（民商法学专业论文）家政服务机构的民事责任问题研究.pdf

原创性声明 l i i i ii ii i lr l li i i ii ti ii y 17 9 3 4 3 3 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 ： 论文作者签名： 考亳 日期：兰卫夕 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 奎茎尊师签名 、 1矿 期 1 ：如j 、7 山东大学硕+ 学位论文 目录 中文摘要1 a b s t r a c t a qo o - 3 弓l 言”一”“l 第一章家政服务机构的分类及其法律性质3 第一节家政服务机构的分类3 一、员工制家政服务机构3 二、会员制家政服务机构4 三、中介制家政服务机构5 第二节家政服务机构的法律性质5 一、居间法律关系中的居间人5 二、雇佣关系中的雇主8 第二章家政服务机构与家政服务员、客户之间的法律关系1 3 第一节居间型家政服务机构与家政服务员、客户之间的法律关系1 3 一、居间型家政服务机构与家政服务员、客户之间是居间法律关系1 3 二、居问型家政服务机构的居间人义务1 3 三、居间型家政服务机构运营模式下家政服务员与客户之间是雇佣关系1 8 第二节雇佣型家政服务机构与家政服务员、客户之间的法律关系1 8 一、雇佣型家政服务机构与客户之间是家政服务合同关系1 9 二、雇佣型家政服务机构运营模式下家政服务员与客户之间是雇佣关系2 0 第三节两个典型案例中家政服务机构法律性质及相关法律关系的分析2 1 一、“三八家政案中家政服务机构的法律性质及相关法律关系2 1 二、“富平家政案”中家政服务机构的法律性质及相关法律关系2 2 第三章家政服务机构的民事责任2 5 第一节居间性家政服务机构的民事责任o oo0 1 1 , bo oo oo 2 5 一、违反如实报告义务的民事责任2 5 二、违反勤勉义务的民事责任2 6 山东大学硕七学位论文 三、居间人违反如实报告义务是否导致违约责任与侵权责任的竟合2 7 第二节雇佣性家政服务机构的民事责任2 7 一、雇佣关系中的雇主责任2 7 二、劳动法律关系中用人单位的责任3 5 第四章家政服务机构的责任范围3 6 第一节居间性家政服务机构的责任范围3 6 一、可预见性规则对违约损害赔偿范围的限制3 6 二、违约损害赔偿是否包括非财产损失3 8 三、居间人过错程度及其承担责任能力对损害赔偿责任的限制3 9 第二节雇佣性家政服务机构的责任范围3 9 一、责任赔偿数额的限制4 0 二、对精神损害赔偿的限制4 0 三、设立家政服务人员保险是合理分散家政服务机构风险的有效途径4 1 结语4 2 参考文献4 4 致谢o gqo oo0 0oo o o 一o i oo oo “4 7 攻读学位期间发表的学术论文目录4 8 山东大学硕i ：学位论文 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t 1 e n g l i s ha b s t r a c t 3 i n t r o d u c t i o n l c h a p t e ro n et h ec l a s s i f i c a t i o na n dl e g a lc h a r a c t e ro fd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 3 p a r to n et 1 1 ec l a s s i f i c a t i o no f d o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 3 1 m e m b e r s h i ps e r v i c ea g e n c i e s 3 2 i n t e r m e d i a r ys e r v i c ea g e n c i e s 4 3 s t a f f - h i r i n gs e r v i c ea g e n c i e s 5 p a r tt w o 邢舱l e g a lc h a r a c t e ro fd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 5 1 b r o k e ro f t h eb r o k e r a g ec o n t r a c t 5 2 e m p l o y e ro f t h ee m p l o y m e n tr e l a t i o n s h i p 8 c h a p t e rt w ot h el e g a lr e l a t i o n sb e t w e e nd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e sw i t hd o m e s t i c w o r k e r sa n dc u s t o m e r s 1 ：； p a r to r l et 1 硷l e g a lr e l a t i o n sb e l w e e nb r o k e ra g e n c