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信用出资问题研究 摘要 作为公司法研究的一个课题，信用出资在学界有两种截然不同的观点，至今 尚未达成统一意见，然而学者都认为在公司发展中信用的经营功能非一般财产所 能比拟的。从立法来看，我国在立法层面对于信用出资是明令禁止的，然而在我 国签订的双边或多边国际条约及各地的地方性法规、政策中都突破了国家立法规 定，有条件地允许其在公司设立、改制、兼并过程中出资或隐性出资。所以，与 其限制信用出资，让他游离于法律体系之外，还不如将其纳入法律体系中，以便 于有效的管理。这也充分表明对信用出资有进一步研究的必要。 以往对信用出资问题的研究主要集中在法定资本制的模式下对公司资本信 用的崇拜，并依此理念进行制度设计，从而强调股东出资所形成的公司注册资本 在交易中对债权人债权的担保功能。这种以债权人为利益中心的制度设计，在实 践中不仅没有改变债权人的债权保护，反而提高了交易成本，降低了经济的运行 效率。在个人本位主义的私法价值回归下，授权资本制、折中资本制及资产信用 的提出，公司法的价值理念从坚持安全兼顾效率转变为效率优先兼顾安全，使得 公司注册资本首要功能由债权担保而让位于企业经营。而公司对债权的担保是企 业的现有资产，公司资产才是债权所能依赖的真正财产，资产信用才是债权的皈 依。新理念下，对公司制度进行重构时，应该逐步放宽股东的现物出资的形式， 特别像信用在公司运行中作为具有节约交易成本，提高运行效率的资本理应成为 出资的对象。但是，由于学者对信用是否可以作为适格的出资形式有着不同的理 解，从而导致信用出资问题未能形成一致意见。当我们从信用的理论基础与信用 出资的适格性出发，结合折中资本制与资产信用的新理念并参考国内外信用出资 的立法例，对信用资本是否可以作为合法出资形式进行了理论梳理时，有充足的 理由认为信用可以用于出资的。 在实践中，若允许信用作为合法的出资资本，我们也必须预见到在出资过程 中的各种弊端，并在制度设计上予以规制。具体而言，由其价值的特殊性，因此 应根据信用的自身特点，解决出资中可能出现的问题，以利于信用能更好的服务 于经济建设。首先，在评估上由于信用不可能以劳动时间或市场竞争的方式来实 现价值量化。因此，在评估要素上，需要对影响信用量化的外部因素，如信用的 征集形式、市场规则、评估机构的资质及评估人员的能力，以及内部因素，如信 用主体自身的品格、资本、能力、担保品及信用价值的连续性等详细界定与综合 考虑。其次，在转让中由于信用以信息状态存在的，因而在出资协议中应有其价 值额、出资比例、出资时间等的限制；在验资，股东大会审核及信息披露的程序 上也应作出严格的规定。第三，根据其人身依附性的特点在股权上采用相应的股 权类型，对股份的转让作出适当的限制。最后，在信用存续期间信用主体应该对 信用资产尽有保值增值的义务，使信用资产处于良好的经营状态。在破产之后， 对于出资不实或未履行的信用出资应在注册资本范围内承担清偿责任，其他股东 在信用出资的范围内承担连带责任。同时在股份回赎、回购时防止股权欺诈性转 让，股权转让一旦存在欺诈性，对他人权利造成损害的，信用主体应承担赔偿责 任。 虽然在信用出资的法律问题探讨上存在许多争议之处，但是信用资本在企业 经营中的价值是无人可以否认的事实，并且信用的财产价值是经济学上已经证实 的成果。所以，法律应该给予积极的回应，使其在经济生活中发挥作用。 