建设法规建筑工程合同管理法规ppt课件.ppt

1 第十章工程建设合同管理法规 1 2 知识体系图 2 3 3 4 民法上的合同 平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 广义 包括债权合同 物权合同 身份合同 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议属于广义合同 第一节建设工程合同概述 4 5 举例 婚姻属于广义的合同 啊 你是世界上最美的女人 是吗 嫁给我吧 恋爱阶段属于合同的要约阶段 5 6 结婚属于合同的订立阶段 婚姻存续期间属于合同的履行阶段 每天 为工作辛辛苦苦的劳累 回到家里还有干不完的家务事 6 7 狭义合同 具有直接财产内容的民事合同 特征 1 合同主体为自然人 法人和其他组织 2 主体之间法律地位 平等3 内容和目的 产生 变更或终止民事权利义务关系4 性质 主体意思表示一致的协议 2个当事人 都有订立合同的意愿 意思一致 一种民事法律行为 7 8 合同法 第 条规定 建设工程合同是承包人进行工程建设 发包人支付价款的合同 建设工程合同包括勘察 设计 施工合同 建设单位称为发包人 勘察 设计 施工或者监理单位称为承包人 建设工程合同实际上是承揽合同的一种 因此 合同法 第287条规定 本章没有规定的 适用承揽合同的有关规定 建设工程委托监理合同的标的是 服务 建设工程物资采购合同属于 买卖合同 其合同标的是 货物 建设工程担保合同属于从合同 8 9 建设工程合同与一般承揽合同的区别 第一 合同的标的物一般仅限于基本建设工程 第二 合同履行期限的长期性 第三 建设工程合同具有较强的国家管理性 主体 订立 履行 第四 建设工程合同的要式性 书面 9 10 第二节建筑工程合同的订立 建设工程合同形式 合同法 270条 建设工程合同应当采用书面形式 合同书 信件以及数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 在实践中 较大工程建设一般采用的是合同书的形式订立合同 10 11 一 建筑工程合同订立的原则平等自愿公平诚实信用 11 12 甲施工企业于2000年承建某单位办公楼 2001年4月竣工验收合格并交付使用 2006年5月 甲致函该单位 说明屋面防水保修期满及以后使用维护的注意事项 此事体现了合同法的 原则 A 公平B 自愿C 诚实信用D 维护公共利益 答案 C 12 13 二 合同的主要条款 13 14 施工合同主要条款 11点 姓名住所 标的 数量 质量 合同价 固定 可调 成本 酬金 资料交付 材料设备 拨款结算 竣工验收 质保期限 双方补充协作条款 14 15 建筑施工合同示范文本协议书 通用条款 合同三部分组成 另有三个附件 发包人供应材料设备一览表 15 16 建筑设计合同 建设单位 以下简称甲方 设计单位 以下简称乙方 第一条工程名称 规模 投资额 建设地点甲主委托乙方承担 工程的设计项目 建筑安装面积为 平方米 批准总投资为 万元 建设地点在 16 17 第二条甲方的义务1 甲方应在 年 月 日以前 向乙方提交业经上报批准的设计任务书 工程选址报告 以及原料 或经过批准的资源报告 燃料 水 电 运输等方面的协议文件和能满足初步设计要求的勘察资料 需要经过科研取得的技术资料 甲方在 年 月 日施工图设计前 应提供经过批准的初步设计文件和能满足施工图设计要求的勘察资料 施工的条件 以及有关设备的技术资料 甲方对上述资料必须保证质量 不得随意变更 2 及时办理各设计阶段的设计文件审批工作 3 在工程开工前 甲方应组织有关施工单位 由乙方进行设计技术交底 工程竣工后 甲方应通知乙方参加竣工验收 17 18 4 在设计人员进入施工现场进行工作时 甲方应提供必要的工作条件 并在生活上予以方便 在设计和施工过程中因技术上的特殊需要进行试验 所需一切费用以及为配合甲方到外地的差旅费均由甲方负责 5 甲方必须维护乙方的设计文件 不得擅自修改 未经乙方同意 甲方不得复制 重复使用或擅自扩大建设范围 甲方有义务保护乙方的设计版权 不得转让给第三方重复使用 18 19 第三条乙方的义务1 乙方必须在 年 月 日以前 向甲方交付初步设计文件 在 年 月 日以前 向甲方交付技术设计文件 在 年 月 日以前 向甲方交付施工图设计文件 其中 初步设计文件一式 份 技术设计文件一式 份 施工图设计文件一式 份 甲方另需增添文件份数和需要模型费 另行收费 年 月 日以前 乙方必须向甲方提交完毕所有设计文件 包括概预算文件 材料设备清单 大型建筑安装工程 甲乙双方可视具体情况分阶段进行设计 在具备设计条件时 双方签订阶段设计合同 具体规定甲方应提交各阶段设计资料的名称和日期 乙方交付设计文件的日期 作为本合同的附件 详见附件 2 履行期限 19 20 2 乙方必须根据批准的设计任务书或上一阶段设计的批准文件 以及有关设计技术经济协议文件 设计标准 技术规范 规程 定额等提出勘察技术要求和进行设计 提交符合质量的设计文件 