i e sw i l h d o m e s t i cw o i ：k e i sa n da 噩出m n e 噶1 3 1 ml e 烈r e l a t i o n sb e t w e e nb r o k e ra g e n c i e sw i t hd o m e s t i cw o r k e r sa r eb r o k e r a g e r e l a t i o i l s 1 ： 2 m b r o k e r a g eo b l i g a t i o n so f b r o k e r 1 3 3 ml e 鲥r e l a t i o mb e t w e e nd o n l 酬c 坝疆妇w i t he u s t o l n e 璐骶e m p l o y m e n tr e l a t i o n s 18 p a r tt w o ，n 豫l e g a lr e l a t i o n sb 炯唧e m p l o y e ra g e n c i e sw i t hd o m e s t i cw o r k e r sa n d c u s t o m e r s 1 8 1 硼1 el e g a lr e l a t i o n sb e t w e e nb r o k e ra g e n c i e s 、析n lc u s t o m e r sa l ed o m e s t i cs e r v i c e c o n t r a c t 1 9 2 ml e 鲫r e l a t i o n sb e t a v e e nd o l l e s l i cw o r k e r sw i t hc u s t o 躺骶e m p l o y m e mr e l a t i o n s 2 0 p a r tt h r e ea n a l y s i so nt h el e g a lc h a r a c t e ro fd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e sa n dr e l a t e dl e g a l r e l a t i o n s ：! l 1 a n a l y s i so nt h ec a s eo f s a n b ad o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 2 1 山东大学硕七学位论文 2 a n a l y s i so nt h ec a s eo ff u p i n gd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 2 2 c h a p t e rt h r e ec i v i ll i a b i l i t i e so f t h ed o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 2 5 p a r to n ec i v i ll i a b i l i t i e so ft h eb r o k e ra g e n c i e s 2 5 1 c i v i ll i a b i l i t i e so fb r e a c h i n gt r u t h f u lr e p o r t i n go b l i g a t i o n s 2 5 2 c i v i ll i a b i l i t i e so fb r e a c h i n gd i l i g e n c eo b l i g a t i o n s 2 6 3 s t u d yo nt h ec o i n c i d e n c eo f m n h f u l 陀p o r t i n g - b r e a c h i n gl i a b i l i t i e sa n d t o a u o u sl i a b i l i t i e s 2 7 p a r tt w oc i v i ll i a b i l i t i e so ft h ee m p l o y e ra g e n c i e s 2 7 1 e m p l o y e rl i a b i l i t yi nt h ec i v i ll a w 2 7 2 e m p l o y e rl i a b i l i t yi nt h el a b o rl a w 3 5 c h a p t e rf o u rs c o p ef o r t h ec i v i ll i b i l i t i e so fd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 3 6 p a r to n es c o p ef o rt h ec i v i ll i b i l i t i e so f b r o k e ra g e n c i e s 3 6 1 。t h el i m i t a t i o no ff o r e s e e a b i l i t yr u l e 。