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中小股东权益的司法救济制度研究 ( 硕士学位论文摘要) 专业：经济法学 研究方向：公司法 作者姓名：张长清 指导教师：张璎 在我国的公司实践中，尤其是在股份公司的实践中，控制股东根据资本多数 决原则，利用自己的股份优势损害中小股东利益的事件屡见不鲜。在某种程度上， 这已影响到了我国公司的发展进程。因此，如何对中小股东权益提供适当和有效 的法律救济，成为了我国公司法制建设中亟需解决的问题。 尽管我国现有法律、法规及规范性文件中确己规定了不少中小股东应享有的 权利，同时亦规定了一些对中小股东权益的法律保护方式，但其中较为有效的中 小股东权益法律救济方式却为数不多。新修订的即将开始施行的我国新公司法 增加了许多保护中小股东权益的制度规定，但是其中多为原则性的规定，可操作 性不强，有待于进一步完善和细化。 在中小股东权益的各种救济机制中，对于中小股东权益救济来说，最有效的 显然应当是司法救济。通过司法救济，可以借助司法机关的强制力依据法律对失 衡的利益进行调整，使之恢复到平衡状态。在公司法制度比较发达的国家，股东 权的司法救济成了股东权保护的重要内容之一。赋予股东特别是中小股东诉权成 为股东权益保护的重要制度之一。但我国的中小股东权益的司法救济机制显然尚 不完善，我国的公司法实践也迫切需要进一步完善我国的中小股东司法救济制 度。 与我国公司中中小股东所处的环境相比，英美等国的法律则为中小股东提供 了较好的权益救济制度，以供其选择。 作为英国公司法的一个一般原则，中小股东不能就其公司所遭受的侵害或公 司内部事务中的不规范行为直接提起诉讼，即“福斯诉哈伯特规则”。但是经过 长期的公司法实践，现代各国公司法在肯定“福斯诉哈伯特规则”这一基本原则 的前提下，通过实体法或程序法，不断加强对中小股东权益的特殊保护，这已成 为现代公司法的一个重要趋势。各国在为中小股东提供不同形式的实体法保护 及规定股东直接诉讼权利的同时，为了确保中小股东权益的实现，在实践中还逐 渐创造了股东代表诉讼，以给权益受到侵害的中小股东一个获得救济的有效途 径。同时，各国立法都建立了股东的司法退出机制，以给中小股东维护自身权益 不受侵害一个最后的救济和保障机制。 在目前情况下，为了改变我国法律对中小股东权益救济制度不完善的局面， 我国应在新公司法相关规定的基础上，进一步制定完善的、具体的、操作性 强的实施细则或补充规定，完善中小股东权益保障体系。具体来说，一方面是要 通过立法进一步完善公司法中对股东特别是中小股东享有的各项实体权利的相 关规定，使中小股东的实体性权利具有法律依据，内容包括完善股东质询权、股 东累积投票制度、股东表决权排除制度、规定代理投票制度和书面投票制度，并 明确规定控制股东的诚信义务：另一方面要参考发达国家立法例，尽快完善我国 的司法救济制度，赋予中小股东多种诉讼权利，使其实体权利得到保障，内容包 括完善和细化股东代表诉讼制度、股东直接诉讼制度及股东大会决议瑕疵诉讼， 并考虑允许采用集团诉讼方式审理证券市场中的民事侵权纠纷案件；另外，还应 借鉴国外法律并根据中国实际尽快完善和细化我国的中小股东司法退出机制。 关键词：中小股东权益的司法救济资本多数决中小股东诉权中小股东的实 体权利控制股东的诚信义务中小股东司法退出机制 s t u d yo n j u d i c i a lr e m e d yf o rt h ei n t e r e s to fm i n o r i t y s h a r e h o l d e r s ( m a s t e rd e g r e et h e s i sa b s t r a c t ) m a j o r ：e c o n o m i cl a w s p e c i a l i z a t i o n ：c o r p o r a t el a w a u t h o r ：z h a n gc h a n g q i n g g u i d a n c el e a c h e r ：z h a n gy i n g i nt h ep m c t i e eo fc o r p o r a t el a wi nc h i n a ，e s p e c i a l l yi nt h eh i s t o r yo fi o i n ts t o c k c o r p o r a t ed e v e l o p m e n t i ti sc o m m o nt h a t t l l e m a j o r i t ys h a r e h o l d e r st a k e t h e i r a d v a n t a g eo f b e i n g am a j o r i t yt op r e j u d i c et h em i n o r i t i e s t os o m ee x t e n t ，t h i sh a sh a d ab a de f f e c to n 也ed e v e l o p m e n to fc o m p a n i e si nc h i n a n e r e f o r e t op r o t e c ta n d r e m e d