关键词：信用；资本；出资 n ar e s e a r c ho nc r e d i ta sc a p i t a l a bs t r a c t a sat o p i co fc o m p a l l yl a wt h e r ea r e 似od i 虢r e n tp e r s p e c t i v e sa b o u t c r e d i t 懿c 印i t a l ，b u ts c h o l a r sb e l i e v et l l a t 也eo t h e rp r o p e r 哆c 锄0 tc o n l p a r ew i 也也e c r e d i ti i lt 1 1 eb u s i n e s sf 岫c t i o n f r o ml e g i s l a t i o 玛i ti se x p r e s s l yp r 0 m b i t e di n0 u r n a t i o n a ll e g i s l a t i o n h o w e v e r i tw a sc o n d i t i o n a l l ya 1 1 0 w e di ns e v e r a li m e m “o n 2 l l 口e a t i e s ，l o c a ll a w s 觚dr e g u l a t i o n s ，p o l i c i e s ，n a t i o n a l l e g i s l a t i o no rw a l si m p l i c i t l y a l l o w e di nt l l ee s t a b l i s e 蝇r e s t m 咖r i n g ，m e r g e r s 1 1 1 e r e f o r e ，f o r e 位c t i v e m a n a g e m e n t ，i ts h o u l db ei 1 1 c l u d e d ，n o tb ea w a yf 如mo u t s i d emm e1 e g a ls y s t e r l l l 一 n l i s 如1 l ys h o w si ti sn e c e s s a d ，f o rt h ec r e d i tu s e d 笛c a p i t a lt 0 胁h e rr e s e a r c h w bw e r eb a s e do nt 1 1 el e g a lc a p i t a js y s t e m sm o d eo fm ec o m p 龃y sc a p i t a l c r e d i tw h e nw eu s e dt 0s t u d yt l l ep r o b l e mo fc r e d i t ，跚ds o 吐1 es y s t e mw a sd e s i g n e d b y 付l o u 曲t t h u sw e 锄p h a s i z e 廿l es e c 研够胁c t i o n so fm ec l a j m so fc r e d i t o r si nt 1 1 e 仃她s a “o na b o u tt l l es h a r e h o l d e r s r e 西s t e r e dc a p i t a l l t h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r sa s 也e c e n t e ro f 也es y s t e md e s i 印e d ，i 1 1p r a c t 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nt l l en e w c o n c e p t 、es h o u l dg r a d u a l l yr e l a x i 1 1 也ef o mo fs h a r e h o l d e r sc a 伽t a l ，w h e nw e r e c o n s 仃u c tt 1 1 ec o m p a n y ss y s t e m ，p a 而c u l 砌y 雒c r e d i t ，i ts h o u l db e 也ec a p i t a lf o m 鲢r e g a r d ss a v i n gt r a n s a c t i o nc o s t s 锄di m p r 0 v i n ge