3 6 2 d i s c u s s i o no nt h en o n - p r o p e r t yl o s so f c o m p e n s a t i o nf o rb r e a c hd a m a g e 3 8 3 t h el i m i t a t i o no fb r o k e r sd e g r e eo ff a u l ta n da c c o u n t a b i l i t yc a p a c i t y 3 9 p a r tt w os c o p ef o rt h ec i v i ll i b i l i t i e so f e m p l o y e ra g e n c i e s 3 9 1 l i m i t a t i o no ft h ea m o u n to fc o m p e n s a t i o n 4 0 2 l i m i t a t i o no nt h ec o m p e n s a t i o nf o rm o r a ld a m a g e 4 0 3 s t u d yo nt h ee s t a b l i s h m e n to fd o m e s t i cs e r v i c ei n s u r a n c e 4 1 c o n c l u d i n gw o r d s 4 2 b i b l i o g r a p h y 4 4 a c k n o w l e d g e m e n t 4 7 山东大学硕士学位论文 中文摘要 近年来，有关家政服务机构的纠纷层出不断，“富平家政案一、“- - ) k 家政服务中 心案 等类似案件的出现更是引起人们的广泛关注。家政服务业与人们的日常生活密 切相关，家政服务机构对整个行业的发展起着重要的推动作用，准确界定家政服务机 构的法律责任是确保家政服务业健康迅速发展的前提和保障。 本文运用类型化分析的研究方法，结合现实实践中的典型个案，从不同家政服务 机构的法律定性出发，分析其与家政服务员、客户之间的不同法律关系，界定其应当 承担的民事责任，并对责任承担的具体范围与限制等相关问题进行较深入地探讨。 本文除引言和结语外，共分四部分。 第一部分家政服务机构的分类及法律性质。在该部分中，首先依据运营模式的不 同，将现有家政服务机构分为员工制、会员制、中介制三种类型；其次分析三种模式 家政服务机构法律上的性质，并将其划分为居间型和雇佣型家政服务机构两种类型。 第二部分析不同类型家政服务机构与其家政服务员及客户之间的法律关系。居间 型家政服务机构与家政服务员和客户之间是居间人与委托入或居间人与第三人的关 系，依据我国合同法关于居间合同的相关规定，居间型家政服务机构对家政服务 员及客户负有居间人义务。雇佣型家政服务机构与家政服务员之间形成雇佣关系或劳 动法律关系，与客户之间形成类似于派遣合同的特殊家政服务合同关系，而雇佣型家 政服务员与客户之间基于服务合同也形成事实上的雇佣关系。这使得雇佣型家政服务 机构运营模式下存在双重雇佣关系，也导致了雇佣型家政服务机构责任认定的特殊 性。另外在本部分，还对近来影响较大的“富平家政案 及“三八家政服务中心案修 中相关家政服务机构的法律性质及相关主体之间的法律关系进行了较详细的分析。 第三部分具体讨论家政服务机构的民事责任问题。居间型家政服务机构负有居间 人义务，其主要是如实报告义务。对于如实报告义务，笔者认为应当包括积极调查义 务的内容，并且过失提供虚假情况也构成如实报告义务的违反。违反如实报告义务的 法律责任主要包括：不得请求居间报酬、承担损害赔偿责任。雇佣型家政服务机构承 担的是雇主责任，但由于其中双重雇佣关系的存在，使其雇主责任具有特殊性：在特 定情况下雇佣型家政服务机构与客户承担连带责任。另外在此部分，笔者考虑到现实 山东大学硕士学位论文 中家政服务机构的具体情况，对于与家政服务员形成劳动关系的雇佣性家政服务机构 所要承担的劳动法上的用人单位的责任也进行了简单分析论述。 第四部分是家政服务机构的责任范围问题。主要是讨论家政服务纠纷中家政服务 机构往往要承担不合理的巨额赔偿而引起争议的问题。居间型家政服务机构的违约责 任受到可预见性规则、居间人过错及责任承担能力等方面的限制；雇佣型家政服务机 构的责任也应在赔偿数额、精神损失赔偿方面有所限制。 关键词：居间性家政服务机构雇佣性家政服务机构居间人雇主 法律 责任范围 2 弓奉 如f o - 小7 | 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，t h e r ea r em o r ea n dm o r ed i s p u t e sr e l a t e dt ot h ed o m e s t i cs e r v i c e a g e n c i e s t h ed o m e s t i cs e l w i c ei n d u s t r yh a sc l o s er e l a t i o n s h i pw i t ho u rd a l l yl i f e ，a n di t s d e v e l o p m e n tn e e d sp r e c i s e l