yt h em i n o r i t i e sa p p r o p r i a t e l yw h o a r ep r e j u d i c e dh a sb e c o m eo n eo f t h eu r g e n t p r o b l e m si nt h ec o n s t r u c t i o no ft h ec h i n e s el e g a ls y s t e m i nt h ec u r r e n tc h i n e s el a w s ，r e g u l a t i o n sa n dr e g u l a t o r yd o c u m e n t s ，m a n yr i g h t sh a v e b e e ng r a n t e dt ot h em i n o r i t i e sa n ds o m er e m e d i e sh a v eb e e np r o v i d e df o rt h e m ，b u t e f f e c t i v em i n o r i t ys h a r e h o l d e rr e m e d i e sa r es t i l li nag r e a tl a c k t h e1 a t e s ta m e n d e d c o r p o r a t el a ww h i c hw i l lb e c o m ee 丘j c t i v es o o nh a si n t r o d u c e dm a n ys y s t e m sa n d r e g u l a t i o n sp r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so ft h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，h o w e v e r , m o s to f t h e r e g u l a t i o n sa r ei np r i n c i p l e ，i nl a c ko ff e a s i b i l i t i e sa n di nn e e do ff u r t h e ri m p r o v e m e n t a n dc o n c r e t i o n a m o n ga l lr e m e d i a lm e t h o d sf o rt h ei n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，t h em o s t e f f e c t i v eo n es h o u l db ej u d i c i a lr e m e d y t h r o u g hj u d i c i a lr e m e d ya n d 谢t l lt h e e n f o r c i n gp o w e ro fj u d i c i a lo r g a n s ，t h eu n b a l a n c e di n t e r e s tw i l lb er e p a i r e dt ot h e o r i g i n a lb a l a n c e ds i t u a t i o n i nt h ec o u n t r i e sw h e r ec 0 r l ：l o r a t ei n s t i t u t i o ni sd e v e l o p e d i u d i c i a lr e m e d yf o rt h es h a r e h o l d e r s r i g h t si so n eo ft h em o s ti m p o r t a n tr e q u i r e m e n t s i th a sb e c o m eo n eo ft h ei m p o r t a n ts y s t e m st og i v el i t i g a t i o nr i g h tt os h a r e h o l d e r s e s p e c i a l l ys h a r e h o l d e r s i r lm i n o r i t y h o w e v e r , t h ei u d i c i a lr e m e d yi nc h i n af o r s h a r e h o l d e r si nm i n o r i t yg r o u pi sc o m p l e t ee n o u g ha n di th a sb e c o m ea nu r g e n tn e e d i nc h i n a sc o r p o r a t ep r a c t i c et of u r t h e rp e r f e c tt 1 1 ej u d i c i a lr e m e d yf o rm i n o r i t y s h a r e h o l d e r si nc h i n a i nc o n