f f i c i e n c yi nt 1 1 ec o m p a n y h o w e v e r l l l 也es c h o l a r sh a v ead i 毹r e n t _ u n d e r s t a i l d i l l ga b o u tt l l ef 0 n i lo fc r e d i tc a p i t a l ，w l l i c h l e a d st 0t l l ed i 伍c l l l tp o i n t s a sw et h i n kw he _ t h e rn l ec r e d i tc 印i t a lc a nb e c o m et 1 1 e l e 舀t i m a t ef o mo f 劬d i i l gf - r o m 也e 廿l e o r e t i c a jb 骶i so f 凹e d i ta n dt h ee l 哂b i l i 够c r e d i t c 印i t a l ，c o m b i n e 诚廿1t h ee c l e “cc 印i 词s y s t e 鸥廿l en e wc o n c e p t sc r e d i tc 印i t a l 锄d n l ed o m e s t i c 锄di 1 1 t e m a t i o r mc a s e sd b o u t 也ec r e 击tl e g i s l 撕。玛w eb e l i e v e 也a tc r e d i 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r e d i ta sc a p i t a l ，n oo n ec a i ld e n yt 1 1 ef a c tt h a tt h ec r e d i tc o n t a i n sv a l u ei nt h eb u s i n e s s ， m e a l l w h i l et h ep r o p e r 哆v a l u eo fc r e d i ti i lt h ee c o n o m i c si sp r o v e d t h e r e f o r e ，也el a w s h o u l dg i v eap o s i t i v er e s p o n s e ，s ot 1 1 a ti tp l a y sa i li m p o r t a n tr o l ei ne c o n o m i c1 i f e k e yw o r d s ： c r e d i t ；c a p i t a l ：i i l v e s t m e m v 己l 吉 l 口 在八十年代，政府将经济主体资格的特权给予某些企业或部门，使大部分民 营企业无法通过正当途径获得独立的经济主体资格，只有通过挂靠才可以取得合 法的经营权。虽然被挂靠企业或组织既没有用货币或实物资本直接投资，也没有 参与挂靠企业的经营，但是其以收取管理费的方式分享挂靠企业的经营利润。对 被挂靠企业或组织而言，这种利润实质是信用资本的回报。民营企业挂靠经营的 过程中，其所依赖被挂靠者“名义 ，或者与被挂靠者密切相关的信用，无论意 指何者，都是因交易相对人对被挂靠企业的信任，使其建立起与挂靠企业进行交 易的信心和愿望，并使得挂靠企业在经营中获得更大的经济效益。而1 9 9 9 年成 立的“袁隆平农业高科技股份有限公司”，其具体作法是公司与袁隆平先生签订 协议，在公司存续期间，公司用袁隆平先生的名字作为公司的名称，公司支付其 姓名使用权费5 8 0 万，而袁隆平先生则向公司出资3 7 9 1 6 万元，获取公司的股 份。这种出资从表面上而言，与信用出资无丝毫关系，因为，一个是姓名使用权 转让合同，另一个为股东出资合同，他们分属于两个不同的合同。而实质上是由 于袁隆平先生在科学领域的卓越贡献，与他享有的“世界杂交水稻之父”的盛誉， 而这一盛誉则是一种优良的信用资本。