yd e f i n i t i o no ft h ec i v i ll i a b i l i t i e so ft h ed o m e s t i cs t a f fa g e n c i e s t h i st h e s i sa i m st od c f m et h ec i v i ll i a b i l i t i e so fd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e sw h i c ha r c b a s e do nt h ea n a l y s i so ft h e i rl e g a lc h a r a c t e rc o m b i n i n gw i t ht h er e l a t e de a s e sa n a l y z i n g t h es c o p ea n dl i m i t a t i o n so ft h el i a b i l i t i e sa r ea l s oi n c l u d e d t h et h e s i si sc o m p r i s e do ff o u rp a r t se x c e p tf o ri n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o n t h ef i r s tp a r ti sa b o u tt h ec l a s s i f i c a t i o na n dl e g a lc h a r a c t e ro fd o m e s t i cs e r v i c e a g e n c i e s a c c o r d i n gt o t h e i rd i f f e r e n to p e r a t i o nm o d e s ，t h e r ea r eb a s i c a l l yt h r e et y p e s ： m e m b e r s h i p ，i n t e r m e d i a r ya n ds t a f f - h i r i n go n e s t h ef o r m e rt w ob e l o n gt ob r o k e ri nl a w a n dt h el a t e ro n ei se x a c t l ye m p l o y e r t h es e c o n dp a r ta n a l y s e st h el e g a lr e l a t i o n sb e t w e e nd o m e s t i cs e r v i c ea g e n c i e s 、析t l l d o m e s t i cw o r k e r sa n dc u s t o m e r s t h eb r o k e ra g e n c i e sb e a rt h eo b l i g a t i o n so fab r o k e r a g e t ot h ed o m e s t i cw o r k e r sa n dc u s t o m e r sw h i l et h ee m p l o y e ra g e n c i e sh a v ee m p l o y m e n to r l a b o rr e l a t i o n s h i p sw i mt h e i rw o r k e r s f o rd o m e s t i cw o r k e r sa n dc u s t o m e r s ，e m p l o y m e n t i se x i s t e d c o n s e q u e n t l yt h e r e sd o u b l ee m p l o y m e n tw i t ht h ee m p l o y e ra g e n c ys y s t e m w h i c hl e a d st oas p e c i f i cr u l eo fl i a b i l i t yd e f i n i t i o no fe m p l o y e ra g e n c i e s b e s i d e s ，s e v e r a l t y p i c a lc a s e sa r ed i s c u s s e di nt h i sp a r t t h et h i r dp a r ti st h em o s ti m p o r t a n to n ew h i c hs t a t e st h ec i v i ll i a b i l i t i e so fd o m e s t i c a g e n c i e s t h eb r o k e ra g e n c y so b l i g a t i o ni sm a i n l ya b o u tt r u t h f i a lr e p o r t i n gw h i c hi n c l u d e s o fa c t i v ei