t r a s tt ot h es i t u a t i o n so fc h i n e s em i n o r i t i e s ，t h e i r c o u n t e r p a r t s i nt h e a n g l o a m e r i c al e g a ls y s t e ma r ee n j o y i n gam u c hb e t t e rm i n o r i t yr e m e d i e sf o rt h e i r f r e ec h o i c e s i nu k ，a sag e n e r a lr u l e ，m i n o f i t ys h a r e h o l d e r sc a nn o tb r i n ga na c t i o na g a i n s tt h e d a m a g et oo ri n t e m a 】i r r e g u l a r i t i e si nt h ec o r p o r a t i o na sas h a r e h o l d e r t h i sh a sb e e n k n o w na s “f o s svh a r b o t t l e ”r u l e b u tt h r o u g hy e a r so fc o r p o r a t ep r a c t i c e i ti sa n i m p o r t a n t 打e n di nm o d e mc o r l ；) o r a t e l a wt h a tm o d e mc o u n t r i e s o nt h eb a s i so f r e c o g n i t i o no ff o s sv h a r b o t t l e ，c o n s i s t e n t l ys 仃e n g t h e nt h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t o f s h a r e h o l d e r si nm i n o r i t yg r o u p ，e i t h e rb ys u b s t a n t i a li a w so rb yp r o c e d u r a li a w s i n o r d e rt oe n s u r et h er e a l i z a t i o no fi n t e r e s to fs h a r e h o l d e r si nm i n o r i t yg r o u p c o u n t r i e s n o to n l ye s t a b l i s hd i f f e r e n tk i n d so fp r o t e c t i o ni ns u b s t a n t i a ll a w sa n dp r o v i d e s h a r e h o l d e rd i r e c tl i t i g a t i o nr i g h tb u ta l s oc r e a t ed e r i v a t i v ea c t i o n si n u d i c i a lp r a c t i c e w i t ht h ep u r p o s eo fp r o v i d i n ga ne f f e c t i v ew a yo fr e m e d yt os h a r e h o l d e r si nm i n o r i t y w h o s ei n t e r e s th a sb e e nd a m a g e d m e a n w h i l e ，c o u n t r i e sh a v ea l le s t a b l i s h e di u d i c i a l m e c h a n i s mo fw i t h d r a w a lo fs t o c k ，p r o v i d i n gaf i n a lr e m e d ya n ds a f e g u a r df o r s h a r e h o l d e r si nm i n o r i t y a tp r e s e n t i no r d e rt oc h a n g es i t u a t i o n so fi n c o m p l e t er e m e d i a li n s t i t u f i o nf o r m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t i nc h i n e s el e g a l s y s t e m w es h a l lc o m p l e t et h e s a f e g u a r ds y s t e mf o rt h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t sb ye n a c t i n g p e r f e c t ，d e t a i l e da n do p e r a b l er u l e sa n ds u p p l e m e n t a r yr e g u l a t i o n so nt h eb a s i so f n e w c o r p o r a t el a w o no n eh a n d ，w es h a l lp e r f e c tr e l e v a n tp r o v i s i o n si nc o r p o r a t el a wo n s u b s t a n t i a lr i 曲t so fs h a r e h o l d e r s ，e s p e c i a l l yt h o s em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，s ot h a t m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s s u b s t a n t i a lr i g h t sa r ew e l lf o t r a d e di nl a w , c o n t e n to fw h i c h s h a l li n c l u d e i m p r o v i n gi n t e r r o g a t o r yr i g h t ，a c c u m u l a t e dv o t i n gr i g h ta n d s h a r e h o l d e r s v o t i n gr i g h t se x c l u s i o nm e c h a n i s ma sw e l la se s t a b l i s h i n gr e p r e s e n t a t i v e v o t i n g ，w r i t t e nv o t i n gs y s t e m sa n dr e g u l a t i o n so fm a j o r i t ys h a r e h o l d e r s g o o df a i t h o nt h eo t h e rh a n d ，w es h a l lr e f e rt od e v e l o p e dc o u n t r i e s l e g i s l a t i o n ，c o m p l e t ej u d i c i a l r e m e d i e sf o rm i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa n dp r o v i d em i n o r i t ys h a r e h o l d e r sav a r i e t yo f l i t i g i o u sr i g h t ss ot h a tt h e i rs u b s t a n t i a lr i g h t sc o u l db ew e l lp r o t e c t e d t h ec o n t e n t s h a l l i n c l u d ep e r f e c t i n gd e r i v a t i v ea c t i o ni n s t i t u t i o n s h a r e h o l d e r s p e r s o n a la c t i o na n d d e f e c t i v ed e c i s i o ni ns h a r e h o l d e r s m e e t i n gl i t i g a t i o na sw e l la sc o n s i d e r i n gt h e a d o p t i o no fc l a s sa c t i o nw h i l ei u d g i n go nt o r t si ns t o c km a r k e t m e a n w h i l e w es h a l l u s ef o rr e f e r e n c es o m em e c h a n i s m si nf o r e i g nl e g a ls y s t e m sa n de s t a b l i s ht h e mi n c h i n e s el e g a ls y s t e mt a k i n gi u d i c i a lm e c h a n i s mo f w i t h d r a w a lo f s t o c ka sa ne x a m p l e k e yw o r d s ：j u d i c i a l r e m e d i e sf o r m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s c a p i t a ls p e a k s l i t i g a t i o nr i g h to fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s