3 初步设计经上级主管部门审查后 在原定任务书范围内的必要修改 乙方应负责承担 4 设计单位对所承担设计任务的建设项目应配合施工 进行施工前技术交底 解决施工中的有关设计问题 负责设计变更和修改预算 参加隐蔽工程验收和工程竣工验收 20 21 第四条设计的修改和停止1 甲方因故要求修改工程的设计 经乙方同意后 除设计文件交付时间另定外 甲方应按乙方实际返工修改工日 每工日按 元增付设计费 或按设计阶段中返工的工作量百分比计算 2 原定任务书如有重大变更而重作或修改设计时 须具有设计审批机关或设计任务书批准机关的意见书 经双方协商 另订合同 已经进行了的设计费用的支付 按前条办法计算 3 甲方因故要求中途停止设计时 应及时用书面通知乙方 已付设计费不退 并按该阶段的实际耗工时 增付和结清设计费 同时结束合同关系 21 22 第五条设计费的数量和交付办法本设计合同生效后 天内 甲方应向乙方交付相当于设计费的20 的定金 设计合同履行后 定金抵作设计费 乙方向甲方提交初步设计方案后 天内 甲方应向乙方支付 的设计费 乙方向甲方提交施工图文件后 天内 甲方应向乙方结清全部设计费 设计周期较长的大型工程项目 施工图阶段的设计费 可按单项工程设计完成后分别拨付 22 23 第六条奖励与违约责任1在合理的工程投资控制数内 由于乙方采用先进技术或合理建议而节省了工程投资 可以从节约投资额中提取 奖励乙方 2由于甲方不能按期 准确提供有关设计资料 致使乙方无法进行设计或造成设计返工 乙方除可将设计文件交付日期顺延外 还应由甲方按乙方实际损失工日 以每日 元计算增付设计费 3甲方不按照合同规定的时间向乙方支付定金和设计费 应根据银行关于延期付款的规定 向乙方偿付违约金 4由于乙方的原因 延误设计文件的交付时间 每延误 天 乙方应向甲方偿付相当于设计费的 的违约金 甲方可在设计费中扣除 5因乙方设计质量低劣引起返工 应由乙方继续完善设计任务 并视造成的损失浪费大小减收或免收设计费 对于因乙方设计错误造成工程重大质量事故者 乙方除免收受损失部分的设计费外 还应付与直接受损失部分设计费相等的赔偿金 违约责任 23 24 本合同自 年 月 日双方签字后生效 全部设计任务完成后失效 本合同如有未尽事宜 需经双方共同协商 作出补充规定 补充协定与本合同具有同等效力 但不得与本合同内容抵触 在合同执行中如发生纠纷 双方应及时协商解决 协商不成时 双方属于同一部门的 由上级主管部门调解 调解不成 或不属于同一部门的 可向国家规定的合同管理机关申请仲裁 也可以直接向人民法院起诉 本合同正本一式二份 甲乙双方各执一份 合同副本一式 份 送计委 建委 建行 等单位各留存一份 甲方签章 乙方签章 授权代表签字 授权代表签字 年 月 日 年 月 日 解决争议的办法 24 25 格式条款 25 26 三 合同订立的程序和过程 要约和承诺 1 建设工程合同订立一般程序 招标 投标2 国家重大建设工程合同订立的特殊程序 国家规定的程序和国家批准的投资计划 可行性研究报告等文件3 建设工程合同订立过程 1 要约邀请阶段 2 要约阶段 3 承诺阶段 26 27 一 要约邀请 合同法 第15条规定 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 与要约不同 要约邀请不属于订立合同的行为 只是合同的准备阶段没有法律约束力的行为 27 28 要约邀请举例 漫天飞舞的广告 宝宝用好 重复一次加倍亮泽 脑白金 28 29 要约和要约邀请的区别见下表 29 30 案例甲公司向包括乙公司在内的十余家公司发出关于某建设项目的招标书 乙公司在接到招标书后向甲公司发出了投标书 甲公司经过决标 确定乙公司中标 并向其发出中标通知书 请分析甲公司发出招标书和乙公司发出投标书行为的性质 招标 要约邀请投标 要约 30 31 寄送价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 1招标公告是要约邀请 招标文件不是要约邀请 2售楼广告作为购房要约的组成 建设部规定 3商业广告内容具体确定时视为要约 4投标书属于要约 31 32 二 要约 1 概念 合同法 第14条规定 要约是希望和他人订立合同的意思表示 一方当事人向对方提出签订合同和建议和要求 一项有效的要约当符合下列规定 必须具有缔结合同的意图 内容具体确定 要约必须送达受要约人 例如 商业买卖中要约一般包括商品的名称 价格 数量以及交货或付款的时间 32 33 育红学校欲组建电脑教室 分别向几个电脑商发函 称 我学校急需电脑50台 如你公司有货 请速告知 华夏公司第二日即派人将电脑50台送到学校 而育红学校此时已决定购买另一电脑商的电脑 故拒绝接受华夏公司的电脑 由此发生纠纷 关于本案的下列表述中 正确的有 A 育红学校的发函属于要约邀请B 育红学校的发函属于要约C 育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为D 