商法自考历试题答案.doc

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(3)公司债券所募集资金不按照审批机关批准的用途使用 (4)未按照公司债券募集办法履行义务 (5)公司最近两年连续亏损24、权利转移效力、权利担保效力、权利证明效力三、（合同法） 25、要约邀请。是指希望他人向自己发出要约的意思。 26、要约。是指一方当事人向他人做出的希望以一定条件订立合同的意思表示。 27、不是。 承诺构成的条件包括：(1)承诺必须由受要约人做出 (2)承诺必须在一定的期限内到达要约人 (3)承诺的内容必须与要约一致 (4)承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同的意图。 本案例中是新要约。 28、撤回。因为甲公司的邮件13日才到达乙公司。(1) 所谓要约的撤回，是指要约人在发出要约后，要约到达受要约人之前，宣告取消要约。合同法规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之间或与要约同时到达受要约人。”(2) 所谓要约的撤消，是指在要约生效后，受要约人承诺之前，要约人将该要约取消，从而消灭该要约的效力。合同法规定：“要约可以撤消。撤消要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”区别：(1)要约的撤回发生在要约生效之前；而要约的撤消发生在要约生效之后。(2) 要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力；而要约的撤消是使一个已经发生的要约失去法律效力。(3) 要约撤回的通知只要在要约达到受要人之前或与要约同时到达受要约人即产生效力；而要约撤消的通知必须在受要约人发出承诺之前到达受要约人，即使如此，该撤消要约的通知也不一定产生效力。总之，法律对要约的撤回要求比较宽松，而对要约的撤消要求比较严格。 29、书面合同、 5月18日、 乙公司所在地合同法规定：“承诺生效的时间、地点即合同成立的时间、地点。”四、问答 30、被保险人索赔时的义务：(1) 通知义务。即在发生保险事故时，及时将出险事实和损害后果通知保险人，使其能迅速调查，妥善处理。(2) 防止损失扩大的义务。即在发生保险事故时，被保险人应当采取 措施对保险标的进行救助，防止损失扩大，并保护出险现场。(3) 提供相关单据的义务。被保险人要向保险人出具索赔申请，提供所需单证文件。保险人在理陪时的义务：(1) 立案时调查。保险公司在收到出险通知后，无论是否陪付，都应编号立案。(2) 审核责任。在调查的基础上，保险人应当对索赔请求进行审核，明确保险责任。(3) 保险陪付。保险人应当在计算赔偿数量完毕后，即使向被保险人支付保险赔款。31、提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接受或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单是一种有价证券：提单的证据效力、提单的债权效力、提单的物权效力五、（公司法） 32、符合。我国公司法对有限责任公司成立要件的规定如下：(1)股东符合法定人数 (2)股东出资达到法定资本最低限额 (3)股东共同制定公司章程 (4)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 (5)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件33、不符合。 不得超过20%。34、违约责任。 公司法规定：股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额出资的股东承担违约责任。 连带责任。 公司法规定：有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际差额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。35、不合法。 因为董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业，或从事损害本公司利益的活动，从事上述营业或活动的所得收入应当归公司所有。 归公司所有。36、有权转让。 公司法规定：股东之间可以相互转让其全部出资或部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经过全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。 