s u b s t a n t i a lr i g h t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s g o o df a i t ho fm a j o r i t ys h a r e h o l d e r sj u d i c i a lm e c h a n i s mo fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a lo fs t o c k 2 中小股东权益的司法救济制度研究 序言 股东平等是现代公司法的基本原则之一，根据这一原则，每一股东根据其持 有公司股份的多少对公司享受权利和承担义务，由于每一股股份的价值原则上是 相同的，因而在决定公司事务时，持有多数股份的股东便较持有少数股份的股东 拥有更多的发言权，这即是公司议事制度的基本原则资本多数决原则( t h e m a j o r i t yp r i n c i p l e ) 。股东虽然是公司制度中的同一类参与主体，但股东之间 也经常存在利益冲突。正是资本多数决原则可能引发利益冲突，使得那些拥有控 制权的股东在股东会或股东大会的决议中往往处于支配和决策的地位。这一原则 若被得当运用，则能够有力地保障公司经营决策的高效运行，并且不会产生任何 不公正的结果。但随着现代公司股权的日益分散化及股东会或股东大会职权向董 事会过渡趋势的日渐形成，资本多数决原则被无限制地滥用而导致的弊端日益明 显，控制股东往往无视中小股东利益，通过关联交易谋取私利甚至直接侵吞公司 财产，或者有机会凭借手中表决权的优势操纵股东会或股东大会，选任董事、监 事组成受己控制之董事会、监事会，直接或间接地为自己谋取私利，损害公司及 中小股东利益。 在股东和股东之间，控制股东由于对公司投入较大，承担更大的风险和责任， 因此通过资本多数决原则赋予控制股东更多的控制权是必要的，但我们应当通过 股东平等原则协调股东之间的利益冲突，避免控制股东对中小股东的欺诈和各种 形式的利益侵夺行为。在公司运行过程中，当资本多数决原则、董事会中心主义 等公司基本制度产生负面作用，打破公司正常运转需要的利益平衡状态时，就必 须及时借助法律制度加以调整。 公司法等相关法律的重要作用之一就是为公司法上的利益主体提供法律上 的保护，以实现相关利益主体之间合理的利益均衡，制止某些主体以牺牲其他主 体的利益为代价实现自己的不正当利益，确保公司组织的稳定、健康和持续发展。 中小股东权益的司法救济正是针对资本多数决原则被滥用后采取的法律对 策，其中，诉讼应当成为中小股东权益司法救济的重要手段之一，通过股东代表 诉讼，可以加强对股东利益的保护，协调中小股东与控制股东、董事之间的关系； 通过股东大会决议瑕疵之诉等股东直接诉讼可以保护中小股东权益，协调中小股 东和控制股东之间的利益；最终使公司中的各种法律关系达到重新平衡的状态。 而我国目前法律的相关规定尚不完善，无法完全实现对中小股东权益的有 效保护和救济。在我国，公司制度的不断发展对推动社会主义市场经济的发展， 产生了巨大的推动作用。现行公司法公司利益冲突的内部约束机制不健全， 外部公力救济体系基本缺失，对中小股东权益司法救济机制欠缺。2 0 0 5 年l o 月 2 7 日全国人大常委会新修订的中华人民共和国公司法( 以下简称新公司 法) 引入了部分保护中小股东权益的法律制度和机制，较之现行公司法有 了很大进步，但是还有许多不足，许多内容仍然只是原则性的规定，较为简单， 可操作性不强。为此，笔者建议有关部门在新公司法规定的基础上，进一步 完善、细化我国的公司立法，尽早制订新公司法实施细则或就有关问题作出 补充规定，为中小股东权益提供有效的、切实可行的司法救济方式。 本文拟从我国中小股东权益的司法救济现状，西方国家中小股东权益司法救 济制度及对完善我国中小股东权益的司法救济体系的设想等三个方面加以阐述， 以期寻求对中小股东权益予以司法救济的完善的和可操作性的方案。 第一章我国公司中小股东权益司法救济现状 第一节一般股东权与中小股东权概述 一、股东权的概念及其分类 股东权简称股权，是指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并参 与公司经营管理的权利。我国新公司法第4 条规定，“公司股东依法享有资 产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”，是对股东权的高度概括。股东权 不同于民法物权，也不同于民法债权，它是一种独立的民事权利。 按照股东行使权利的目的不同，一般可以将股东权利分为自益权和共益权， 这种分类是股东权分类的最重要的方法之一。按照不同的标准股东权还有多种不 同的分类方法，比如：将股东权利分为股东利益分享权、管理权、股东知情权、 救济权，本文不作更多介绍。 股东自益权，又可称为“受益权”，泛指股东为从公司获取财产利益而享有 的一系列权利：股东共益权，又可称为“治理权”，泛指股东为参与公司决策、 经营、管理、监督和控制而享有的系列权利，不含直接的财产内容。 股东自益权主要是财产权，主要包括：股利分配请求权、剩余财产分配请求 权、新股认购优先权、股份购买请求权、股份转让权、股票交付请求权、股东名 义更换请求权和无记名股份向记名股份的转换请求权等。 