 年前后开始，日本有关日照妨害的判例急剧增加。但当此之时，判例 一般仅对因违法建筑造成的日照妨害加以救济( 昭和4 2 年l o 月2 6 日东京高判) ， 而对于因合法建筑造成的日照妨害，则拒绝予以救济( 昭和4 1 年1 0 月1 日东京地 判，昭和4 3 年1 月3 1 日东京高判) 。关于日照妨害的救济手段，大多也仅限于损害 赔偿，而对于禁止施工的诉讼请求则一般不被承认。这种状况一直延续到了昭和 4 3 年。至昭和4 4 年，因日照妨害案件中，受害方要求停止施工的诉讼请求激增， 于是法院不得不改变态度，转而承认停止施工的诉讼请求的合理性，这种做法迄 至现今。3 1 对于是否构成日照妨害，日本是以“忍受限度为判断标准的。具体而言， 对于判断是否逾越“忍受限度 ，应考虑的因素有以下几个方面：第一，遭受侵 害的利益的性质和程度，例如对不动产的侵害，对人体的侵害，生活上的不便， 对营业的侵害等等；第二，地域性，例如双方当事人是居住在田园地区还是居住 在大城市，或者居住在同一个大城市的不同地区，如商业区还是居住区、生活区 2 9 梁慧星：中国物权法研究，北京：法律出版社1 9 9 8 年版，第4 5 9 ，4 6 2 页。 3 0 陈华彬：物权法，北京：法律j 版社2 0 0 4 年版，第3 1 8 页。 3 1 陈华彬：物权法，北京：法律出版社2 0 0 4 年版，第3 1 9 页。 等等；第三，加害人是否事前通知了受害人；第四，土地利用的自订后关系；第五， 加害人方面是否采取了最好的防止方法或相应的防止措施；第六，加害人方面所 从事的活动的社会价值与必要性；第七，受害人方面的特殊情况，如受害人是作 曲家、是老人或者是孩章；第八，加害人方面的活动是否受到了有关部门的许可； 第九，加害人方面是否遵守了特定的规章。3 2 2 1 4 瑞士民法上的相邻关系制度 1 9 0 7 年颁布的瑞士民法典中相邻关系制度的最大特色在于第6 8 4 条所 规定的“不可量物侵入”制度。瑞士的“不可量物侵入”制度可以分为“直接的 侵入 和“间接的侵入 两大类，其中，“间接的侵入可分为“积极的侵入 和“消极的侵入 两种，而“积极的侵入”可分为“物质的侵入和“观念的侵 入 两类。具体情形如下图：3 3 直接的侵入( 实质的侵入) 不可量物的侵入间接的侵入 具体而言，瑞士“不可量物的侵入 制度中的“直接的侵入 ，指的是对土 地的所有人或利用人对相互邻近的另一方的土地所施加的直接性的而且为实质 性的侵害。“间接的侵入 ，则指的是单纯的由于土地所有人利用土地的结果而生 的侵入，以侵害邻地的利用可能性为其特征。3 4 其中，对于“直接的侵入 ，瑞士 3 2 【日】铃木禄弥：债权法讲义( 第2 版) ，创文社1 9 9 2 年版，第6 0 页。转引自陈华彬：物权法， 北京：法律f f 版社2 0 0 4 年版，第3 1 9 页。 3 3 该图表可参见【日】泽井裕：瑞十相邻法，载关两大学法学论集第1 0 号，第1 8 4 页。 3 4 陈华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 2 4 3 2 6 页。 1 2 入 入 侵 侵 的 的 质 念 物 观 rj、l 入 入 侵 侵 的 的 极 极 积 消 厂、，一， 民法典是予以完全禁止的。 “间接的积极的物质的侵入 ，指的是由于土地的所有人或利用人利用自己的 土地的结果，而使某些( 有害) 物质达于邻人的土地，此外，因所有人的土地上的 噪音、振动等对邻地所造成的“侵入”，也属于“间接的积极的物质的侵入 。3 5 而 对于“间接的积极的观念的侵入 ，尽管这种侵入源于加害人利用自己的土地的 结果，但并不是物质、噪音等到达邻地致生的侵害，易言之，是对于邻人的“精 神的安泰”( s e e l i s c h ew o h l b e f i n d e n ) 的侵害。 “间接的消极的侵入”，即土地所有人因利用自己土地的结果，而发生的对于 邻地的侵害。3 7 例如，邻地上的采光、空气的流通及对远处景致的眺望，因土地 所有人在自己的土地上建造建筑物或种植树木等而被剥夺，即属之。需要注意的 是，间接的消极的侵入不得适用瑞士民法典第6 8 4 条的规定。因为该条是关于所 有权的行使的规定，因此仅得适用于邻人利用邻地致生侵害的场合。 瑞土民法典关于不可量物侵害的规定，是对于因利用土地而发生的侵害，比 较衡量相关当事人的利益，而于一方的忍受义务与他方的不作为义务之间所划的 界线。依据瑞士民法典第6 8 4 条，此条界线的分水岭，在于“侵入 的程度 ( i n t e n s i t a t ) ，即源自邻地的不可量物侵害并未逾越通常的程度时，被害人必须忍 受，相反，如属过度的不可量物侵害，则须禁止，且此际不以加害人之有故意、 过失为必要。翡 不可量物侵害是否具有“过度性 ，主观上并不依被害人的感觉，而是依事 物的性质判定即依独立的客观标准决定。依瑞士民法典第6 8 4 条第2 项，所 谓“过度性”，是指邻地的侵入，“依土地的形状、性质或地方习惯”并不相当。 从而，法官在裁判不可量物侵害案件时，首先需要稽考土地是存在于何种环境中， 是在城市( 又需考察是在别墅区、住宅区还是工业区) 、乡村，还是在田野。在此 基础上，再依一般的社会观念，找寻何种利益应当受到保护的法律依据。当法官 在判定不可量物侵害具有“过度性后，也不应立即作出禁止邻人利用自己的土 地的命令，而仅可命令采取适当的防止措施，以使不可量物侵害减至可以忍受的 程度。如无适当的防止措施，则可在时间上限制发生不可量物侵害的土地的利用。 3 5 陈华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 2 6 页。 3 6 陈华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 2 6 页 3 7 陈华彬：物权法研究，金桥文化出版( 香港) 有限公司2 0 0 1 年版，第3 2 6 页。 3 8 陈华彬：物权法研究，金桥