此案例中，丙虽反对，但其不愿购买乙转让的出资，所以视为同意转让。只有丁不表态，但此时已全体股东过半数同意，所以乙有权将出资转让给戊。六、（合同法） 37、定金是指债权债务中，为担保债务的履行，一方当事人在债务未履行之前先行交付给另一方当事人一定数额货币，以担保债权实现的一种担保方式。200元。担保法规定：由当事人约定，但不超过主合同标的额的20%。定金的设定必须有交付定金的行为。此外，生效的条件还包括：定金的设定以债权债务关系的存在为前提、当事人约定的定金数额不得超出法定标准、定金的设定只能为担保金钱债权。 38、预期违约。 (1)获得合同解释权 (2)解除合同后可获得的其他救济 (3)减轻损失的义务 (4)坚持合同的效力 39、不完全履行违约行为。不可以(二选一)。双倍返还定金。 40、无权要求返还定金。 公司法规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时对方可以选择适用违约金条款或定金条款。七、（合伙企业法） 41、(1)由全体合伙人执行合伙企业的事物。 (2)由一名或数名合伙人执行合伙事物。 (3)由各合伙人分别执行合伙企业的事物。 (4)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，在授权的范围内执行合伙企业的事物。 42、先用合伙企业财产清偿。 43、不能。合伙企业法规定：合伙人对合伙企业的债务承担的是无限连带责任。平均分担。 44、经过全体合伙人的同意。不用承担。 45、可以。公司法规定：退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。 46、按比例返还出资、 平均分配2002一、选择 ACBAA AABDB BAC错误D BCBAB二、简答 21、(1)商业登记是创设、变更或终止商人资格的法律行为。(2)商业登记是一种要式的法律行为。(3)商业登记是公法上的行为但产生私法上的效果。 22、(1)必须是没有变更权限的人所为的变更行为。(2)必须是变更票据签章以外的其他事项的变更行为。(3)必须是以行使票据所谓的变更行为。 23、上市公司收购是指投资者以要约或协议的方式购买上市公司发行的股票，以达到控制或兼并该公司目的的行为。 (1)平等对待目标公司所有股东的原则 (2)保护中小股东利益的原则 (3)信息公开原则 24、(1)适航 (2)管货 (3)不绕航 (4)迟延交付的责任 (5)特殊货物的责任三、（合同法） 25、符合。担保法规定：定金的数额由当事人约定，但不得超出主合同标的/额的20%。担保法规定：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。担保法规定：收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 26、不能同时。 公司法规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。 27、预期违约。 (1)获得合同解除权 (2)解除合同后可获得的其他救济 (3)减轻损失的义务 (4)坚持合同的效力 28、撤消权。 (1)合同债务人实施了一定的有害于合同债权人的行为。 (2)合同债务人处分财产的行为已经发生法律效力。 (3)债务人处分财产的行为或将要严重损害合同债权人的债权。 (4)合同债务人与第三人在实施处分财产行为时具有主观是的恶意。四、问答 29、(1)参与合伙事务执行的权利。 (2)对合伙事务执行的监督权。(3)有权查阅有关文件或资料。 (4)对其他合伙人执行的合伙事务提出异议。(5)对合伙事务的表决权。 30、代位求偿权是指在财产保险合同中，保险人赔偿被保险人的损失后，所取得的被保险人享有的依法向负有民事赔偿责任的第三者请求赔偿的权利。成立要件：(1)保险事故的发生与第三人的过错行为须有因果关系。 (2)代位求偿权的产生须在保险人给付保险金额之后。 (3)代位求偿权的范围不得超过保险人的赔付金额。五、（公司法） 31、50万元。 32、不合法。公司法规定：董事、经理及财务人员不得兼任监事。 33、250万。(现有财产300-有担保债务50) 400万。(现有财产300+无担保未到期债务100) 34、(1)支付清算费用 (2)公司所欠招用的职工工资和劳动保险费用 (3)公司所欠税款 (4)公司的债务 (5)返还合伙人出资六、（合同法） 35、成立。 要约：建筑公司向钢材厂发出的传真 承诺：钢材厂发回的表示同意的传真 36、合同法规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。 