股东共益权不含直接的财产内容，主要包括：表决权、股东大会召集请求权 和自行召集权、提案权、质询权、股东大会决议撤销诉权、股东大会决议无效确 认诉权、累积投票权、新股发行停止请求权、新股发行无效诉权、公司设立无效 诉权、公司合并无效诉权、会计文件查阅权、会计账簿查阅权、董事监事和清算 人解任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请求权和公司重整请求权 等等。 股东的自益权与共益权既有区别又有联系。 股东的自益权与共益权区别有三：( 1 ) 自益权旨在确保股东个体利益，共 益权旨在确保公司利益和股东全体利益；( 2 ) 自益权主要与财产相关，共益权 则主要与治理利益相关；( 3 ) 自益权均为单独股东权，共益权则并不必然如此。 自益权与共益权又有共性和联系，共性是二者均旨在确认和保护股东利益， 都源于法律、章程和合同创设的股东与公司间的关系。联系在于共益权往往是实 现自益权的手段，自益权往往是共益权行使的目的和归宿。 二、控制股东与中小股东的概念 般而言，控制股东是指对公司事务可以行使事实上控制权的股东。从理论 上分析，股份公司中当股东所持有的股份占公司有表决权的股份总数5 0 以上 时，便可以根据股份的简单多数在公司的股东大会上做出有效决议，从而享有绝 对的控制权。因此，早期各国对控制股东的认定以在公司控股5 0 以上为绝对形 式标准。但是，在现代大规模的股份公司中，由于股权相对分散，使得控制股东 往往以低于5 0 的表决权就可以行使对公司事务的控制，即相对的控制权。许多 股东并不拥有公司一半以上的股份，却依然可以对公司经营决策产生支配性影 响，抑或通过联合而控制公司。可见，判断某个股东或者某些股东是否对公司具 1 1 i 刘俊海，股份有限公司股东权的保护，法律出版社，2 0 0 4 年1 月第二版，第5 4 5 5 页。 3 有控制权，是否成为公司控制股东的标准，并非完全以其所持股份是否达到某一 比例为绝对标准，而事实上是以单个股东或联合股东是否具有对公司实质上的持 续性影响力与决定力而定的。“1 故而，各国立法与司法实践不仅重视对控制股东 实质标准的认定，而且亦采用灵活的形式标准。当然，形式标准和实质标准相结 合更是许多国家在立法或立法建议中所采纳的。如美国法律协会起草的公司治 理原则：分析与建议中首先认定，通过自己或透过第三人持有公司具有表决权 之己发行股份总数过半数者为控制股东；其次，纵不符合形式之标准，但实质上 就公司事业经营或发生问题之特定交易有行使支配力之事实时，也应被认定为控 制股东。1 中国证监会颁布的上市公司章程指引中对控制股东的认定也兼采 形式标准和实质标准。“1 值得注意的是，如前所述，“控制股东”不一定局限于 单个股东，尽管某些股东分别考察时不是大股东，甚至是小股东，但是，这些小 股东如果为实现自己或者第三人的某种利益而联合起来，而且联合后的表决力与 影响力达到了控制股东的规模，亦应将参加联合的诸股东视为控制股东。“1 因此， 本文所指的控制股东是指对公司事务可以行使事实上控制权的单个或部分股东。 “控制股东”的称呼比“多数股东”的称呼更加强调实质地位。控制股东之外的 其他股东，由于持有公司的股份比控制股东少，在股东大会上表决权只占有少数， 自己的意志被控制股东所掩盖，不能对公司经营施加有效的、积极的影响，他们 就成了受控制股东所控制的股东。本文所称中小股东就是指这些相对于控制股 东，对公司事务不具有事实上控制权的单个或部分股东。 从公司法的基本原则来讲，无论大股东还是小股东，也无论控制股东还是中 小股东，股东地位都是平等的，都应当享有平等的股东权利。但是，由于公司中 经常出现的“一股独大”的股权结构，以及公司运行中的资本多数决原则，公司 实践中经常出现中小股东权益被控制股东侵害的现象。 2 1 齐斌，股份有限公司小股东权益保障研究，载商事法论集第3 卷，法律出版社1 9 9 9 年版第5 9 4 页。 【3 】p r i n c i p l e so f c 0 1 p o m mg o v e n a n c e ：a n a l y s i sa n dr e c o m m e n d a t i o n s1 1 0 c m t ( 1 9 9 4 ) 【钔上市公司章程指引第4 l 条规定，本章程所称控股股东是指具各下列条件之一的股东：( 一) 此人单独 或者与他人一致行动时，可以选出半数以上的董事；( 二) 此人单独或与他人一致行动时，可以行使公司3 0 以上的表决权或者可以控制公司3 6 以上表决权的行使；( 三) 此人单独或者与他人一致行动时，持有公司 3 0 以上的股份四) 此人单独或者与他人一致行动时，可以以其它方式在事实上控制公司。本条所称致 行动”是指两个或者两个以上的人以协议的方式( 省i 论u 头或者书面) 达成一致，通过其中任何一人取得对公 司的投票权，以达到或者巩固控制公司的目的的行为。 聊刘俊海，股份有限公司股东权的保护，法律出版社，2 0 0 4 年1 月第二版，第5 l o 页。 6 1 赵万一，公司治理法律问题研究，法律出版社，2 0 0 4 年1 2 月第版，第1 7 3 页。 4 三、几项最重要的中小股东权 根据股东平等的原则，上述股东的自益权和共益权内容是全体股东都应当享 有的权利，中小股东作为股东的一部分，自当享有股东的上述全部权利。