行政程序与行政诉讼法学试卷2.doc

行政程序与行政诉讼法学模拟试题（二）一、单项选择题（每题2分，共30分）1、行政诉讼法规定，被提起行政诉讼的主体是（ ）。A. 行政机关 B. 行政机关工作人员C. 受委托的机构 D. 认为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织答案：D解析：行政诉讼法第2条：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”2、行政诉讼法规定，当事人在行政诉讼中的法律地位( )。A. 对等 B. 平等 C. 不平等 D. 基本平等答案：B解析：根据我国行政诉讼法的规定，当事人在行政诉讼中的法律地位一律平等。3、行政诉讼法规定，对行政诉讼实行法律监督的是（ ）。A. 上一级法院 B. 同级人民政府 C. 同级党委 D. 检察院答案：D解析：行政诉讼法规定，人民检察院对行政诉讼实行法律监督。4、A市B县动物卫生监督所对赵某私自从外省购进、染有口蹄疫奶牛30头一案进行行政处罚时，赵某不服并向法院提起行政诉讼，由于案情较为重大，他应当直接向（ ）提起诉讼。A. B县法院B. B县公安部门C. 省级高级法院D. A市中级法院答案：D解析：根据行政诉讼法第14条的规定，由中级人民法院管辖的第一审行政案件有：（1）确认发明专利权的案件、海关处理的案件。（2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民法院所作的具体行政行为提起诉讼的案件。（3）本辖区内重大、复杂的行政案件。这里的“本辖区内重大、复杂的行政案件”主要是指：经国务院有关部门或省级人民政府复议的行政案件；有较大社会影响的共同诉讼、集团诉讼行政案件；涉外或涉港澳台且有较大社会影响的行政案件；被告为县级或县级以上人民政府或地（市）及省级人民政府所属部门的行政案件；其他重大、复杂的行政案件。故本题选择D。5、行政诉讼法规定，有权提起行政诉讼的公民死亡，( )可以提起诉讼。A. 其近亲属 B. 其所在单位推荐的人C. 经人民法院许可的公民 D. 经人民法院指定的人答案：A解析：根据行政诉讼法的规定，有权提起行政诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。6、养殖场因不服所在地动物卫生监督所处罚向当地人民法院提起行政诉讼，在诉讼期间因养殖场经营不善被养殖场收购，那么行政诉讼的原告是（ ）。A. 养殖场原法人 B. 养殖场法人C. 养殖场所在地政府组织 D. 由人民法院指定答案：B解析：根据行政诉讼主体理论，行政诉讼中一方主体发生合并，由承受其权利义务的主体作为诉讼主体。7、公民、法人或其他组织对行政机关的派出机构做出的具体行政行为不服的，应以（ ）为行政诉讼被告。A. 该派出机构 B. 该行政机关 C. 该行政机关的上级主管机关 D. 该派出机构和该行政机关答案：B解析：最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释：第21条规定，行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下，授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的，应当视为委托。当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。8、郭某对当地动物卫生监督所行政处罚不服，提出行政复议。复议机关经审理，认为事实清楚、证据确凿，但处罚偏重，改变了原处罚数额。但郭某仍不服，欲将（ ）作为被告提起行政诉讼。A. 当地动物卫生监督所 B. 行政复议机关 C. 当地兽医主管部门 D. 作出行政处罚的执法人员答案：B解析：根据行政诉讼法第25条的规定，“经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告”。9、行政诉讼法规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为（ ）申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。A. 申请人 B. 证人 C. 第三人 D. 原告答案：C解析：行政诉讼法规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。10、经人民法院许可，当事人和其他诉讼代理人可以（ ），但涉及国家秘密和个人隐私的除外。 A. 向有关组织调查，搜集证据 B. 要求作出具体行政行为的机关提供材料 C. 向有关公民调查，搜集证据 D. 查阅本案庭审材料答案：D解析：根据行政诉讼法的规定，经人民法院许可，当事人和其他诉讼代理人可以查阅本案庭审材料，但涉及国家秘密和个人隐私的除外。11、动物卫生监督机构在监督检查过程中，发现甲某涂改了检疫证明的数量和日期，动物卫生监督机构对其进行了行政处罚。被涂改的检疫证明在证据的分类上属于（ ）。A.书证 B.物证 C.视听资料 D.当事人陈诉答案：B解析：物证是指以外部特征，物质属性、所处位置以及状态证明案件情况的实物或痕迹。如作案工具、现场遗留物、赃物、血迹、精斑、脚印等。故被涂改的检疫证明应该属于物证。12、行政诉讼过程中，（ ）负有举证责任。A. 作出具体行政行为的被告 B. 当事人和被告 C. 被告上级机关 D. 