正因为“袁隆平 三个字是“高科技 的 象征，从而使其由一个普通的姓名转化为蕴涵极大商机的企业品牌，同时也使袁 隆平先生成为隆平高科股份有限公司的六个发起人之一。 从以上两个例可以看到不论是挂靠企业所依赖的所有制信用还是公司所引 入的个人信用，其在我国公司制发展的过程中都以不同的形态或方式作为公司的 隐形注册资本而存在过，并给企业带来巨大的经济效益。但是，其作为出资却面 临着尴尬局面。一方面，信用的价值在社会经济生活中已获得社会的认可，拥有 特定信用可为商业主体带来巨大的经济利益，而他也是经济活动所必须的；另一 方面，信用资本在出资过程中却被相关法律法规所禁止，使信用的拥有者不能自 由的出资。从而迫使人们为了实现信用的经济价值不得不另寻他法，以规避法律 法规的强制性规定。现实中的做法正如拉德布鲁赫所言：真实即使由于披盖着永 引言 不可认识的面纱而未被科学所承认，亦会当然的发挥效用。信用资本也正是这 样在其资本性质未被承认的情况下，发挥着资本的效用。 随着市场经济体系的完善与社会主义法治体系的健全，信用作为一种出资形 式应该得到法律的许可，而不是一味的限制，因为这既不利于企业的发展也不利 于社会存量资产的盘活。因此，我们应该将信用这一存量资本从法律禁锢中解放 出来，让其充分发挥其资本属性，这不仅可以缓解资本短缺，也可以体现信用的 经济价值，同时也有利于整个社会的信用机制构成。 4 拉德布鲁赫法学导论 米健译北京：中国大百科全书出版社。l 7 ：3 2 一、信用的基本理论问题 出资是公司成立的前提，是公司资本形成的关键，是股东对公司所负有的义 务，同时也影响公司以后的生存与发展。公司的资本是公司在交易过程中的物质 保障，这种以财产为基础的交易，并不必然为有形财产，无形财产同样具有这种 功能。信用作为一种特定的法律身份和社会地位的象征，其原为道德上的信任， 市场交换出现后，逐步发展成为一种财产利益。信用从一个出礼入刑的道德规范， 到转变成为一种能带来经济利益的财产经历一个漫长的过程，从而形成其自身的 价值体系。 ( 一) 信用的释义 信用一词的发展，起源于道德规范，本身所具有的财产性为法律认可，在 经济活动中被大量的运用，并带来较大的经济利益，经历了漫长的过程。因而对 信用一词的释义，我们应从道德、法律与经济这三个层面来进行阐述。 从一般社会伦理道德的角度而言，信用一词有两种含义，一是对所任用之人 的信任使用，二是为人诚实、守信。左传中的“其君能下人，必能信用其民 矣 体现了对人的信任使用。而孔子所提出“五德 即恭、宽、信、敏、慧，“四 教”即文、行、忠、信与论语学而中的“与朋友交而不信乎? 体现为人 则应讲诚信守信。我国古代的引领人为人处世的道德规范“仁、义、理、智、信 的“五常”中就有“信”的要求，古有季布的“一诺千金”，商鞅的立木取信， 今有农民工兄弟的为兄还债，而这些都是信用在道德上的具体体现。所以直至今 日他仍然被作为基本的道德规范而存在。 从法律角度而言，信用的法律意义应追溯到古罗马法时代，在古罗马法中用 f i d e s 来表示“相信他人会给自己以保护或某种保障，它既可以涉及从属关系也 3 ，一、信用的基本理论问题 可以涉及平等关系。 国罗马法所创制的信用一词与其民事主体制度是密不可分， 在罗马法中一个人的完全人格是以自由权、市民权和家族权为基础的。一个人的 人格可以发生变更，即发生部分权利丧失或减损。在罗马法里有“名誉减损 ， 即凡是受到“无信用”制裁的人便丧失作证人或请他人作证的资格。在古德国， 信用被用在交易活动的誓约中，人们常用华g 1 a u b e n ( 信用) 一词为誓言，以确 保契约义务的履行。 在日本法中，“信义则 ( 信义诚实原则) 是债权人与债 务人双方都须遵循的原则，1 9 4 7 年民法将它提升为关于权利义务的普遍指导原 则。回以上不同时期各国法律文件中的“信用”多为“诚信 “守信等一般文 意上的解释。而在英美国家，信用则用c r e d i t 、t r u s t 、r e n a n c e 表示。