n v e s t i g a t i o n n oc l a i mf o rr e w a r da n dc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e sa r es t i p u l a t e d b yt h ec o n t r a c tl a w e m p l o y e ra g e n c i e sa s s u m et h ee m p l o y e r sl i a b i l i t i e sb u tu n d e r c e r t a i nc i r c u m s t a n c e st h e ya s s u m et h ej o i n ta n ds e v e r a ll i a b i l i t i e s 、析mt h ec u s t o m e r s b e c a u s eo ft h ed o u b l ee m p l o y m e n tr e l a t i o n s h i p s i na d d i t i o n , t h ee m p l o y e r sl i a b i l i t i e si n t h el a b o rl a wa r eb r i e f l yd i s c u s s e di nt h i sp a r t 3 坐查奎兰堡主兰垡笙塞 t h ef o u r t hp a r ti sr e g a 同i n gt ot h es c o p ea n dl i m i t a t i o no fd o m e s t i ca g e n c i e s ，c i v i l l i a b i l i t i e sw h i c hi sa i m i n gt os o l v et h ei m p r o p e r h u g ec o m p e n s a t i o ni ns o i i 呛c 鹤e s k e y w o r d s ：b r o k e r a g e n c y ，e m p l o y e ra g e n c y ，b r o k e r ，e m p l o y e r ，s c o p e 山东大学硕士学位论文 引言 社会的发展、人口的老龄化使得城市家庭对家政服务业的需求越来越大；而就业 市场竞争加剧也促使越来越多的失业人员和农民工加入家政服务行业。根据中国劳动 和社会保障部2 0 0 1 年对上海、天津、重庆、沈阳、南京、厦门、南昌、青岛、武汉 九个城市的调查统计，九城市的家政服务从业人员共计2 3 9 6 万人而同时全国对家政 服务人员的需求空缺在1 5 0 0 万个以上，家政服务业成了名副其实的朝阳产业。 家政服务机构的出现极大地促进了家政服务业的发展，其业务范围也从最初简单 的信息收集、家政职位介绍发展到家政服务人员培训、系统的家政派遣等业务。作为 家政服务整体行业系统链条的中间环节，家政服务机构在经营过程中面临着两方面的 风险：一方面是来自家政服务人员的风险；另一方面是来自客户( 或消费者) 的风险。 近几年来，有关家政服务机构的纠纷案件频见报端：家政服务人员缺乏培训，或者存 在过失造成客户及其家人或第三人人身、财产损害，由于家政服务人员一般没有清偿 能力，客户要求家政公司承担巨额赔偿。有时是不法分子在家政机构用伪造的证件登 记，到客户家行窃或进行其他不法行为，客户要求家政机构承担责任的情况。还有很 多案件是家政服务人员在工作期间受伤要求赔偿，而家政服务机构和客户相互推诿的 问题。由于具体案件的复杂性和专门立法的缺失性，使得法院对同类案件的判决结果 大相径庭，有的判决家政服务机构承担全部责任，有的案件中家政服务机构不承担法 律责任，还有的案件根据公平原则要求其承担一定的法律责任。在理论界，同样也对 家政服务机构究竟应当对家政服务人员、客户承担什么责任的问题存在不同的观点。 家政服务机构纠纷层出不断，责任认定众说纷纭的状况主要是源于两方面的因 素：一是家政服务机构运营模式繁多，法律性质呈现多元性。目前我国家政服务机构 的运营模式主要有员工制、中介制、会员制三种。三种模式下，家政服务机构与家政 服务人员及雇主之间的权利义务关系存在明显的差异，由此导致在不同情形下对家政 服务机构的法律定性不同，法律适用也不尽相同。二是家政服务机构责任承担涉及多 方主体，责任认定需要统筹与协调。家政服务机构作为联系家政服务人员和客户的中 间桥梁，其责任问题不仅涉及自身利益，还与以上两方有密切的关联，很多案件中， 。数据来源于国家劳动和社会保障部2 0 0 7 年发布的中国家政服务业现状白皮书，相关内容参见 h t t p w w w e 9 4 9 n e t l i s l a s p ? i d = 1 9 。2 0 0 8 年1 2 月2 0 日访问。 山东大学硕 学位论文 并不单纯是家政服务机构的责任问题，而是其与家政服务人员或其与客户共同承担法 律责任，此时就需要考虑这多方主体之间责任的协调统一问题：既要充分保障家政服 务人员和客户的合法权益，又要避免家政服务机构承担不合理的巨额责任，从而确保 整个家政服务行业的健康有序发展。 