当事人答案：A解析：行政诉讼实行举证责任倒置，故作出具体行政行为的被告负有举证责任。13、行政相对人对具体行政行为不服直接向人民法院提起诉讼，应当在知道作出具体行政行为之日起( )内提起，法律另有规定的除外。A. 15日 B. 30日 C. 2个月 D. 3个月答案：D解析：我国行政诉讼法第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出，法律另有规定的除外。14、人民法院接到起诉状，经审查，应当在（ ）内立案或者作出裁定不予受理。A. 3日 B. 7日 C. 15日 D. 30日答案：B解析：我国行政诉讼法规定，人民法院接到起诉状，经审查，应当在七日内立案或者作出裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提起上诉。15、刘某对当地执法部门的具体行政不服，起诉到人民法院，人民法院经做出了不予受理的裁定。原告对裁定不服的，可以向（ ）提起上诉。A. 当地执法部门 B. 当地执法部门的主管机关C. 上一级人民法院 D. 当地执法部门和人民法院答案：C解析：我国行政诉讼法规定，原告对裁定不服的，可以向上一级人民法院提起上诉。二、多项选择题（每题2分，共10分）1、行政诉讼法规定，公民、法人或者其他组织不能提起行政诉讼的情形包括( )。 A. 认为行政机关没有依法发给抚恤金的 B. 认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的 C. 认为行政机关对机关工作人员的奖惩、任免不合理的 D. 认为国防、外交等国家行为侵犯其合法权益的答案：CD解析：行政诉讼法第12条规定：人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：（一）国防、外交等国家行为；（二）行政法规、规章或者行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定、命令；（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。故本题选择CD。2、公民、法人或者其他组织提起（ ）行政诉讼，人民法院不予受理。A. 国防、外交等国家行为； B. 行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令； C. 行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定； D. 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。答案：ABCD解析：行政诉讼法第12条规定：人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：（一）国防、外交等国家行为；（二）行政法规、规章或者行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定、命令；（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。故本题选择ABCD。3、A市B县赵某对当地动物卫生监督所“未附有检疫证明运输动物”一案，先申请B县兽医主管部门复议，B县兽医主管部门对B县动物卫生监督所的处罚决定作出部分变更。但赵某对处罚决定仍然不服，他可以向（ ）提起行政诉讼。A. B县动物卫生监督所所在地人民法院 B. B县公安部门 C. B县兽医主管部门所在地人民法院 D. B县人民政府答案：AC解析：行政诉讼法第17条规定：行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。故本题选择AC。4、在何种的情况下，人民法院对于行政案件可以通过裁定移转管辖( )。A. 受诉人民法院对该案无管辖权B. 有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权C. 上级人民法院决定自行审理原属下级人民法院管辖的案件D. 上级人民法院把自己管辖的第一审案件移交下级人民法院审理答案：ABCD解析：移转管辖是有管辖权的法院将案件转移给原来没有管辖权的法院。移转管辖限于上下级法院之间，是对级别管辖的补充。在移转管辖中，当上级法院报请下级法院审判它所管辖的案件时，须经上级法院批准，上级法院在确有必要将应由自己审理的案件交由下级法院审理时，也应当经其上级法院批准。故本题应选择ABCD。5、在行政诉讼过程中，作为被告的可以是（ ）。A. 作出具体行政行为的行政机关B. 改变原具体行政行为的复议机关 C. 法律、法规授权的组织D. 行政机关委托的组织答案：ABC解析：根据行政诉讼主体理论，行政诉讼的被告包括作出具体行政行为的行政机关和法律法规授权的组织。经过行政复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关为被告。故ABC可以作为行政诉讼的被告。三、简答题（每题5分，共20分）1、简述共同诉讼的成立条件答案：（1）各个诉讼均由同一人民法院管辖；（2）当事人双方至少有一方为两人以上；（3）各个诉讼的诉讼标的是同一个具体行政行为，或者是同一类具体行政行为；（4）须有相互独立的诉讼存在，共同诉讼是诉讼合并，独立的诉讼的存在是诉讼合并的前提。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。