37、合同法规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之间到达受要约人。 38、不成立。(1) 须有两个以上的订约人 (2)对合同的主体条款达成合意(3)须经过要约和承诺 (4)合同的内容必须明确七、（票据法） 39、不成立。 票据为无因证券。所谓无因，是指票据如果具备法上的条件，票据权利就成立，至于票据行为赖以发生的原因，在所不同。这就是说持票人不必证明其取得票据的原因，仅依票据上所载的文义就可以请求给付一定的金额。 40、甲、乙公司。 41、(1)承兑的300万 (2)最初追索金额（可能有再追索金额） 42、(1)持票人遵期提示票据，这同时又是追索权的包全手续。 (2)持票人依法取得了相关的证明。 (3)拒绝事由的通知。 (4)确定追索对象。 (5)被追索人清偿。2003年一、选择BABCC CABDC ADCBD CCADD二、简答21、海商法将承运人的责任期间分为两种：(1) 集装箱装运的货物的责任期间是从装港收货起至卸货港交付货物时止，货物在承运人掌管之下的全部期间。(2) 非集装箱装运的货物的责任期间是从货物装上船时起至货物卸下船为止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。22、(1)票据行为具有要式性 (2)票据行为具有抽象性 (3)票据行为具有文义性 (4)票据行为具有独立性 (5)票据行为具有连带性23、(1)限制民事行为能力人未经法定代理人许可与相对人订立的与其能力、智力或精神健康状况不相适应的合同。 (2)无权代理人与相对人订立的合同。 (3)无处分权人与相对人订立的处分他人财产的合同。24、证券承销是指证券公司根据与发行人达成的协议，依法为证券发行人代销或包销证券的行为。 方式：代销与包销、单独承销与承销团承销三、（合同法）25、欺诈。 无效合同。 可撤消权。 具有撤消权的当事人必须自知道或应当知道撤消事由之日起一年内行使撤消权。 诉讼内：提交人民法院 诉讼外：通过仲裁或当事人自己解决26、恶意串通。 合同成立时就没有法律效力。 后果：(1)合同被确认无效后，当事人根据该行为取得的财产，应当返还给对方。 (2)有过错的一方应当赔偿对方所受的损失；双方都有过错的，各自承担相应的责任。 (3)双方恶意串通损害国家利益的，由国家有关机关追缴双方所得的财产，收归国家所有。 (4)双方恶意串通损害第三人利益的，应当由国家有关机关追缴双方取得的财产，返还第三人；第三人也可以根据民法通则关于共同侵权的规定，直接接受其承担民事责任。四、问答27、保险利益指投保人对保险标的具有法律上的承认的利益。即投保人或被保险人对保险标的因保险事故的发生而受到的损害或因保险事故不发生而免受损害具有直接的厉害关系，便构成保险利益。性质：保险利益是保险合同的客体。特征：适法性、确定性、计算性28、股份有限公司是指公司资产分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的法人。特征：(1)股份有限公司是资合性公司，构成股份有限公司信用基础的是公司的资本而非股东的人身。 (2)股份有限公司的资本分成等额份数。条件：(1)发起人符合法定人数。 (2)发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定资本最低限额（1000万）。 (3)股份发行、筹办事项符合法律规定。 (4)发起人制定公司章程，并经创立大会通过。 (5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 (6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。五、（海商法）29、共同海损。30、各受益方。31、海难救助。32、海难救助报酬。33、不能。请求救助报酬的前提是：实施了海难救助，而且救助有成果。34、承担。 提单条款违背了法律强制规定。35、不能。36、适航。 强制性的。六、（合伙企业法）37、平均分配、分担。38、(1)支付清算费用 (2)合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用 (3)合伙企业所欠税款 (4)合伙企业的债务 (5)返还合伙人的出资39、无限连带责任。 (1)合伙人的连带责任是合伙人对合伙企业的债务承担的责任 (2)合伙人的连带责任是一种补充的连带责任 (3)合伙人的连带责任是一种无限的责任 (4)合伙人连带责任是一种对外的责任40、应分担无限连带责任。 在本安例中，先用不足10万的资产支付清算费用1万元；再还职工工资2万元；再还欠国家的税款3万元；剩下的还全部对外债务，不足的部分由张氏三兄弟共同分担还清。七、（票据法）41、票据变造。 不合法。