基于这一目的，本文拟从家政服务机构的类型入手，采用类型化分析、理论研究 与个案分析相结合的研究方法分析不同类型家政服务机构的法律性质，并以此为基 础，讨论具体的法律责任及责任范围问题。 山东大学硕士学位论文 第一章家政服务机构的分类及其法律性质 第一节家政服务机构的分类 根据中国家庭服务业协会行业管理规范( 试行) 的表述，所谓家政服务业( 又 称为“家庭服务业 ) 是指从事家庭服务、家庭清洁、家庭护理、家庭医生、家庭教 师、家庭餐饮、家庭园艺、家庭搬家、家庭旧货收购、家庭养老服务、家庭装饰维修、 家庭接送服务、家庭钟点工等家庭服务工作的有偿服务活动。而家政服务机构即是家 庭服务业的经营者，是依法经政府主管部门批准或登记注册的企事业或个人独资企 业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司等。经政府主管部门批准的家政服务实 体主要指劳动保障部门、妇联、街道居委会开办的从事家政服务的机构。常见的家政 服务机构的业务范围包括：家庭教师、保姆、钟点工、私人秘书、陪护老人、学生接 送、家庭厨师、心理咨询、高级管家服务、水电安装、电器维修等，以及法律、法规 和政策规定的其他家政服务。 根据相关调查结果，现在市场上的家政服务机构按其经营模式的不同，主要可以 分为三类： 一、员工制家政服务机构 员工制是指家政服务业的经营实体先从市场上招聘家政服务员作为其员工，并对 员工进行培训，再并派遣到客户家工作。客户支付的费用先交给实体，由实体扣除管 理费后再发给家政服务员。家政服务员在转换工作的间隙，由实体为其提供免费住宿。 国 员工制家政服务公司的一般运行方式为：首先由家政服务机构招聘合格的家政服 务员，并进行相关体检和培训，经过特定考核后与其签订劳动合同；之后需要家政服 务的客户到公司凭相关证件登记，公司管理人员为其选派符合条件的家政服务员，洽 谈成功后签订服务合同；在家政服务员为客户提供服务期间，员工只家政服务机构一 般会进行全程跟踪，并定期性的安排家访，指导服务员的工作。 员工制家政服务公司的主要特点是：公司与家政服务员之间一般都签订正式的劳 d 中国家政服务业法律问题研究( 一) ，h t t p ：l l w w w j z s s c o m c i n d e x n e w st e x t a s p x ? i d = 2 8 0 5 5 ，2 0 0 9 - 7 2 8 3 山东大学硕士学位论文 动合同；管理方面，由公司派遣家政服务员到客户家工作，家政服务员在原雇主家工 作期满或中止工作时，可回公司等待再次分配，家政服务员在上岗前一般都要经过公 司的正规的相关职业培训；工资支付方面，由客户每月将费用支付给公司，由公司扣 除管理费后再支付给员工；保险方面，通常情况下，公司会委员共购买一份商业保险。 员- r s u 家政服务公司是一种企业化的经营运作模式，是现代家政服务业的发展趋 势。深圳特区2 0 0 1 年发布的深圳经济特区家庭服务业条例第六条即明确将“家 庭服务经营者 的概念界定为：“依法经工商行政管理部门注册登记，与家庭服务人 员签订劳动合同并为服务人员缴纳社会保险费用，以家庭服务为经营范围的企业。 另外第七条规定：“经营者应当依法与家庭服务人员( 以下简称服务人员) 签订书面 劳动合同，并在合同中约定家庭服务人员的劳动待遇及工资支付方式，为其缴纳社会 保险费用。一可见，其将家政服务经营者限制在了员工制运作模式中。但条例同时又 在第三十四条中规定：以中介或者其他方式从事家庭服务活动的，参照适用本条例： 其参加社会保险的有关办法，由市政府另行规定。此条规定的合理性不免引起争议， 笔者认为：在中介制和员- r s u 家政服务机构存在巨大差异的情况下，不区分其各自的 法律性质而统一适用劳动法律关系中有关用人单位的规定是不合理的，如果按照统一 的规定使两种不同法律性质的家政服务机构承担同样的法律责任是不公平的。 二、会员制家政服务机构 会员制家政服务机构是家政服务业的经营实体以会员的形式招募家政服务员，经 家政服务机构培训后介绍到客户家工作，客户将工资直接支付给家政服务员，实体不 介入其中，但会员每年要向实体交纳一次会费。实行会员制经营模式的实体主要为有 限责任公司，因会员制经营模式也要求实体有培训能力、解决家政服务员食宿的能力 等等。国 会员制的主要特点是：公司与家政服务员之间不签订劳动合同，公司只是起到见 证人的作用；管理方面，家政服务员在公司登记注册为会员后，由公司负责为其介绍 工作，会员每年交一次费用。介绍工作的方式与员工制相似，即会员在原雇主家服务 期满或中止服务后，由公司为其重新安排工作，并在重新安排工作期间为会员提供免 费住宿；工资支付形式方面，由客户将费用直接支付给家政服务员，公司不再收取费 用：保险方面，由客户决定是否为家政服务员购买商业保险，公司不承担保险责任。 o 参见妇女观察年度报告( 2 0 0 5 2 0 0 6 ) ， h t t p w w w w o m e n w a t e h c h i 帆o i ：l 炉a g c i n f o s h o 、n c 、v s a s p x ? i d = 2 0 0 9 0 8 3 i 0 0 0 0 0 6 ，2 0 0 9 年1 1 月4 日访问 4 山东大学硕士学位论文 三、中介制家政服务机构 中介制家政服务机构是指从事家政服务的经营实体仅作为中间人，为前来找工作 的家政服务员联系客户，由客户与家政服务员签订相关合同，实体按次收取介绍费。 