育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行为 33 34 甲公司7月1日通过报纸发布广告 称其有某型号的电脑出售 每台售价8000元 随到随购 数量不限 广告有效期至7月30日 乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑 但甲公司称广告所述电脑已全部售完 乙公司为此受到一定的经济损失 根据合同法律制度的规定 下列表述正确的是 A 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为构成承诺 甲公司不承担违约责任B 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为构成承诺 甲公司应当承担违约责任C 甲公司的广告不构成要约 乙公司的行为不构成承诺 甲公司不承担民事责任D 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为不构成承诺 甲公司不承担民事责任 答案 AD 34 35 2 要约的生效 合同法 第16条规定 要约到达受约人时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 35 36 A B两个人在交换名片时 B名片上印有三个电子信息 分别是263 sohu sina 但是其在印名片时并未指定接受要约的系统 于是A向B发要约时 三个信箱分别发了一个邮件 到达三个信箱的时间分别为 4 1 4 2 4 3 生效时间 2 如果B在印名片时注明以sina作为接受要约的系统 生效时间 36 37 三 承诺 1 概念 受要约人同意要约的意思表示 2 构成要件 承诺须由受要约人向要约人作出 承诺的内容应当与要约的内容完全一致 承诺必须在要约的有效期限内到达要约人 承诺必须表明订立合同 37 38 我愿意 你愿意嫁给我么 38 39 习题 受要约人变更下列哪些选项的内容 被视为对要约的实质性变更 该受要约人的承诺通知为新要约 A 合同标的 数量 质量B 合同价款或者报酬C 合同履行期限 履行地点和方式D 违约责任和解决争议方法 答案 ABCD 39 40 3 承诺的方式 期限 方式 应当以通知 可以通过行为 期限 应当在要约确定的期限内到达要约人 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限到达 如 甲以2000元 吨 发出要约表示可出售钢材 乙接到要约从银行汇出2万元 已汇出 行为 成立 40 41 四 合同的成立 合同成立的时间 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立实际履行原则 A B约定合同成立是以合同书的形式成立 如果有此时间是以双签字盖章的时间为合同成立的时间 但是在双方签字盖章之前 A就向B发货 B作为买方很满意的接受了设备 之后发现 该设备市场价已从之前的100万降到70万 于是B的向A提出 以合同书形式订立合同 双方还没有签字盖章 合同还没有成立 要求退货 B的要求不成立 因为当事人一方已经履行了主要义务并且对方接受了 该合同是成立 这就是实际履行原则 41 42 甲公司于2月14日打电话向乙公司购买一批货物 约定以合同书形式订立合同 乙公司于2月28日向甲公司发出货物 甲公司当天接收该批货物 3月3日甲公司与乙公司在合同书上签字并盖章 合同约定该合同3月15日生效 根据合同法律制度的规定 该合同的成立时间是 A 2月14日B 2月28日C 3月5日D 3月15日 答案 B 42 43 建设工程合同的订立程序 招标公告 投标 中标通知书 签订合同 要约 承诺 要约邀请 投标人 招标人 43 44 建设工程承包合同订立时应注意的问题 1 严格依法采用书面形式2 认真审查合同双方主体资格3 严格审查合同条款4 使用示范文本签订合同 切实约定 专用条款 5 认真审查施工图纸及招标文件 审慎提交投标文件6 恰当约定工程的计价方式7 明确约定进度款的支付条件和竣工结算程序8 具体约定工期顺延的情形和停工损失的计算方法9 预防工程定金 保证金或预付款陷阱10 明确监理工程师及双方管理人员的职责和权限11 详细约定违约情形及违约责任 44 45 五 缔约过失责任 概念 是指当事人在订立合同过程中 因一方或者双方的过失行为 致使预期的合同不成立 被确认无效或者被撤销 从而导致另一方当事人信赖其合同能够有效成立而受到损失时 有权要求相对人承担相应民事责任 赔偿基于此项信赖而发生的实际损失 所应承担的民事责任 缔约过失责任不同于违约责任 45 46 构成要件1 缔约过失责任发生在合同订立过程中 2 缔约人一方主观上有过错行为 3 缔约人另一方受到实际损失 4 缔约当事人一方有过错行为与另一方当事人 的损失之间存在因果关系 46 47 缔约过失责任的类型1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3 