牛津 法律大辞典的解释是：“一方当事人是否通过信贷与另一方当事人做交易，取 决于他对另一当事人的特点、偿还债务能力和提供担保的估计。 “为了获取或 提供货物或服务后而不立即支付报酬并允诺将来支付的做法。 布莱克法律 辞典则解释为：一是指债权人赋予债务人对承担债务缓期偿还或到期债务延期 支付的权利( r i g h t ) 。二是指债务人取得货物或获取他人提供贷款的能力 ( a b i l i t y ) 。 欧美国家的经济学界认为信用是非实物的经济资源，在经济活动中具有提 供担保及偿付的功能。我国的经济学界的表述为以下几种：( 1 ) 某种权利、特 权或优势。o ( 2 ) 信用从授信角度的解释是授信人向受信人提供某种价值物，一 定期限过后，受信人给予偿还并结束这种关系。 ( 3 ) 某种特殊技术知识技能和 权利形式 。( 4 ) 信用的价值运动是以偿还和付息为条件的特殊运动形式，主 要表现在商品交易的赊欠或预付和货币的借贷两个方面。回在经济学理论中，并 非指一般的经济能力，而是特指以偿债能力为主要特征的经济能力。这种经济能 力是在日常经济活动过程中逐步积累起来的，并为他人所接受。 意 朱塞佩格罗素罗马法史 m 黄风译，北京：中国政法大学出版社，1 9 9 4 ：2 3 4 周楞罗马法原理( 上) m 北京：商务印书馆，1 9 9 4 ：1 1 7 徐国栋民法基本原则研究 d j 中国社会科学院博士学位论文( 1 9 9 1 年) 邓曾甲日本民法概论瑚 北京：法律出版社，1 9 9 5 ：9 ! 英：戴维斯m 沃克主编牛津法律大辞典：- 1 北京：光明日报出版社，1 9 8 9 ：2 2 5 b 1 a c k sl 卵d i c t i o n a r y ( f i f t he i d i t i ) ，霄e s tp u b l i s h i n gc o ，1 9 7 9 ，p 3 3 1 转引自吴汉东论信 用权：j 法学。2 0 0 1 ( 1 ) 蔡吉祥无形资产 深圳：海天出版社，1 9 9 6 ：2 何盛明主编财经大辞典：_ 北京：中国财经出版社，1 9 9 0 ：4 5 2 何清政等编著国有资产评估：- 北京：中国标准出版社，1 9 9 3 ：1 0 2 黄运武主编市场经济大辞典 - 武汉：武汉大学出皈社，1 9 9 3 ：4 5 8 4 一、信用的基本理论问题 我国法学界代表性观点主要有以下几种：( 1 ) 信用应指一般人对于当事人 自我经济评价的信赖性，亦称信誉。m ( 2 ) 信用是在社会上与其经济能力相应 的经济评价。( 3 ) 信用是指民事主体基于其经济实力及遵守协议兑现承诺的历 史性事实而从一般民事主体所获得的信赖与评价。 ( 4 ) 信用是民事主体所具有 的经济能力在社会上获得的相应的信赖与评价。回从上可以看出我国学者都是从 民事主体的经济能力的角度来对信用进行评价。它是一种经济性评价。回“信用 本身已成为一种无形财产 。而吴汉东教授则认为信用不是一种人格利益，而 应归类于无形财产的范畴，在其“论信用权 一文明确指出“在市场经济条件下， 资信利益从精神价值向财产价值不断充，成为一种与创造性成果权，识别性标 记权相联系而又有区别的新型无形财产权。”其理由大致有以下几个方面：首先， 信用是一种特定财产利益。信用作为影响当事人获得一定交易利益的特殊能力， 其价值在于通过信用交换的形式获得对等的交换价值。其次，信用是一种没有物 质形态的无形财产利益。第三，信用主要是以汇票、信用证、资信文件为载体的 财产利益。 ( 二) 信用的法律属性 随着经济与社会的不断发展，我们必须认识到，财产的外延已有了极大的拓 展，而原有的动产与不动产的含义与今天的含义已经有了很大的区别，其划分已 无法涵盖现在社会出现的所有财产的类型，因而有的学者将其从新进行区分并分 类，如有形财产与无形财产、消费性财产与生产性财产等。由于社会可利用资源 的稀缺程度逐渐上升，对一些新的资源从新界定为财产不仅是势在必行，也有利 可图。