42、不承担票据责任，但承担民事、刑事责任。43、20万元。44、200万元。45、200万元。46、可以。2004年一、选择DCDBB ACDCC DCBCB ACACA二、简答21、(1)通过强制性法律规定对某些商行为实行严格规制，当事人不得任意变更或选择适用。 (2)商法对某些商行为强行要求必须进行登记或公示，否则不生法律效力。 (3)认定商行为的法律效力时，对外观上的关注高于对实质内容上的关注。22、(1)信息披露制度有利于合理的证券价格的形成。 (2)信息披露制度能够避免盲目投资，能够有效防止投机、欺诈、内幕交易等行为的发生，从而保护了广大投资者的利益。 (3)信息披露制度有利于证券监督管理机构对证券市场的监管，为加强监管的针对性，及时发现和查处违法行为提供了保障。 (4)信息披露制度有利于发行人加强自身管理。23、(1)安全性原则：要求保证保险投资资金的违还。 (2)盈利性原则：要求投资收入大于投资成本。 (3)流动性原则：要求投资项目具有应变能力。24、限制背书、回头背书、期后背书三、（合同法）25、（应该是应当付款，但我没找到确切的条款）26、可以。 同时履行抗辩权。是指双务合同中应当同时履行合同义务的一方当事人有证据证明双方当事人在同时履行的时间不能履行或不能适当履行的话，到履行期他就享有不履行或部分履行的权利。27、应负赔偿责任。 违约行为的存在、债权人受有损失、违约行为与损失的发生有因果关系28、不能。 当事人在合同中约定了赔偿范围时，应依其约定。 1000万。定金赔偿条款。29、可以。 1000万。双倍返还定金。30、合同法规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。四、问答31、(1)证券发行关系。主要指证券发行人因发行证券与国家有关审批机关代销或承销证券的证券公司，购买证券的投资者之间发生的关系。 (2)证券交易关系。主要指证券持有人在证券市场上因转让或买卖证券，与证券交易所、政权公司和相对人而发生的关系。 (3)证券服务关系。主要指为证券的发行或交易提供服务而产生的关系，包括证券登记结算机构、证券资信评估机构、证券投资咨询机构等与证券买卖当事人之间发生的关系。 (4)证券监管关系。主要指国家证券监管机构运用法律赋予的权力对证券市场进行规划、调控、监察和督导而与相关当事人发生关系。 (5)与证券有关的其他关系。如证券公司参加证券协会建立自律规则相互间产生的关系，司法机关处理证券违法行为而与违法人发生的关系。32、(1)具有情势变更的客观事实。 (2)情势变更发生在合同成立并生效后、履行终止之前。 (3)情势变更是当事人所不可预见的。 (4)情势变更不可归责于双方当事人。 (5)因情势发生了变更，如果继续履行合同会发生显失公平的后果。五、（票据法）33、付款人、关系主体34、A、B、C 票据法规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”35、最初追索金额、费用36、再追索权。 依据票据法规定：有关票据债务人在被持票人进行追索而清偿了相应的债务后，享有与持票人同一的权利，可以向其他债务人行使再追索权，这种已为清偿的票据债务人即可以称为再追索权人。 已清偿的全部金额；前项金额自清偿日起至再追索清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；发出通知的费用。37、回头背书。 不能。 当出票人成为持票人时，对其前手不得追索；当背书人成为持票人时，对其后手不得追索。六、（海商法）38、不清洁提单。 一部分货损由？来承担。（这个我也不知道） 另一部分货损由长兴公司来承担。因为“天鹰号”没有适航。39、绕航。无权。海商法规定：承运人应当按照约定的或习惯的或地理上的航线将货物运往卸货港。40、(1)海牙规则规定承运人的责任期间是从货物装上船时起至货物卸下船时止，既所谓的“钩到钩”。 (2)汉堡规则规定承运人的责任期间是从承运人接受货物时起至交付货物时止，既所谓的“港到港”。 我国对集装箱货和非集装箱货分别采取了汉堡规则和海牙规则。41、指示提单。 记名提单、空白提单七、（公司法）42、是。 （民事能力的我也不知道） 无效。虽然合同成立，但违法，被确定不产生法律效力。43、应负赔偿责任。 公司法规定：董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。44、不负赔偿责任。 公司法规定：经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。45、有权。 当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求懂事和经理予以纠正；提议召开临时股东大会。