泄露或不正当地使用商业秘密 4 有其他违背诚实信用原则的行为 1收了买方预付款 卖方不能及时供货造成买方损失的 2一方未尽通知 协助义务 增加了对方的缔约成本 47 48 例 某甲欺骗某乙说 我有工程需要向外分包 你是否希望自己来承包这个分包工程 某乙说 当然愿意 某甲说 那好 你回去购买机械 材料然后回来与我签订合同 当某乙购买了机械设备 材料后来找某甲签订合同 某甲告诉某乙自己根本没有工程要分包 由于某甲与某乙还没有签订合同 某乙不能要求某甲承担违约责任 但是他可以要求某甲承担缔约过失责任 48 49 建筑工程招投标中的缔约过失责任 1 招标方缔约过失责任主要表现形式 招标人变更或者修改招标文件后未履行通知义务 招标人与投标人恶意串通 招标人泄漏或者不正当使用非中标人的技术成果和经营信息 招标人违反随附义务 合同当事人依据诚实信用原则所产生的 招标人违反公平 公正和诚实信用原则拒绝所有投标 招标人采用不公平合理的招标方式进行招标 49 50 2 投标方缔约过失责任主要表现形式 中标人借故拒绝签订合同 投标人串通投标 投标人以虚假手段骗取中标 50 51 1 招标人于2006年4月1日发布招标公告 2006年4月20日发布资格预审公告 2006年5月10日发售招标文件 投标人于截止日2006年6月10日及时递交了投标申请 2006年7月20日招标人发出中标通知书 则要约生效的时间是 A 2006年4月1日B 2006年5月10日C 2006年6月10日D 2006年7月20日 C 2 合同法 规定 要约邀请包括 等 A 拍卖公告B 招标公告C 递交投标文件D 招股说明书E 寄送价目表 ABDE 51 52 3下列属于应当承担缔约过失责任的情形是 A施工单位没有按照合同约定的时间完成工程B建设单位没有按照合同约定的时间支付工程款C施工单位在投标时借用了其他企业的资质 在资格预审时没有通过审查D建设单位在发出中标通知书后 改变了中标人 52 53 第三节合同的效力 1 合同生效 是指合同发生法律效力 即对合同当事人乃至第三人发生强制性的拘束力 合同之所以具有法律拘束力 并非来源于当事人的意志 而是来源于法律的赋予 合同效力 有效合同 无效合同 可撤销合同和效力待定合同 53 54 有效合同的成立要件 1 合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力 2 合同当事人意思表示真实 3 合同不违反法律或者社会公共利益 4 具备法律 行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件 54 55 2 无效合同概念 是指虽经合同当事人协商订立 但因其不具备或违反了法定条件 法律规定不承认其效力的合同 如二级资质企业承接一级工程 即是双方同意 也不行 55 56 合同无效的法律规定 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 欺诈 施工企业伪造资质等级证书与发包人签订施工合同 胁迫 材料供应商以败坏施工企业名誉为要挟 迫使施工企业与其订立材料买卖合同2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 投标人串通投标或者招标人与投标人串通 损害国家 集体或第三人利益 56 57 3 以合法形式掩盖非法目的 某人为了逃避法律对其财产的强制执行 没收 罚款 损害赔偿等 因而与他人订立买卖合同 出卖应被执行财产的4 损害社会公共利益 施工单位在劳动合同中规定雇员应当接受搜身检查的条款5 违反法律 行政法规的强制性规定 建设工程的质量标准是 标准化法 建筑法 规定的强制性标准 57 58 3 可变更 可撤销合同 概念 是指合同当事人订立的合同欠缺生效条件时 一方当事人可以依照自己的意思 请求人民法院或仲裁机构作出裁定 从而使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭 可变更或撤销的法律规定 1 因重大误解订立的 2 在订立合同时显失公平的 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 58 59 下列合同中 属于可变更 可撤销合同的有 A项目经理越权订立的合同B材料员私自出售废旧钢材C因重大误解订立的合同D以欺诈手段订立的损害国家利益合同E在订立合同时显失公平答案 CE 59 60 1 合同法 规定 有 情形的 合同无效 A 乘人之危 使对方在违背真实意思情况下订立的合同B 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益C 以合法形式掩盖非法目的D 损害社会公共利益E 违反法律 行政法规的强制性规定 2施工合同可撤销的情形有 A 在订立施工合同时显失公平B 施工单位以欺诈手段订立 且损害了国家利益C 违法了 建筑法 的强制性规定D 订立合同时 建设单位存在重大误解E 损害社会公共利益 60 61 