因而信用作为一种新型的具有财产性权利，他不仅是社会对民商事主体的 偿债能力的信赖和评价，还是与偿债能力相适应的人格利益和财产利益的综合 张俊浩主编民法学原理：m 北京s 中圈政法大学出版社，1 9 9 1 ：1 5 8 王利明主编民法侵权行为法 m 北京：中国人民大学出版社。1 9 9 3 ：2 2 9 吴汉东论信用权 j 法学，2 0 0 1 ( 1 ) 4 2 杨立新人身权法功7 北京：中图检察出版社1 9 9 6 ：6 3 8 王利明。杨立新，姚辉人格权法 m 北京：法律出版社，1 9 9 7 ：3 1 2 王利明杨立新姚辉人格权法 m j 北京；法律出版杜， 1 9 9 7 ：3 1 2 吴汉东论信用权：j 法学，2 0 0 1 ( 1 ) 5 一、信用的基本理论问题 体。因此，作为人格利益和财产利益的综合体，甚至无形财产，其具体表现如下： 1 信用是一种人格利益 信用是社会对个人或经济主体是否具有良好的履约能力、偿债能力的一种综 合性的评价。诚实守信则是个人或经济主体良好信用在道德层面的外在表现，对 维系和发展这一评价做出了巨大的贡献。在古罗马法中，就有因不能作证( 又称 无信用) 、丧廉耻、污名以及监护人因侵吞被监护人财产而败诉并受“丧廉耻 的宣告等原因，而导致其名誉减损的人，其权利能力受到某种限制，如丧失作证 人、请他人作证人、丧失选举权和被选举权、诉讼权的限制以及禁止他们担任监 护人、保佐人等。从古罗马法对有关信用的规定中可知，个人信用缺失不仅使 个体权利的行使受到一定的限制，而且还导致人格减等，由此可见信用在人格利 益中的重要性。作为道德范畴的信用，在古代“信达天下 是商人进行商业贸易 所向往与遵循的商业准则，而在当下市场经济的商业交易中其重要性亦越发突 出，并受到社会的广泛肯定。那些市场经济大潮中的弄潮儿，若想成为市场的宠 儿，其必须具有言而有信、不欺不诈，严格遵守交易规则、信守诺言的高尚品质。 背信弃义、言而无信、不恪守市场规则的个人或经济主体迟早会在优胜劣汰的竞一 争中被市场所抛弃，如中国的“三鹿 、美国的“安然 等著名的企业或公司， 这些曾经作为各自行业的“大哥大 ，都因不遵守市场规则导致信用丧失，不得 不破产并黯然的退出市场。 另外，信用也是一种社会身份、地位的体现。首先，信用体现为一种市场资 格的准入。这种资格准入是履约能力的体现，具有一定的信用水平是进入某一特 定市场所必须具备的前提。进而言之，根据其所具有的相应的市场资格就可以判 断某一主体拥有可资依赖的信用存在。如i s 0 9 0 0 l 质量管理体系认证、欧洲汽车 尾气排放标准认证、出口产品绿色标志认证等。如果我们的出口产品取得了这些 认证标志，等于拥有了通往这些市场的“绿卡 。而这种“绿卡 是否持有也是 判断信用的依据。其次，信用本身就是社会对个人或经济主体偿债能力的一种评 价。信用是判断个人或经济主体偿债能力优劣的一个重要标准，信用也是个人或 经济主体特定身份的象征。对于企业而言，如果管理水平高、利润空间大、偿债 能力强、运转正常且前途光明，那么在当今激烈的市场竞争中，一定能够拥有良 周楞罗马法原理( 上) - 1 北京：商务印书馆，1 9 9 4 ：1 2 5 一1 2 7 6 一、信用的基本理论问题 好的信用。也正因其拥有良好的信用，而这种良好的信用又代表着一种特定的身 份利益，又使它们获得更多的信赖，由此成为市场竞争中的宠儿。 2 信用是一种经济利益 如今，无论对于一个经济学者还是法学学者而言，信用具有财产利益是一个 确着无疑的论断，而且相关论述也颇多。学者冯果认为，现代各国民商事法律无 不把资产作为衡量民商事主体信用高低的主要标准。m 商业银行出具的信用证， 通常会认为其是以开证行的信用为基础，代表着银行的信用。在现实的商业贸易 过程中，起决定作用的并不是人们通常所言的伦理道德意义上的人格信用，而是 其拥有的财产所表现出的财产信用，因为最终银行仍然是以其财产对外承担信用 证的责任与义务。人的担保也是信用在法律上的一种表现方式，人的担保从表面 上看，好像是以保证人的个人信用来保证债权得以实现，但最终发挥担保作用的 仍然是保证人所拥有的财产、支付能力，而重点是在债务人履行债务不能时的代 偿能力。