46、可以。 公司法规定：股东大会、董事会的决议违反法律、行政法规、侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。2005年一、选择DDABA DABCD DBBBC ACAAC二、简答21、强化商事组织原则、保障交易快捷原则、维护交易安全原则22、表明身份、保守秘密、忠于职守、兼业禁止、公开透明23、(1)船舶抵押权是约定担保物权，而船舶优先权是法定担保物权。 (2)船舶抵押权非经登记不得对抗第三人，而船舶优先权无需登记。 (3)船舶抵押权人在船舶灭失时可向肇事者提出请求，而船舶优先权因船舶的灭失而消失。 (4)担保物权的优先顺序不同。船舶优先权应先于船舶抵押权受偿。24、保险利益原则，又称保险利益必备主义，其基本含义就是保险利益构成保险合同的效力要件。投保人必须对保险标的具有保险利益，否则不能投保；投保人必须在保险公司同期限内维持保险利益，否则合同失效；当保险事故发生时原则上要求投保人应保有保险利益，否则不能索赔。功能：避免赌博行为、防止道德危险、限制赔偿数额三、（票据法）25、(1)标明“汇票”的字样 (2)无条件支付的委托 (3)确定的金额 (4)付款人名称 (5)收款人名称 (6)出票日期 (7)出票人签章26、承兑日期。 相对应当记载的事项是指如果承兑人没有记载则由法律进行推定的事项。在我国票据法上，承兑日期属于相对应当记载的事项。27、合法。 此背书为特殊转让背书中的限制背书。在背书中附加某些特别的记载，从而对转让的票据权利给予一定限制的背书。28、不可以。 因为B公司将该汇票背书转让给C公司时，在背书上记载了“不得转让”的字样，所以B公司不对其被背书人以后的背书人承担票据责任。29、C公司。 因为追索权是持票人向所有票据债务人请求偿还票据金额、利息以及其他法定款项的权利。追索的对象不以持票人的直接前手为限，而是包括出票人、背书人、承兑人、保证人等持票人的一切票据债务人。 但此案例中，B公司将该汇票背书转让给C公司时，记载了“不得转让”，B公司对其背书人以后的背书人不承担票据责任，所以D公司只能向C公司行使追索权。但C公司可以继续向B公司行使追索权。四、问答30、概念：缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中因违背诚实信用原则而给对方造成损失而应承担的赔偿责任。 构成要件：(1)当事人之间存在前合同义务。(一方向另一方发出要约后应遵循诚实信用原则) (2)当事人一方违反前合同义务。(合同订立过程中，一方未遵循诚实信用原则，而导致合同不能成立、无效或撤消等) (3)对方因一方违反前合同义务而蒙受了损失。(一是对方当事人遭受了损失，二是对前合同义务的违反行为与对方所蒙受的损失之间具有直接的因果关系) (4)违反前合同义务的一方在主观上有过错。(订立合同过程中违反前合同义务的一方，应当在主观上具有故意或过失才能构成缔约过失责任)31、P108、 109五、（合同法）32、代位权。 当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的权利实现时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人的权利。 合同法规定，代位权的行使条件为：(1)合同债权人与合同债务人之间必须存在合法的债权债务关系。(2)债务人对第三人必须有债权存在，而且该权利在性质上不是属于债务人的权利。(3)合同债务人怠于行使其对第三人的债权。(4)合同债务人怠于行使权利的行为危及到合同债权人权利的实现。 此案例中，甲公司符合行使代位权的条件，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。33、法定权利。 代位权是一种法定权利。无论合同当事人是否对此有约定，债权人都享有此种权利。 对外效力的体现。 代位权是合同债权人代替合同债务人向该债务人的债务主张的权利，体现了合同之外的对外效力。34、不可以。 根据合同法的规定，甲公司向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。35、90万元。 根据合同法的规定，代位权的行使范围以合同债权人的债权为限。而甲公司对乙公司合同中的债权为 90万元。36、乙公司负担。 根据合同法的规定，代位权行使中所需要的必要费用，由合同债务人负担，而乙公司正是合同中的债务人。六、（合伙企业法）37、(2)是合法的。根据合伙企业法规定，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。38、(1) (3)是不合法的。根据合伙企业法规定，合伙企业在其名称中不