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 2004年10月25日 建设工程施工合同认定无效的情形 1 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 2 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的 3 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的 4 承包人非法转包建设工程的 转包合同 不管发包人是否同意 都无效 5 承包人违法分包工程的 61 62 4 事先未经同意的分包合同为效力待定 按照 合同法 第272条的规定 1 第三人就其完成的工作成果与承包人向发包人承担连带责任 2 禁止分包单位将其承包的工程再分包 3 建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成 4 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位 违反 2 3 4 的场合 为违法分包 62 63 甲公司将一自己闲置不用的工程设备出售给乙公司 合同约定3天后交付设备 第二日 甲公司又与丙公司 丙公司不知甲公司与乙公司之间的合同关系 签订合同 将该设备卖给丙公司 并向丙公司交付了该设备 甲公司与乙公司 丙公司之间的合同效力是 A 甲与乙之间的合同无效 甲与丙之间的合同有效B 甲与乙之间的合同有效 甲与丙之间的合同无效C 甲与乙 丙之间的合同均有效D 甲与乙之间的合同先生效后失效 甲与丙之间的合同有效 63 64 第四节建设工程合同的履行 1合同履行的概念 是指合同当事人双方依据合同条款的规定 实现各自享有的权利 并承担各自负有的义务 合同的履行 就其实质来说 是合同当事人在合同生效后 全面地 适当地完成合同义务的行为 64 65 2合同履行的原则 l 全面履行的原则 正确履行原则 2 遵循诚实信用的原则3 公平合理 促进合同履行的原则4 当事人一方不得擅自变更合同的原则 65 66 3合同履行约定不明情况的处置 协议补充按照合同有关条款或者交易习惯确定依照合同法的补充性规定来确定 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 66 67 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价的 按照规定履行 履行地点不明确的 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 67 68 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 履行费用负担不明确的 由履行义务一方负担 68 69 例题 根据 中华人民共和国合同法 的规定 当事人对合同价款约定不明确 又没有政府定价或指导价可供参照时 合同价款的确定规则为 A 按照订立合同时履行地的市场价格履行B 按照履行合同时履行地的市场价格履行C 按照纠纷发生时履行地的市场价格履行D 按照订立合同时订立地的市场价格履行 答案 A 69 70 例题 甲 乙双方签订了买卖合同 在合同履行过程中 发现该合同履行费用的负担问题约定不明确 根据 中华人民共和国合同法 的规定 在这种情况下 可供甲乙双方选择的履行规则有 A 双方协议补充B 按交易习惯确定C 由履行义务一方负担D 按合同有关条款确定 答案 ABCD 70 71 4合同规定执行政府定价或政府指导价的法律规定 执行政府定价或者政府指导价的 在合同约定的交付期限内政府价格调整时 按照交付时的价格计价 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或者逾期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 71 72 5合同履行的抗辩权 1 抗辩权 在同一双务合同中 当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利 2 同时履行抗辩权 当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其相应的履行要求 72 73 3 异时履行抗辩权 后履行一方的抗辩权 是指在有履行顺序的双务合同中 后履行合同的一方有权要求应当履行的一方履行其义务 如果应当履行的一方未履行债务或者履行债务不符合约定 后履行的一方当事人有权拒绝应当先履行一方的履行的请求 举例 A B签订100万元的买卖合同 双方事先约定A应在4月1日之前交货 B在5月1日付款 若A企业在4月1日不交货 却要求B企业付款 则B可以行使后履行抗辩权 或者A企业在4月1日所交的货物不符合质量规定 却要求B付全部货款 B可以拒绝 73 74 不安抗辩权 先履行一方的抗辩权 