学者吴汉东认为，在现代法的框架下，信用已经逐渐从人格利益转变为 财产利益。财产往往是现代信用的基础，相对于一个民事主体而言，其自身的信 用状况和他所拥有的财产、资本状况是密切联系的。其自身的资金实力、偿债实 力的现状则成为衡量其信用等级的标准。因而现代信用还是财产信用的外在体 现，其主旨仍是财产信用。 信用是一种人格利益，代表着一定的社会身份和地位。他是对民商事主体所 具有的偿债能力的信赖和评价。同时，信用的优劣也是民商事主体所拥有财产具 体状况的反映。每一个良好的信用背后都隐藏着与其相匹配的财力后盾，信用状 况和他所拥有的财产、资本状况是密切联系的，并且他们之间成正比。因此，信 用所具有的财产性，与其背后的经济利益是密不可分的。我们日常与某一公司进 行贸易之前，或者是在购买某一公司股票与债券时，首先会去了解该公司的“资 信状况，而“资信状况 又是资本信用的外在体现，因此对其“资信状况”的 信赖也就是基于对其资本的信任。尽管当前企业资本信用的神话己被资产信用所 代替，以资产信用作为公司信用的基础，但信用本身所具有的财产性也并不会因 此而改变，资产信用仍然是以财产为内容的利益。就信用本身所具有的人格利益 冯果由封闭走向公开关于商搴信用的若干理论思考 j 吉林大学社会科学学报2 0 0 3 ( 1 ) 吴汉东论信用权：j 法学2 0 0 1 ( 1 ) 7 一、信用的基本理论问题 与财产利益关系而言，虽然不能断言信用就是一种财产利益，但在现代社会，信 用在其代表人格利益的同时，其财产利益的重要性也逐渐显现出来，所代表的财 ， 产利益渐渐居于主要地位。 3 信用是一种无形财产 我们大多数人都认为财产是指“由人所拥有的物。嘶我们在生活中可以通 过某种形式交换取得某物，这时我们可以说我们拥有某物，否则是不可以认定的， 这里强调的是对物的拥有。经济学者眼里的财产则是一种能在社会经济活动中创 造经济价值的有形或无形物。对于法学学者而言财产则是与物有关的人与人之间 的权利，它是一种权利的组成，称之为财产权或产权。这一定义主要涉及两个方 面：( 1 ) 财产与物之间的关系，( 2 ) 财产是人与人之间的关系。而有的学者在 界定财产或产权时则仅强调的财产是人与人之间的关系，如菲吕博腾和配杰威齐 的定义：“财产权不是指人与物之间的关系，而是指由物的存在及关于它们的使 用所引起的人们之间相互认可的行为关系它是一系列用来确定每个人相对 于稀缺资源使用时的地位的经济和社会关系。 德姆塞茨则认为，财产权是一 种社会工具，其重要性就在于事实上他们能够帮助一个人形成与其他人进行交易 时的合理预期，规定其受益或受损的权利。 对于财产权的本质法律实证主义认 为财产权利及其范围只有在法律的承认下才能存在，法律是财产权的基础。杰里 米边沁在其立法理论一书中写道：“财产与法律共生共灭。没有法律，就 没有财产；取消法律，财产就不存在。 洛克认为政府不是创设法律而是遵守 和执行自然法，政府的存在仅仅是保障权利的良好运行。因而他认为，财产权本 质是一种正义，不依赖于政府而存在。对于财产权的创设不论是政府依法律而定 还是对自然法的执行，“财产的幅度是根据人类的劳动和生活所需的范围而很好 地规定的 。因而可言，财产是能为人们所控制和利用的有益资源，财产本身 并非价值，而是价值之依，是实现价值，产生利益的工具，是一种不以他人意志为 荑3 托马斯c 格雷财产的解体 m 规范， 2 2 ( 6 9 ) 转自 美 约翰g 斯普兰克林美国财产法精 解：幻( 第二版) ，钱书峰译，北京：北京大学出版社，2 0 0 9 ：美j r 科斯等著财产权利与制度变迁：v 刘宋英等译，上海：三联书店，1 9 9 5 ：2 0 4 美 r 科斯等著财产权利与制度变迁 m 刘宋英等译，上海：三联书店，1 9 9 l ：9 7 ：英 杰里米边沁立法理论：躬李贵方译，北京：中国人民公安大学出版社，2 0 0 4 ：6 9 ! 荚：约翰洛克政府论( 下) 叫 叶启芳，瞿菊农译，北京：商务印书馆，1 9 6 4 ：2 2 8 一、信用的基本理论问题 转移的客观存在。 