因本文 的主题是研究中小股东权益的司法救济问题，所以，在此，有必要分析一下对中 小股东权益保护最重要的几项股东权，以期引起立法及司法实践中对这些股东权 利的特别关注，从而加强对中小股东权益的保护。笔者认为，从理论上讲，下面 几项股东权利特别有利于中小股东权益的保护： 1 、股东的诉权。即股权受到不法侵害时，单独股东、部分股东或全体股东 作为整体，可以向法院提起诉讼请求法院保护的权利，具体包括股东直接诉讼， 股东代表诉讼等等。股东的诉权是股东权益保护的最后屏障，对中小股东权益保 护至关重要。 2 、股东的知情权。即法律赋予股东通过查阅股东大会会议记录，董事会决 议、监事会决议、公司财务报表，会计帐簿，及询问有关情况等手段，实现了解 公司经营状况和监督公司经营的权利。包括：财务会计报表查阅权、账簿查阅权、 股东大会会议记录、董事会决议、监事会决议查阅权、询问权。作为中小股东， 对公司无控制权，股东的知情权可以保障股东获得进行管理、监督、救济的必要 资讯，所以，对公司进行了解和监督的权利尤为重要。 3 、股东会议召集权。是指股东认为有召开股东会议的必要时，按照法律规 定提请董事会召集会议，以及在董事会不同意该提议时，依法召集股东会的权利； 因此，股东的会议召集权包括召集会议提议权和直接召集权。召开股东会议对重 要事项进行表决是股东行使权利的重要形式和途径，作为中小股东，对董事会 不具有控制权，所以，召开股东会议的提议权和股东会议的直接召集权对中小 股东来说十分重要。 4 、股东累积投票权。是指股东在股东大会选举董事或监事时，按照累积投 票方式参加选举董事或者监事的权利。累积投票制度可以使中小股东将自己的代 言人选入公司的董事会和监事会，参与公司决策及对公司经营活动等进行监督， 有利于中小股东权益的保护。 5 、异议股东的股份回购请求权。是指股东在某些情况下请求公司以公正的 价格买入自己的股份的权利。该权利行使的前提是股东对于股东大会的决议持反 对意见，其目的在于使股东能够公平地退出所投入的资本。 所以，为了保护中小股东权益，在立法及司法中对上述几项权利给予特别的 重视是十分必要的，本文将在以后章节中对上述股东权利予以关注和具体阐述。 第二节我国中小股东法定权利分析 我国现行公司法等法律、法规及规范性文件中规定了许多中小股东享有 的权利，同时亦规定了一些对中小股东权益予以法律保护的方式，但这些规定仍 然不尽完备，并且其中缺乏较为有效的中小股东权益司法救济方式，导致在实践 中中小股东权利不能有效行使和得到保护。在各界的强烈呼吁和政府的高度重视 下，刚刚通过即将施行的新公司法增加了许多对中小股东权益保护至关重要 的制度规定，如：股东的知情权、股东代表诉讼制度、股东的累积投票制度、公 司的司法解散制度、异议股东的股份购买请求权制度等，应当说有了很大进步。 但是美中不足的是，公司法的上述规定较为原则、简单，缺乏对实践中股东行使 这些权利的具体办法的规定，甚至可能会引起具体执行上的偏差或混乱，而且笔 者认为新公司法中的部分规定并不合理，故笔者下面对我国中小股东部分法 定权利加以分析。 i 、关于股东会会议及股东大会的召丌请求权 我国新公司法第4 0 条第二款规定，代表十分之一以上表决权的有限责 任公司股东享有临时股东会会议的召开请求权；根据新公司法第1 0 1 条规定， 单独或合计持有公司百分之十以上股份的股份有限公司股东享有临时股东大会 的召开请求权。此项舰定的目的系为避免股东滥用股东会会议及股东大会召开请 求权，实属必要，但持股比例为1 0 ，过于严苛。这一比例虽然看上去并不高， 但在上市公司中由于股份分散，中小股东要行使股东大会召开请求权，必须联合 起来以达到持股比例要求，但要达到百分之十的比例并非易事，所以，笔者认为， 新公司法这一持股比例的规定并不合理，不利于中小股东权益的保护，应当 适时调整这一规定。 2 、关于股东质询权 新公司法第9 8 条规定股东有权对公司的经营提出建议或质询，但该规定 过于简单，没有对股东行使权利的方式、程序和障碍排除等操作性问题做出规定， 更没有对股东的质询权受到侵害时的救济方式做出任何安排。而且，上述第9 8 条规定是针对股份公司做出的，公司法并未对有限责任公司股东的质询权做出任 何规定。股东质询权给予中小股东一定的监督权，对于中小股东来说具有重要意 义，但是，新公司法对股东质询权的相关规定不够具体，不利于中小股东该 项权利的行使。 3 、关于累积投票权 所谓股东累积投票权，是指股东在股东大会选举董事或者监事时，按照累 积投票的方式参加选举董事或监事的权利。所谓累积投票，指股东所持的每一股 份都拥有与股东大会拟选举的董事或监事数量相等的投票权，股东既可以把全部 投票权集中选举一人，亦可分散选举数人，最后按得票多寡决定当选董事或者监 事。”1 股东的累积投票权，可促成小股东将其代言人选入董事会和监事会，从而 在一定程度上平衡中小股东与控制股东之间的利益关系，而这是中小股东行使直 接投票权所无法或者很难做到的。 新公司法第1 0 6 条规定，“股东大会选举董事、监事，可以根据公司 章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制”。