2、简述行政程序法中确立行政公开原则的法律意义答案：（1）满足公民的参政议政意愿。行政公开原则在行政程序法上的确立，为行政相对人参与行政权行使过程提供了一个正当理由。行政相对人可以在个人利益或者群体利益的支配下，介入行政权的行使过程，从而实现其参政议政的目的。（2）预防控制行政权力的滥用。现代行政权的核心是行政裁量。公开是确保行政信息能够使公民知晓的基础。这种评判对行政机关行使行政权起到了相当大的制约作用，从某种意义上说，它引导了行政权的走向，规范了行政权的正当行使。（3）提高行政行为的可接受性。提高行政相对人和社会对行政权行使状态的可接受性程度，一个有效的方法是让行政相对人参与到行政权的行使过程中去，并为其提供一个了解行政权行使情况的便利条件。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。3、简述行政规范性文件的特性答案：（1）有权制定行政规范性文件的主体是国家行政机关或法律、法规授权的组织。（2）行政机关和法律、法规授权的组织可以依据宪法和组织法规定的职权范围或者依据宪法和组织法以外的法律、法规、规章、上级行政机关规范性文件的授权制定行政规范性文件。（3）行政规范性文件的适用对象是不特定的公民、法人或其他组织，具有普遍约束力。（4）行政规范性文件的形式是“决定、命令”。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。4、简述不利行政决定程序中调查活动的特性答案：（1）调查主体是行政主体。调查活动的主体是行政机关，且通常与决定机关是同一行政机关。（2）调查活动的目的是收集证据，解决决定的事实问题，并在此过程中认真听取当事人的陈述和意见，给予当事人主张权利的机会。（3）调查是决定过程中的阶段性活动。调查是为决定的作出而做准备。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。四、论述题（每题10分，共20分）1、请论述行政诉讼的基本原则答案：（1）基本原则的涵义：是指由行政诉讼法规定的，对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用的，调整行政诉讼行为的基本准则。行政诉讼基本原则由行政诉讼法予以规定的，是调整行政诉讼行为的基本准则，对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用。（2）行政诉讼与民事、刑事诉讼共有的原则A以事实为根据，以法律为准绳原则；B使用本民族语言文字进行诉讼原则；C辩论原则；D当事人诉讼法律地位平等原则；E检察监督原则；F合议、回避、公开审判和两审终审原则；G法院依法独立行使审判权原则。（3）行政诉讼特有的原则具体行政行为合法性审查原则A法院以合法性审查为原则，以合理性审查为例外；B法院一般只审查具体行政行为，而不审查抽象行政行为。评分标准：在回答要点的基础上，能够理论结合实际，完整论述、有理有据者可以得满分，否则，酌情予以扣分2、试论述行政诉讼法对行政附带民事案件的诉讼程序的主要要求答案：（1）负责处理行政案件的同一审判组织，对行政和民事两类争议适用不同的审判程序分别审理，并且作出两个不同的判决或者裁定。（2）与民事争议相关联的行政案件，按照行政诉讼法的规定，通过行政诉讼的起诉受理程序被人民法院受理并且尚未作出判决审理完毕。（3）与受理的行政案件相关联的民事争议当事人，向人民法院提出在审理相关行政案件时对民事争议一并审理的请求；该当事人既可以是行政案件中的原告，也可以是原告以外的其他民事争议当事人。评分标准：在回答要点的基础上，能够理论结合实际，完整论述、有理有据者可以得满分，否则，酌情予以扣分五、案例分析题（每题10分，共20分）1、2008年5月30日晚,张某在大酒店招出租车,因故与出租车司机李某发生争执,并造成李某轻微伤害，某公安局对张某处以警告的行政处罚，李某认为某公安分局处罚过轻，向市公安局提出行政复议，市公安局于2008年9月14日作出行政复议决定，将某公安分局对张某作出的治安警告处罚变更为治安拘留5天，张某于是向法院提起行政诉讼，要求撤销该行政复议决定。问题：（1）本案应由哪一方承担举证责任，举证责任包括哪些内容。如举证不能，应承担何种法律后果，为什么？（2）在本案中，是否存在第三人的情况？如果存在第三人是否要通知其到庭参加本案诉讼，为什么？（3）试析本案中第三人的法律地位和作用?答案：（1）行政诉讼中，由被告负举证责任。举证内容主要是证明自己没有责任。但是原告也要举出对自己有利的证据。如果举证不能，就要承担败诉风险。（2）存在第三人，是公安局。因为被告是作出行政复议的机关，涉及的是公安局，所以公安局是第三人。应该通知第三人到庭，因为第三人在本案中有重大厉害关系。（3）第三人是本案的关键人物，虽然没有被列为被告，但是其行为直接关系到行政相对人的权益和执法活动的正当性。而且，原告与被告的诉讼结果不管如何，都需要通过第三人来最终实现诉讼的请求。评分标准：对案例中问题定性正确的基础上，能够翔实地阐述理由，法律依据正确、充分者可以得满分，否则，酌情予以扣分。2、严的4岁女儿媛媛连续3天出现流鼻涕，咳嗽，发烧等症状。2012年8月4日上午8时30分送县人民医院治疗。家长见女儿病重要求立即住院，因无床位医院不准住院。40分钟后，医生才给媛媛看病，作了一般检查后，医生说，孩子病得不轻，但还诊断不出什么病，先在观察室观察治疗。医生开了药方，家长取药给媛媛服