中介型家政服务机构只为家政服务员和用户进行简单的登记建档，对服务员只是进行 简单的培训，时间一般较短。 中介制家政服务机构的主要特点是：由客户和家政服务员签订相关合同，中介组 织只起见证人的作用；管理上，中介组织没有管理职能，只按次收取介绍费，一般按 月工资的百分比收取；工资支付形式方面，由客户直接将工资付给家政服务员，与中 介组织无关；保险方面，中介组织一般不负责家政服务员的保险事宜。 中介制家政服务机构属于职业介绍机构的范畴。根据劳动力市场管理规定， 我国的职业介绍机构分为非营利性职业介绍机构和营利性职业介绍机构。其不同主要 体现在机构的设立目的和收取费用的差异上。其中，非营利性职业介绍机构包括公共 职业介绍机构和其他非营利性职业介绍机构。公共职业介绍机构，是指各级劳动保障 行政部门举办，承担公共服务职能的公益性服务机构。非营利性职业介绍机构，是指 由劳动保障行政部门以外的其他政府部门、企事业单位、社会团体和其他社会力量举 办，从事非营利性职业介绍活动的服务机构。营利性职业介绍机构，是指由法人、其 他组织和公民举办，从事营利性职业介绍活动的服务机构。在我国，职业介绍机构实 行行政许可制度，开办职业介绍机构或其他机构开展职业介绍活动，须经劳动保障行 政部门批准。 第二节家政服务机构的法律性质 一、居间法律关系中的居间人 中介制和会员制家政服务机构从其业务类型上来说都属于职业介绍机构的范围， 在法律性质上是居间法律关系中的居间人一方，故笔者将这两种类型的家政服务机构 称为居间型家政服务机构。根据我国合同法第4 2 4 条的规定，居间合同是指居问 人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合 同。居间合同中的居间人为承担报告订立合同机会或提供订立合同媒介服务义务的一 。北京大学法学院妇女法律研究与服务中心家政女工权益保护课题组：中国家政服务业法律问题研究 山东大学硕士学位论文 方。根据居间人所受委托内容的不同，又可分为报告居间和媒介居间。报告居间又称 指示居间，是指居间人向委托人报告订立合同机会的居问，也就是居间人根据委托人 的指示或要求，寻找可以与委托人签订合同的相对人；媒介居问是指居间人受双方当 事人的委托，介绍订立合同的居间。居间业务还可以是报告居间与媒介居间兼而有之 的居间活动。在社会实践中往往还存在双方居间行为，双方居间一般存在于媒介居 问中，在此种情况下，委托人和相对人的地位是相对的，对于居间人来说，一方的委 托人成为另一方的第三人或相对人，而作为第三人或相对人的一方又成为另一方的委 托人。大部分中介制和会员制家政服务机构的行为从法律上来说属于报告居间或双方 居间。 ( 一) 居间合同的法律特征 l 、居间合同的居间人只作为委托人与第三人之间签订合同的介绍人，自己一般 不参与直接订立该合同，居间人既不是代理人又不是当事人和保证人。居间行为所介 绍的当事人之间合同一经成立，居间人的作用即告消失。 2 、居间合同的居间人是为委托人提供与第三人订立合同的机会，其居间行为本 身并不一定就导致发生法律后果。 3 、居间合同是有偿合同。根据合同法4 2 4 条的规定，委托人须对居间人的 居间行为支付报酬。对于这一点，有学者提出异议，认为居间合同以有偿性为原则， 但并不排斥无偿居间合同的存在，对于商事居间而言，因其商事性决定了他的无偿性， 但是民事居间并非全以营利为目的，因此不能否定无偿民事居间的存在。笔者赞同 这种观点，根据劳动和社会保障部制定的劳动力市场管理规定对职业介绍机构业 务范围的规范部分：“公共职业介绍机构和其他非营利性职业介绍机构的有偿服务项 目，其收费标准实行政府指导价。营利性职业介绍机构的收费标准，参照国家有关规 定自主确定，并接受物价部门监督。 可见公共职业介绍机构和其他非营利性职业介 绍机构中确实存在无偿职业介绍的服务项目，从法律上来说是一种无偿的居间行为。 4 、居间合同为诺成性合同 居间人与委托人意思表示达成一致居间合同即成立，居间人做出居间行为或提供 居间服务是委托人和居间人订立合同的结果。委托人与第三人能否达成相关协议只影 响媒介居间中居间人报酬请求权的行使。在实践中经常会出现这种情况：居间人向委 。关德东主编委托合同行纪合同居间合同，中国民主法制出版社2 0 0 3 年版第1 1 5 页。 。曾庆俊；居间合同研究，山东大学2 0 0 7 年优秀硕士论文，第3 页。 6 山东大学硕士学位论文 托人有保留的报告订约机会，在双方签订居间合同之后，再毫无保留的报告相对人的 情况；或者先向委托人报告订立合同的机会以后，再与委托人订立居间合同，由居间 人向委托人提供订立合同的媒介服务。在这些情形中居间人看似先履行了一部分报告 义务后居间合同才成立，其实这些都是居间人为拓展自己的业务而采取的经营策略， 事实上是一种要约邀请，并不影响居间合同的诺成性。 ( 二) 居间合同的成立 居间合同的成立也需要经过要约和承诺两个阶段，居间合同的两方主体是居间人 和委托人，居间人与委托人意思表示达成一致居间合同即成立。实践中居问合同的订 立可能还存在要约邀请阶段，比如说职业介绍所为了拓展业务，可以将自己的资信情 况、办事能力、工作成就等信息以广