十分明显，新公司法 并未将累积投票制作为项法定制度规定必须执行，而是将是否采取累积投票制 的决定权交给股东大会事先在章程中或l 临时作出决议决定，根据资本多数决原 则，实际上是由控制股东决定，这样，如果公司控制股东不支持这- - n 度，就不 可能通过章程或者股东大会决议选择这一制度。因此，新公司法这一规定显 然不利于各类公司中中小股东权益的保护。 4 、关于控制股东的诚信义务 控制股东的诚信义务，对于制约控制股东、董事、监事侵害公司及中小股 东权益具有重要作用( 本文将在第三章具体阐述) ，但我国新公司法没有对 控制股东的诚信义务作出全面和明确的规定。新公司法仅在第2 1 条规定公 司的控股股东、实际控制人等不得利用其关联关系损害公司利益，新公司法 并未规定控制股东不得因为行使表决权而作出有损公司和其他股东合法权益的 决定等诚信义务。未对控制股东的诚信义务作出全面和明确的规定，不利于各类 公司中中小股东权益的保护。 【7 1 刘俊海，股份有限公司股东权的保护，法律出版社2 0 0 4 年1 月第2 版，第3 7 4 页。 5 、关于股东表决权排除制度 所谓股东表决权排除制度，指某股东与股东大会讨论的决议事项有特别利害 关系、致有害于公司利益之虞时，该股东或其代理人不得就其所持股份行使表决 权，也不得代理其他股东行使表决权的制度。”1 这- $ q 度有利于防止资本多数决 原则的滥用。但我国新公司法等法律对该制度未作规定，仅仅在中国证监会 上市公司股东大会规范意见第3 4 条中及在上市公司章程指引中有相关 规定，法律效力及适用范围均受到限制，不利于中小股东权益的保护。 综上所述，尽管我国现有法律、法规及规范性文件中已经规定了一些对股东 权利进行保护的方式，但仍然不尽完备，可操作性不强，导致在实践中股东权利 特别是中小股东权利不能有效行使和得到保护，对控制股东的制约和制裁不够。 这种现状反过来加剧了我国公司实践中控制股东侵害公司及中小股东权益问题 的程度，损害了广大中小股东的权益，中小股东权益被侵害的现象严重，这一现 象如不得到制止，必将影响我国公司制度的健康发展和正常运行。 第三节我国中小股东权益遭侵害的原因及类型 一、股权高度集中导致中小股东权益被侵害 在公司实践中，股权集中容易导致控制股东产生及出现滥权现象，由于股权 集中而导致的控制股东滥权问题，在我国的各类公司中均普遍存在。根据我国公 司法的规定，公司分为有限责任公司和股份有限公司，其中股份有限公司又分 为上市公司和非上市股份有限公司。在有限责任公司及非上市的股份有限公司中 小股东权益受侵害的情况大量存在，而我国上市公司由于历史原因普遍存在国有 股“一股独大”的现象，因而控制股东滥权的现象更加严重。根据中国证监会的 统计资料，截止到2 0 0 4 年5 月底，我国共有1 3 2 4 家上市公司，其中第一大股东 持股达5 0 以上的有4 8 6 家，2 0 一5 0 的有7 2 4 家，两者合计占上市公司总数的 9 1 4 ；而这当中，国有股第一大股东控股5 0 以上的有4 1 9 家：控股2 0 9 6 5 0 的有4 5 0 家，两者合计占全部上市公司总数的6 5 6 。”1 而且，我国上市公司不 但第一大股东持股比例过高，并且相当一部分上市公司的前五大股东之间，还存 刘俊海，股份有限公司股东权的保护，法律出版社2 0 0 4 年1 月第二版，第2 7 6 页。 【9 】h t t p ；w w w c s r c g o v c n c n h o m e p a g e i n d e x j s p ，2 0 0 4 1 i 1 5 。 8 在密切的关联关系，前五大股东相互不独立。“由于上市公司这种现状，中小股 东权益不能得到有效保障的情况更加严重，一方面控制股东可以绝对操纵董事 会，使董事会成为控制股东的傀儡，或自己成为影子董事、事实董事，指挥公司 的行动；另一方面控制股东通过股东大会的表决权对公司经营决策施加影响，持 公司于掌中，将公司变为自己获利的工具。这一切加剧了对中小股东利益的侵害， 使控制股东与其他股东之间的利益严重失衡。当大规模的股份公司存在控制股东 滥用控制权谋取私利的行为时，就会构成对社会公众投资者的侵害，不仅严重打 击公众的投资积极性，而且危害市场秩序和社会安定。“”也就是说，从宏观角度 讲，这一控制股东滥权的状况导致的已经不仅仅是中小股东权益受到侵害，更加 严重的是直接影响到我国公司制度的健康运行。 二、控制股东侵权行为及其类型 控制股东侵害中小股东权益的情形多种多样，有的是明显地直接损害中小股 东的利益，而更多的则是损害公司利益，从而间接地损害中小股东的利益。以上 市公司为例，控制股东侵权行为的常见类型有： l 、侵占公司财产：控制股东将上市公司当作自己的提款机，肆意侵吞上市 公司财产，采用的手段包括：截留、挪用募集资金，长期无息或低息借用上市公 司的资金等等。 2 、与公司进行关联交易：这是控制股东套取上市公司资金的常用手段，是 指控制股东与公司之间所进行的购买、销售、租赁、代理等交易行为。在关联交 易中，控制股东以不正常的价格进行各种关联交易，获取非常利润，将上市公司 的利益转移至控制股东或其关联公司。 3 、溢价出让控制股：股东溢价转让自己股份本是无可厚非的事情，但是， 证券市场上有人为了达到控制上市公司谋取不正当利益的目的而愿意高价收购 公司的控制股份，而控制股东为了自己的利益明知受让人属恶意收购或无良好资 信，仍然坚持