负有在先履行义务的当事人有证据表明后履行合同义务的一方当事人不能为对待给付的现实危险时 可以中止履行合同 而无须对方同意或者经过诉讼 仲裁程序 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 注 监理 造价多次涉及考点 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 74 75 例题 甲公司与乙公司订立的买卖合同约定 甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元 甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元 余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清 甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元 10月15日 甲公司要求乙公司交付西服 根据合同法律制度的规定 乙公司可以行使的权利是 A 同时履行抗辩权B 后履行抗辩权C 不安抗辩权D 撤销权 75 76 合同不当履行的处理代位权和撤销权 代位权 因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 该债权专属于债务人时除外 代位权的行使范围以债权人的债权为限 其发生的费用由债务人承担 76 77 合同不当履行的处理代位权和撤销权 撤销权 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 债务人以明显不合理低价转让财产对债权人造成损害的 并且受让人知道该情形的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 其发生的费用由债务人承担 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使 自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 77 78 合同担保的方式 签订保证合同的当事人是 78 79 合同担保的规定 79 80 第五节建设工程合同的变更 转让和终止 1合同的变更 变内容 概念 是指合同依法成立后 在尚未履行或尚未完全履行时 当事人依法经过协商 对合同的内容进行修订或调整所达成的协议 如增加或减少标的物的数量 推迟原定履行期限 变更交付地点或方式等 合同变更的效力合同变更的效力仅对变更后未履行的部分有效 对已经履行的部分没有溯及力 80 81 2合同的转让 变主体 合同成立后 当事人依法可以将合同中的全部权利 部分权利或者合同中的全部义务 部分义务转让或转移给第三人的法律行为 法律特征 1合同转让是合同主体的变化 2合同转让不引起合同内容的变化3合同的转让涉及到两种不同的法律关系 81 82 合同当事人合并 分立后的债权债务关系 1 当事人订立合同后合并的 由合并后的法人行使合同权利 履行合同义务 2 当事人订立合同后分立的 由分立的法人对合同的权利和义务享有 连带 债权 承担 连带 债务 82 83 3合同的终止 概念 指因某种原因而引起的合同权利义务客观上不复存在 终止的原因 1 债务已经按照约定履行 自然终止2 合同解除 3 债务相互抵销 4 债务人依法将标的物提存 5 债权人免除债务 6 债权债务同归于一人 7 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 83 84 合同的解除 定义 是指合同当事人依法行使解除权或者双方协商决定 提前解除合同效力的行为 方式 1 约定解除 当事人协商一致 可以解除合同 约定一方解除合同条件的解除 2 法定解除1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 毁约 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 迟延履行 4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5 法律规定的其他情形 A B两企业签订100万元的买卖合同 双方约定4月1日A向B先交货 若4月1日A不能交货 则B提出可以在4月10日交货 如果A则4月10日仍不能交货 则B可以提出解除合同 84 85 解除权行使的方式 方式 主张解除合同的 应当通知对方 合同自通知到达对方时解除 对方有异议的 可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力 法律后果 合同解除后 尚未履行的 终止履行 已经履行的 根据履行情况和合同性质 当事人可以要求恢复原状 采取其他补救措施 并有权要求赔偿损失 85 86 发包人的合同解除情形 1 明确表示或以行为表明不履行合同主要义务 2 合同约定的期限内没有完工 