我们将信用与上述有关财产界定比较可知，信用也是一种财产，是利益源泉 的财产，是一种带有比喻意义的财产。富兰克林曾这样描述信用：“要记住，信 用就是金钱。一个人把他的钱放到另一个人那里，如果逾期不取回，那他等于将 利息，或者在那段时间用这笔钱可以得到的一切收益就给了另一个人。只要另一 个人信誉高、信用好，并且善于用钱，这种收益的总额就会相当可观。”同时，马 克斯韦伯也认为信用就是金钱。并认为他是能够给人们带来实际利益的一种美 德。国事实上，在古罗马法里对财产的划分就有有体物与无体物之分，财产的本 质不是仅限于实体形态，而是在于是否能通过经营、转让等财产利用的形式使它 实现其价值，并产生一定的经济利益。信用虽然不具有某种确定的物质形态，但 它具有财产意义，并能够为信用的拥有者带来经济利益。在2 0 0 5 年在北京召开 的“行业及企业信用制度建设经验交流会议 上，韩永康认为信用是一种可以储 备的资本，而且是目前市场经济中最稀缺的资源，并提出了“信用资本”的概念。 学者李新庚认为，信用能够通过不断积累而构成一个市场主体的信誉、商誉、品 牌等经济要素，成为一种重要的无形资产。在当今的市场经济条件下信用已经 成为企业生存和发展的基石，企业若树立自己的品牌，除了需要强大的经济后盾 外，还需要良好的信用作支撑。甚至在2 0 0 2 年华人经济论坛上，有些与会代表 认为，信用既是有形资产，也是无形资产。 对于经济主体而言，信用本身就代表一定的财产利益，如果经济主体有良好 信用，那么他就能够从银行或其他融资机构获得其发展所需要的资金。在西方国 家就有贷款越多信用越好的讲法。因为贷款可以使企业在发展过程中获得资金支 持，促进企业良性运转，企业良性运转能产生较好的利润，增强企业还债能力， 企业还债能力强，其在银行或其他融资机构的信用就提高，良好的信用可以有助 于其再取得贷款扩大企业经营规模。在美国就有贷款人的贷款信用评级制度，通 过对企业资信级别划分，促进投资者或金融机构向资信度高的企业进行投资或提 供贷款。当企业赢得良好的信用时，其筹资渠道宽，聚集的社会资本多，企业运 转就能获得充足的资金，其发展就快。这时信用所代表的财产利益就充分的显现 日 石井紫郎著财产与法一从中世纪到现代 m 岩波书店，1 9 8 5 ：3 刘红然论信用伦理的基本特征：j 湖南社会科学2 0 0 3 ( 3j 李新庾信用论纲 m 北京：中团方正出版社2 0 0 4 ：1 7 5 9 7 ，1 一，- 一，- 一、信用的基本理论问题 出来了。 在商业领域，信用一旦和商业活动相结合，所产生的经济价值也是不可小视 的。信用虽然不能像其他有形或无形财产那样直接以它所消耗的社会必要劳动时 间来衡量其自身价值，但它同样能发挥与有形或无形财产一样的经济功能，能在 具体的经济活动中产生巨大的商业价值，为信用的拥有者带来财产利益。而这种 财产利益是能够以金钱来衡量其价值的。另外在企业合并或转让时，我们在对企 业的资产进行评估作价时，往往信用会获得相应的对价并成为新企业财产总额的 组成部分，只是有关信用的这部分价值并未作为新企业资产的一部分在企业的会 计帐簿中列出而已。 总之，信用对于个体来说，可以为他们获取商品和服务提供方便，为他们提 高生活水平、提前享受物质生活提供便利。对于经济主体而言，可以帮助他们提 高购买力、扩大经营规模、拓宽市场占有率。信用所展现出来的这些功能并不是 其人格利益所能完成的，而是信用自身所代表的财产利益在商业交易过程中的体 现。既然信用在商业交易中所体现的财产利益占主导地位而非人格利益，那么我 们完全可以将他作为一种财产性的权利用于商业活动，让他在商业活动实现其经 济价值。因此，信用作为公司的出资形式并不违背公司法第2 7 条：“股东可 以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资。同时，随着社会经济发展的需要、法律技 术的成熟与社会法治的进步，为缓解社会发展过程中的资源短缺，以及促