且在发包人催告的合理期限内仍未完工的 3 已经完成的工程质量不合格 且拒绝修复的 4 将承包的建设工程非法转包或违法分包的 86 87 承包人的合同解除权 解释 第9条规定 发包人不履行下列义务 致使承包人无法施工 且经承包人催告后 在合理期限内仍不履行的 承包人可以解除合同 其一 发包人未按约定支付工程款 其二 发包人提供的主要建筑材料 建筑构配件和设备不符合强制性标准 其三 发包人不履行合同约定的协助义务的 从该 解释 来看 承包人享有法定解除权的事由是发包人的违约行为使承包人履行困难或不能履行 且有催告的要求 87 88 1 根据 合同法 的规定 下列情形中 权利人不享有法定解除权的是 A 运输建材对货车途中遭遇洪水 货物全部变质B 施工过程中 承包人不满工程师对指令 将全部工人和施工机械撤离现场C 发包人拒不支付工程款 双方又不能达成延期付款协议D 施工单位夜间扰民 被行政主管部门责令停工 致使工期延误 88 89 2 合同法 规定 解除合同表述正确的有 A 当事人必须全部履行各自义务后才能解除合同B 当事人协商一致可以解除合同C 因不可抗力致使不能实现合同目的D 一方当事人对解除合同有异议 可以按照约定对解决争议对方式处理E 合同解除后 当事人均不再要求对方承担任何责任 89 90 第六节违约责任 违约责任 是指当事人任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应当承担的法律责任 违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行 90 91 一 承担违约责任的条件 有违约行为 按照 合同法 规定 承担违约责任的条件采用严格责任原则 只要当事人有违约行为 即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件 就应当承担违约责任 严格责任原则还包括 当事人一方因第三人的原因造成违约时 应当向对方承担违约责任 91 92 第三方造成的违约行为虽然不是当事人的过错 但客观上导致了违约行为 只要不是不可抗力原因造成的 应属于当事人可能预见的情况 为了严格合同责任 故就签订的合同而言归于当事人应承担的违约责任范围 承担违约责任后 与第三人之间的纠纷再按照法律或当事人与第三人之间的约定解决 如施工过程中 承包人因发包人委托设计单位提供的图纸错误而导致损失后 发包人应首先给承包人以相应损失的补偿 然后再依据设计合同追究设计承包人的违约责任 92 93 二 承担违约责任的原则 合同法 规定的承担违约责任是以补偿性为原则的 赔偿损失额应当相当于因违约行为所造成的损失 包括合同履行后可获得的利益 在有些情况下也具有惩罚性 如 合同约定了违约金 违约行为没有造成损失或者损失小于约定的违约金 约定了定金 违约行为没有造成损失或者损失小于约定的定金等 93 94 三 承担违约责任的方式 法定 约定 一 继续履行继续履行是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或者承担了其他形式的违约责任 都必须根据对方的要求 在自己能够履行的条件下 对合同未履行的部分继续履行 如施工合同中约定了延期竣工的违约金 承包人没有按照约定期限完成施工任务 承包人应当支付延期竣工的违约金 但发包人仍然有权要求承包人继续施工 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事实上不能履行 2 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 94 95 二 采取补救措施 为防止损失发生或者扩大 而由违反合同一方依照法律规定或者约定采取的修理 更换 重新制作 退货 减少价格或者报酬等措施 以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式 采取补救措施的责任形式 主要发生在质量不符合约定的情况下 建设工程合同中 采取补救措施是施工单位承担违约责任常用的方法 95 96 三 赔偿损失 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失 这种方式是承担违约责任的主要方式 当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的 在履行义务或采取补救措施后 对方还有其他损失的 应承担赔偿责任 96 97 四 支付违约金 事前约定 约定违约金低于造成损失的 当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加 约定违约金过分高于造成损失的 当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少 违约金与赔偿损失不能同时采用 如果当事人约定了违约金 则应当按照支付违约金承担违约责任 97 98 五 定金罚则当事人可以